2017年成人高考民法復(fù)習資料

精品文檔一、民法的概念：民法是調(diào)整平等主體的自然人、法人、其他組織之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總和。1、實質(zhì)意義的民法：指作為部門法的民法。有廣義和狹義之分，廣義指調(diào)整平等主體之間財產(chǎn)關(guān)系與人身關(guān)系的法律規(guī)范總稱，也就是私法的全部，狹義指在民商分立的國家商法以外的私法。2、形式意義上的民法：指以一定體例編篡的并以民法命名的成文法典。我國民商合一，是廣義民法，我國還沒有形式意義的民法。二、民法的歷史沿革：分為古代民法、近代民法和現(xiàn)代民法三個階段。1、古代民法的典型代表是羅馬法。2、近代民法是在繼受羅馬法的基礎(chǔ)上形成的，形成了大陸法和英美法兩大法系。大陸法系推行法典化，又稱民法法系，英美法以判例為法律的主要淵源，又稱判例法系。近代法以1804年的法國民法典為代表。3、資本主義現(xiàn)代民法始于1897年公布、1900年生效的德國民法典。1922年列寧親自主持制定的蘇俄民法典始第一部社會主義性質(zhì)的民法典。我國近代民法始于清末，1907年清政府開始制定的大清民律草案，1911年完成。我國歷史上第一部民法典是1930年南京國民政府制定的民法典，該法典隨著1949年中國成立在大陸已經(jīng)廢除，僅在臺灣有效。1986年頒布的民法通則是我國民事立法進入的一個新階段。第二節(jié)：民法的調(diào)整對象是調(diào)整平等主體公民之間、法人之間、公民與法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。一、平等主體間的財產(chǎn)關(guān)系：指人們在社會財富的生產(chǎn)、分配、交換和消費過程中形成的以經(jīng)濟利益為內(nèi)容的社會關(guān)系。調(diào)整財產(chǎn)關(guān)系主要有以下特點：1、主體的地位是平等的。2、一般是當事人自愿發(fā)生的。3、受價值規(guī)律支配。二、平等主體之間的人身關(guān)系是人們在社會生活中形成的具有人身屬性，與主體的人身不可分離的，不是以經(jīng)濟利益而是以特定精神利益為內(nèi)容的社會關(guān)系。人身關(guān)系有以下特點：1、主體的地位平等。2與民事權(quán)利的享受和行使有關(guān)。3、與主體的人身不可分離并不具有經(jīng)濟內(nèi)容。第三節(jié)：民法的性質(zhì)和任務(wù)一、民法的性質(zhì)：（預(yù)測題目：論民法的性質(zhì)或者為什么說民法是社會主義市場經(jīng)濟基本法？）1、民法是調(diào)整社會主義市場經(jīng)濟關(guān)系的基本法。2、民法為文明法。3、民法為行為規(guī)范兼裁判規(guī)范。4、民法為實體法。5、民法為私法。二、民法的任務(wù)1、保護民事主體的合法權(quán)益。2、促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展。3、維護正常的經(jīng)濟秩序和社會秩序。第四節(jié)：民法的基本原則：是其效力貫穿于各項民事法律制度之中的民法的根本規(guī)則，是民法立法的指導(dǎo)方針和解釋民法規(guī)范、適用民法規(guī)范以及進行民事活動的基本準則。（具有評價功能和補充功能）一、平等原則（首要原則）1、民事主體的法律地位平等2、民事主體平等地依法享受權(quán)利和負擔義務(wù)。3、民事主體的合法權(quán)益受法律平等保護。