建設(shè)工程施工合同精華.pptVIP

2013版建設(shè)工程施工合同 法律知識,孫迪 律師,一、2013版建設(shè)工程施工合同,（GF-2013-0201）建設(shè)工程施工合同（示范文本） 1、合同協(xié)議書（13條）、通用合同條款（20條）、專用合同條款三部分； 2、借鑒99版建設(shè)工程施工合同和99版FIDIC紅皮書； 3、從2013年7月1日起實(shí)施； 4、以監(jiān)理人為中心實(shí)施施工合同管理。,二、施工前期手續(xù)對合同效力的影響,（合同協(xié)議書）一.3.工程立項(xiàng)批準(zhǔn)文字： 1、沒有明確取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證、建設(shè)工程規(guī)劃許可證。 2、浙江省高院意見：（1）未取得用地規(guī)劃、工程規(guī)劃證合同無效；但一審?fù)忁q論終結(jié)前取得，可認(rèn)定有效；（2）未取得土地使用權(quán)證、施工許可證，不影響施工合同效力。 3、北京高院意見相近。 4、合同無效。案例:（1）外資企業(yè)，因招投標(biāo)違法導(dǎo)致合同無效，損失500余萬；（2）合同無效如何尋找證據(jù)。,三、黑白合同,（合同協(xié)議書）十一.補(bǔ)充協(xié)議 1、招標(biāo)投標(biāo)：要約邀請-要約-承諾。 招標(biāo)-投標(biāo)-中標(biāo)。 招標(biāo)投標(biāo)已經(jīng)確認(rèn)了合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，合同文本是完善合同內(nèi)容，使合同具有可操作性。 2、實(shí)踐中的黑白合同。 最高院司法解釋：當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)。 案例：前期合同價格較低，備案合同價格較高。,四、承包人違約責(zé)任明確,（通用條款）第1.6.4承包人文件。承包人應(yīng)按照專用合同條款的約定提供應(yīng)當(dāng)由其編制的與工程施工有關(guān)的文件，并按照專用合同條款約定的期限、數(shù)量和形式提交監(jiān)理人，并由監(jiān)理人報送發(fā)包人。 除專用合同條款另有約定外，監(jiān)理人應(yīng)在收到承包人文件后7天內(nèi)審查完畢，監(jiān)理人對承包人文件有異議的，承包人應(yīng)予以修改，并重新報送監(jiān)理人。監(jiān)理人的審查并不減輕或免除承包人根據(jù)合同約定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。 案例：樁基礎(chǔ)及維護(hù)結(jié)構(gòu)工程的施工合同（99版）。施工單位承擔(dān)設(shè)計責(zé)任。,五、現(xiàn)場管理人員的職務(wù)行為,（通用條款）3.3.1 除專用合同條款另有約定外，承包人應(yīng)在接到開工通知后7天內(nèi)，向監(jiān)理人提交承包人項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)及施工現(xiàn)場人員安排的報告，其內(nèi)容應(yīng)包括合同管理、施工、技術(shù)、材料、質(zhì)量、安全、財務(wù)等主要施工管理人員名單及其崗位、注冊執(zhí)業(yè)資格等。 北京高院意見：當(dāng)事人在施工合同中就有權(quán)對工程量和價款洽商變更等材料進(jìn)行簽證確認(rèn)的具體人員有明確約定的，依照其約定，除法定代表人外，其他人員所作的簽證確認(rèn)對當(dāng)事人不具有約束力，但相對方有理由相信該簽證人員有代理權(quán)的除外。 案例：分包商依據(jù)裝車小票（簽證），將總包和業(yè)主列為被告。,六、分包合同效力,（通用條款）5.2 分包的確定。承包人應(yīng)按專用合同條款的約定進(jìn)行分包，確定分包人。已標(biāo)價工程量清單或預(yù)算書中給定暫估價的專業(yè)工程，按照第10.7款暫估價確定分包人。按照合同約定進(jìn)行分包的，承包人應(yīng)確保分包人具有相應(yīng)的資質(zhì)和能力。 1、建設(shè)部房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法第7條，建設(shè)單位不得直接指定分包工程承包人。 2、最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第12條，發(fā)包人直接指定分包人分包專業(yè)工程，造成建設(shè)工程質(zhì)量缺陷，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)過錯責(zé)任，承包人有過錯的，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的過錯責(zé)任。 3、案例：發(fā)包人指定門窗工程分包人，窗框雨季漏水，責(zé)任無法劃分。,七、擔(dān)保的形式,（通用條款）3.7履約擔(dān)保。 1、銀行保函、擔(dān)保公司擔(dān)保、履約保證金。 2、案例：招標(biāo)文件不嚴(yán)謹(jǐn)。 （通用條款）15.3.1承包人提供保證金的方式。 承包人提供質(zhì)量保證金有以下三種方式： （1）質(zhì)量保證金保函； （2）相應(yīng)比例的工程款； （3）雙方約定的其他方式。 除專用合同條款另有約定外，質(zhì)量保證金原則上采用上述第（1）種方式。,八、監(jiān)理的權(quán)限,（通用條款）4.1監(jiān)理人的一般規(guī)定。工程實(shí)行監(jiān)理的，發(fā)包人和承包人應(yīng)在專用合同條款中明確監(jiān)理人的監(jiān)理內(nèi)容及監(jiān)理權(quán)限等事項(xiàng)。監(jiān)理人應(yīng)當(dāng)根據(jù)發(fā)包人授權(quán)及法律規(guī)定，代表發(fā)包人對工程施工相關(guān)事項(xiàng)進(jìn)行檢查、查驗(yàn)、審核、驗(yàn)收，并簽發(fā)相關(guān)指示，但監(jiān)理人無權(quán)修改合同，且無權(quán)減輕或免除合同約定的承包人的任何責(zé)任與義務(wù)。 北京高院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答10.工程監(jiān)理人員在監(jiān)理過程中簽證確認(rèn)的簽證文件，涉及工程量、工期及工程質(zhì)量等事實(shí)的，原則上對發(fā)包人具有約束力，涉及工程價款洽商變更等經(jīng)濟(jì)決策的，原則上對發(fā)包人不具有約束力，但施工合同對監(jiān)理人員的授權(quán)另有約定的除外。,九、承包人的安全責(zé)任,（通用條款）6.1.9.2 承包人的安全責(zé)任。由于承包人原因在施工場地內(nèi)及其毗鄰地帶造成的發(fā)包人、監(jiān)理人以及第三者人員傷亡和財產(chǎn)損失，由承包人負(fù)責(zé)賠償。 案例：（1）總包將工程分包給無資質(zhì)工程隊(duì)；（2）業(yè)主直接發(fā)包給無資質(zhì)工程隊(duì)。,十、施工單位逾期竣工違約責(zé)任,1、違約金兩種計算方式：（1）直接約定逾期一日支付具體金額；（2）約定逾期一日，按工程造價的萬分之二支付。 2、約定違約金上限方法：（1）直接約定固定數(shù)額；（2）約定工程造價的5%或10%。 3、違約金約定過高，違約金約定過低的法律后果。 案例：別墅裝修工程逾期竣工，賠償損失。,十一、發(fā)包人提供建材不合格的責(zé)任,（通用條款）8.5.3 發(fā)包人提供的材料或工程設(shè)備不符合合同要求的，承包人有權(quán)拒絕，并可要求發(fā)包人更換，由此增加的費(fèi)用和（或）延誤的工期由發(fā)包人承擔(dān)，并支付承包人合理的利潤。 建筑法59條，建筑施工企業(yè)必須按照工程設(shè)計要求、施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和合同約定，對建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備進(jìn)行檢驗(yàn)，不合格的不得使用。,十二、合同價格形式,1、單價合同； 2、總價合同。 案例：名為總價合同，實(shí)為單價合同。 案例：總價包死合同，工程沒有全部完工即撤場，工程造價計算。,十三、確定竣工日期,（通用條款）13.2.3竣工日期。（1）工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，以承包人提交竣工驗(yàn)收申請報告之日為實(shí)際竣工日期，并在工程接收證書中載明；（2）因發(fā)包人原因，未在監(jiān)理人收到承包人提交的竣工驗(yàn)收申請報告42天內(nèi)完成竣工驗(yàn)收，或完成竣工驗(yàn)收不予簽發(fā)工程接收證書的，以提交竣工驗(yàn)收申請報告的日期為實(shí)際竣工日期；（3）工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有工程之日為實(shí)際竣工日期。 與最高院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同若干問題解釋第14條一致。,十四、工程結(jié)算,14.2竣工結(jié)算審核。 最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋20條，當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。 案例：合同未作上述約定，法院不支持。 政府采購項(xiàng)目的協(xié)議通常約定，由財政部門審核確定工程價款。 案例：增加的工程量；（合同約定） 注意：政府采購項(xiàng)目前期手續(xù)是否完備。,十五、索賠,1、承包人索賠 19.1承包人的索賠。根據(jù)合同約定，承包人認(rèn)為有權(quán)得到追加付款和（或）延長工期的，應(yīng)按以下程序向發(fā)包人提出索賠： （1）承包人應(yīng)在知道或應(yīng)當(dāng)知道索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)，向監(jiān)理人遞交索賠意向通知書，并說明發(fā)生索賠事件的事由；承包人未在前述28天內(nèi)發(fā)出索