4、民事主體的民事責任平等二、自愿原則是指民事主體在民事活動中以自己的意志充分表達自己的意愿，按照自己的意思和利益確立、變更、終止民事法律關(guān)系。1、當事人自主決定民事事項。2、當事人對自己的真實意思負責。三、公平原則要求當事人在民事活動中應(yīng)以社會正義、公平的觀念指導(dǎo)自己的行為，平衡各方面的利益，要求以社會正義、公平的觀念來處理當事人之間的糾紛。1、民事主體參與民事法律關(guān)系的機會平等。2、在當事人的關(guān)系上利益均衡。3、當事人合理的承擔民事責任。四、誠實信用原則是指民事主體在民事活動中應(yīng)誠實，守信用，善意地行使權(quán)利和履行義務(wù)。五、公序良俗原則 是指民事主體在民事活動中不得違反公共秩序和善良風俗，不得違反社會公德，不得損害社會利益和國家利益。1、民事活動應(yīng)當尊重社會公共利益和社會公德。2、民事主體不得濫用權(quán)利。第五節(jié)：民法的淵源和效力一、民法的淵源民法的淵源，又稱民法的法源，是指民事法律規(guī)范的來源或者表現(xiàn)形式。我國民法淵源主要是指國家有關(guān)機關(guān)在其職權(quán)范圍內(nèi)制定的有關(guān)民法的規(guī)范性文件，主要包括以下幾類：1、 法律（憲法、民事基本法、民事單行法和其他法律中的民法規(guī)范）2、法規(guī)3、規(guī)章4、最高人民法院的司法解釋5、國家政策和習慣二、民法的效力：又稱民法的適用范圍，指在何時、何地、何人之間的關(guān)系應(yīng)適用有關(guān)的民事法律規(guī)范。 1、民法在時間上的效力：（1）法律不溯及既往（2）新法改廢舊法。2、民法在空間上的效力：我國民法適用于中華人民共和國領(lǐng)土、領(lǐng)海、領(lǐng)空以及依據(jù)國際法和國際慣例視為我國領(lǐng)域內(nèi)發(fā)生的民事關(guān)系。有三點要注意：（1）全國性的規(guī)范文件適用于全國，但僅為某一地區(qū)制定的，則該規(guī)定僅適合于該地區(qū)。（2）地方性的規(guī)范性文件，僅適用于該地區(qū)，而不能適用于其他地區(qū)。（3）我國實行“一國兩制”。香港、澳門、臺灣地區(qū)的法律僅適合用于該地區(qū)，我國民法不適用于這些地區(qū)。3、民法對人的效力（我國民法對人的效力同時采取“屬人主義”與“屬地主義”）。第六節(jié)：民法的適用與解釋一、民法的適用：民法的適用指對民事法律規(guī)范的運用。應(yīng)遵循以下原則：1、特別法優(yōu)于一般法。2、強行法優(yōu)于任意法。3、例外規(guī)定排除一般規(guī)定。4、具體規(guī)定優(yōu)先于一般性條款。二、民法的解釋：分為文理解釋和論理解釋兩種1、文理解釋：又稱文義解釋，指依據(jù)法律條文文句的字義或文義所進行的解釋。2、論理解釋：指斟酌法律制定的理由以及其他一切情事，依推理而闡明法律規(guī)范的真意。論理解釋主要有以下幾種：（1）擴張解釋。又稱擴充解釋，是指僅依法律文句的文義解釋不足以表示立法的真意時，而擴張該條文文句的含義作出解釋。（2）限縮解釋。又稱縮小解釋、限制解釋，是指在法律條文的文句含義過于廣泛時，對其含義應(yīng)予以縮小的解釋。（3）反面解釋。又稱反對解釋，是指法律條文所規(guī)定的事項，就其反面的意思進行解釋。（4）類推解釋。是指對法律無直接規(guī)定的事項，選擇法律關(guān)于類似事項的規(guī)定進行解釋，以類推適用法律。第二章：民事法律關(guān)系第一節(jié)：民事法律關(guān)系概述一、民事法律關(guān)系的概念民事法律關(guān)系，指根據(jù)民事法律規(guī)范確立的以民事權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系，是由民事法律規(guī)范調(diào)整而形成的社會關(guān)系。二、民事法律關(guān)系的特征：（預(yù)測題）1、民事法律關(guān)系是一種法律關(guān)系。2、民事法律關(guān)系是平等主體之間的關(guān)系，一般是自愿設(shè)立的。3、民事法律關(guān)系是以民事權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的法律關(guān)系。三、民事法律關(guān)系的要素：1民事法律關(guān)系主體:簡稱民事主體是指參與民事法律關(guān)系享受民事權(quán)利和負擔民事義務(wù)的人2、民事法律關(guān)系的內(nèi)容。（是民事主體在民事法律關(guān)系中享有的權(quán)利和負擔的義務(wù)，亦即當事人之間的民事權(quán)利和義務(wù)。）3、民事法律關(guān)系客體。（是指民事法律關(guān)系中的權(quán)利和義務(wù)共同指向的對象。）四、民事法律關(guān)系的分類： 1是否直接具有財產(chǎn)利益的內(nèi)容財產(chǎn)關(guān)系是指直接與財產(chǎn)有關(guān)的具體由財產(chǎn)內(nèi)容的民事法律關(guān)系。人身關(guān)系是指與主體不可分離的，不直接具有財產(chǎn)內(nèi)容的民事法律關(guān)系。2義務(wù)主體的范圍絕對法律關(guān)系是指義務(wù)主體不特定，權(quán)利人以外的一切權(quán)利人均為義務(wù)人的民事法律關(guān)系。相對法律關(guān)系義務(wù)主體為特定人的民事法律關(guān)系。3內(nèi)容的復(fù)雜程度單一民事法律關(guān)系是指只有一組對應(yīng)的權(quán)利義務(wù)的民事法律關(guān)系。復(fù)合民事法律關(guān)系是指兩組以上對應(yīng)的權(quán)利義務(wù)的民事法律關(guān)系。4形成和實現(xiàn)的特點權(quán)利性民事法律關(guān)系 是指民事主體依其合法行為而形成的，能夠正常實現(xiàn)的民事法律關(guān)系。保護性民事法律關(guān)系是指因不法行為而發(fā)生的民事法律關(guān)系。第二節(jié)：民事法律事實一、民事法律事實的概念和意義：民事法律事實指法律規(guī)定的能夠引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或終止的客觀現(xiàn)象?；咎卣鳛榭陀^性和法定性。民事法律事實的意義在于能引發(fā)一定的民事法律后果，包括以下情形：1、引起民事法律關(guān)系的發(fā)生。2、引起民事法律關(guān)系的變更。即民事法律關(guān)系要素中的任何一個要素發(fā)生變化。3、引起民事法律關(guān)系的消滅。包括絕對消滅和相對消滅。二、民事法律事實的分類：（是否與人的意志有關(guān)）1、自然事實。是指與人的意志無關(guān)的能引起民事法律后果的客觀現(xiàn)象。2、人的行為。指與人的意志有關(guān)，直接體現(xiàn)人的意志，能夠引起民事法律后果的客觀現(xiàn)象。第三節(jié)：民事權(quán)利、義務(wù)和責任一、民事權(quán)利1、民事權(quán)利的含義：是指民事主體依法享有并受法律保護的利益范圍或者實施某一行為（作為或不作為）以實現(xiàn)某種利益的可能性。（1）權(quán)利是法律關(guān)系的主體享有的利益范圍或者為某種行為的可能性。（2）權(quán)利是權(quán)利主體要求他人實施某種行為或者不實施某種行為，以實現(xiàn)其利益的可能性。（3）在權(quán)利受到侵害時，權(quán)利主體得請求國家機關(guān)予以救濟。2、民事權(quán)利的分類：（1）是否以財產(chǎn)利益為內(nèi)容財產(chǎn)權(quán)是指是否以財產(chǎn)利益為內(nèi)容，直接體現(xiàn)財產(chǎn)利益的民事權(quán)利。人身權(quán)是指不直接具有財產(chǎn)內(nèi)容，與主體人身不可分離的權(quán)利。（2）權(quán)利的作用支配權(quán)是指主體對權(quán)利客體可直接加以支配并享受其利益的權(quán)利。請求權(quán)是指請求他人為一定行為或不為一定行為的權(quán)利。抗辯權(quán)廣義上是指抗辯請求權(quán)或否認他人的權(quán)利主張的權(quán)利，有的稱為異議權(quán)；狹義上是指對抗請求權(quán)的權(quán)利。形成權(quán)是指權(quán)利人得以自己一方的意思表示而使法律關(guān)系發(fā)生變化的權(quán)利。（3）權(quán)利的效力范圍絕對權(quán)又稱對世權(quán)是指其效力及于一切人，即義務(wù)人為不特定的任何人的權(quán)利相對權(quán)又稱對人權(quán)是指其效力及于特定人的權(quán)利，即義務(wù)人為特定人的權(quán)利。（4）相互關(guān)聯(lián)的權(quán)利之間的關(guān)系主權(quán)利是指兩項有關(guān)聯(lián)的權(quán)利中不依賴另一權(quán)利可獨立存在的權(quán)利。從權(quán)利是指兩項有關(guān)聯(lián)的權(quán)利中其效力受另一權(quán)利制約的權(quán)利。（5）相互間是否有派生關(guān)系原權(quán)為基礎(chǔ)權(quán)利，是權(quán)利性民事法律關(guān)系中的權(quán)利。救濟權(quán)是由原權(quán)派生的，為在原權(quán)受到侵害或有受侵害的現(xiàn)實危險而發(fā)生的權(quán)利，是保護性法律關(guān)系中的權(quán)利。（6）權(quán)利有無移轉(zhuǎn)性專屬權(quán)是指無移轉(zhuǎn)性，權(quán)利人一般不能轉(zhuǎn)讓，也不能依繼承程序轉(zhuǎn)移的權(quán)利。非專屬權(quán)是指具有轉(zhuǎn)移性，權(quán)利人可以轉(zhuǎn)讓，也可依繼承程序移轉(zhuǎn)的權(quán)利。3、民事權(quán)利的行使民事權(quán)利行使的方式有事實方式和法律方式，權(quán)利行使應(yīng)遵循以下主要原則：1）自由行使權(quán)利。2）正當行使和禁止權(quán)利濫用原則。4、民事權(quán)利的保護指為保障權(quán)利不受侵害或者恢復(fù)被侵害的民事權(quán)利所采取的救濟措施。分自我保護和國家保護。（1） 自我保護：又稱私立救濟，指權(quán)利人自己采取各種合法手段來保護其權(quán)利。分自衛(wèi)和自助行為。（2）國家保護：又稱公力救濟，指民事權(quán)利受到侵犯時，由國家機關(guān)通過法定程序予以保護。5、實施自助行為的條件：（預(yù)測題）（1）須為保護自己的利益（2）須情事緊迫來不及請求國家保護（3）須采取法律許可的方式（4）須事后當即請求國家保護二、民事義務(wù)指義務(wù)主體為滿足權(quán)利人的利益需要，在權(quán)利限定的范圍內(nèi)必須為一定行為或不為一定行為的約束。民事義務(wù)主要有以下幾類：1發(fā)生根據(jù)法定義務(wù)是直接依據(jù)法律規(guī)定產(chǎn)生的而非由當事人約定的義務(wù)。約定義務(wù)是指當事人自行約定的義務(wù)2義務(wù)的內(nèi)容積極義務(wù)是指以義務(wù)人須為一定行為（作為）為內(nèi)容的義務(wù)。消極義務(wù)是指以義務(wù)人須不為一定行為（不作為）為內(nèi)容的義務(wù)。 3義務(wù)與義務(wù)主體的關(guān)系專屬義務(wù)是指義務(wù)人不得將其移轉(zhuǎn)給其他人負擔的義務(wù)。非專屬義務(wù)是指義務(wù)人可將其移轉(zhuǎn)給他人負擔的義務(wù)。三、民事責任1、民事責任的概念和特征：民事責任指民事主體因違反民事義務(wù)而依法應(yīng)承擔的民事法律后果。有以下特征：（1）民事責任以民事義務(wù)為基礎(chǔ)，是違反民事義務(wù)的法律后果。（2）民事責任以恢復(fù)被侵害人的權(quán)利為目的。（3）民事責任具有法律上的強制性。（4）民事責任是保護性民事法律關(guān)系的內(nèi)容。2、民事責任的分類：（1）民事責任發(fā)生的原因債務(wù)不履行的民事責任是指因債務(wù)人不履行已存在的債務(wù)而發(fā)生的民事責任。親權(quán)的民事責任是指因?qū)嵤┯H權(quán)行為而發(fā)生的民事責任。（2）民事責任的內(nèi)容履行責任是指責任人須履行資金原負擔的債務(wù)的責任。返還責任是指以返還利益為內(nèi)容的責任。賠償責任是指以賠償對方損害為內(nèi)容的責任。（3）承擔民事責任一方當事人之間的關(guān)系按份責任是指責任人為多人時，各責任人按照一定的份額向債務(wù)人承擔民事責任，各債務(wù)人之間無連帶關(guān)系。連帶責任 是指債務(wù)人為多人時，每個人都負有清償全部債務(wù)的責任，各責任人相互間有連帶關(guān)系。（4）按民事責任的內(nèi)容有無財產(chǎn)性。財產(chǎn)責任是指直接以一定的財產(chǎn)為內(nèi)容的責任。（如返還財產(chǎn)、賠償損失）非財產(chǎn)責任是指不直接具有財產(chǎn)內(nèi)容的民事責任。（如消除影響、恢復(fù)名譽）3、民事責任的承擔方式：（1）停止侵害。（2）排除妨礙。（3）消除危險。（4）返還財產(chǎn)。（5）恢復(fù)原狀。（6）修理、重作、更換。（7）賠償損失。（8）支付違約金。（9）消除影響、恢復(fù)名譽。（10）賠禮道歉。第三章：自然人第一節(jié)：自然人的民事權(quán)利能力一、自然人民事權(quán)利能力的概念自然人民事權(quán)利能力是指法律賦予自然人享有民事權(quán)利和負擔民事義務(wù)的資格。二、自然人民事權(quán)利的特點：1、平等性；2、內(nèi)容的廣泛性和統(tǒng)一性。三、自然人民事權(quán)利能力的開始：民法通則第九條規(guī)定，公民從出生時起到死亡時止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔民事義務(wù)。出生的時間以戶籍證明為準，沒有戶籍證明的，以醫(yī)院出具的出生證明為準。遺產(chǎn)分割時，應(yīng)當保留胎兒的繼承份額。胎兒出生時為死體的，保留的份額按法定繼承辦理。各國對胎兒的法律地位均作出特別規(guī)定，大致有以下三種：1、胎兒只要出生時尚生存，出生前就具有民事權(quán)利能力。2、不承認胎兒有民事權(quán)利能力，但在某些事項上視胎兒為已出生。3、不承認胎兒有民事權(quán)利能力，也不認為在某些事項上視胎兒為出生，僅是在某些事項上對胎兒的利益予以保護。我國現(xiàn)行立法采取的是第三種體例。四、自然人民事權(quán)利能力的終止：依民法通則第九條規(guī)定，至自然人死亡時其自然人民事權(quán)利能力終止，因此死亡是自然人民事權(quán)利終止的法律事實。民法上的死亡包括自然死亡和宣告死亡。自然死亡又稱生理死亡，是指自然人生命的終結(jié)。宣告死亡又稱推定死亡，是指自然人下落不明滿一定期間后經(jīng)厲害關(guān)系人申請，由法院宣告該自然人為死亡。法院宣告死亡的判決宣告之日為被宣告死亡人死亡的日期。*依最高人民法院的解釋，相互有繼承關(guān)系的幾個人在同一事件中死亡，如不能確定死亡先后時間的，推定沒有繼承人的先死亡。死亡人各自都有繼承人的，如幾個死亡人輩分不同，推定長輩先死亡；幾個死亡人輩分相同，推定同時死亡，彼此不發(fā)生繼承，由他們各自繼承人分別繼承。五、預(yù)測題：民事權(quán)利能力與民事權(quán)利的區(qū)別？第二節(jié)：自然人民事行為能力一、自然人民事行為能力的含義自然人民事行為能力指自然人得通過自己的獨立行為取得和行使權(quán)利、設(shè)定和履行義務(wù)的資格。有廣義和狹義之分。自然人民事行為能力有兩個顯著特點：1、自然人的民事行為能力是法律賦予的一種資格，不是由其自行決定的，非依法定程序，任何人不得限制或剝奪。2、自然人的民事行為能力以對客觀事物的判斷和認識能力即意識能力為依據(jù)。二、自然人民事行為能力的劃分1、完全民事行為能力：指可完全獨立地進行民事活動，通過自己的行為取得民事權(quán)利和負擔民事義務(wù)的資格。包括18周歲以上和16周歲以上不滿18周歲能夠以自己勞動收入維持當?shù)匾话闵钏降摹?、限制民事行為能力：指可以獨立進行一些民事活動但不能獨立進行全部民事活動的資格。包括10周歲以上的未成年人和不能完全辨認自己行為的精神病人。3、無民事行為能力：指不具有以自己的行為取得民事權(quán)利和負擔民事義務(wù)的資格。包括未滿10周歲以下和不能辨認自己行為的精神病人。由它的法定代理人代理民事活動。三、自然人民事行為能力的宣告指法院經(jīng)利害關(guān)系人申請，依法宣告精神病人為無民事行為能力或限制民事行為能力人的制度。對自然人民事行為能力宣告須具備下列條件：1、須經(jīng)利害關(guān)系人申請。2、被申請的當事人須為精神病人。3、須由人民法院經(jīng)特別程序作出宣告。四、自然人民事行為能力的終止自然人的民事行為能力終止指其不可能再具有民事行為能力。當自然人死亡時，其民事行為能力終止。第三節(jié)：自然人的住所一、住所：自然人的住所指自然人生活和進行民事活動的主要基地和中心場所。（只能有一個）居所：一個人總要居住在一個地方，起居住的地點稱為居所。二、住所的確定：有意定住所和法定住所之分，我國民法通則15條規(guī)定：公民以他的戶籍所在地的居住地為住所，經(jīng)常居住地與住所不一致的，經(jīng)常居住地視為住所。經(jīng)常居住地：是指公民離開住所地連續(xù)居住一年以上的地方，但住醫(yī)院治病的除外。三、住所的法律意義1、 確定民事主體的狀態(tài)，確定某些民事法律關(guān)系發(fā)生、變更、終止的地點。2、確定債務(wù)的履行3、確定案件的管4、確定法律文書的送達和某些特定行為的實施地。5、確定涉外民事關(guān)系的準據(jù)法。第四節(jié)：監(jiān)護一、監(jiān)護的概念和特征：監(jiān)護指為無民事行為能力和限制民事行為能力人設(shè)立保護人的制度。監(jiān)護具有以下特征：1、被監(jiān)護人須為無民事行為能力和限制民事行為能力。2、監(jiān)護人須為完全民事行為能力人。3、監(jiān)護人的職責是由法律規(guī)定的，而不能由當事人約定。監(jiān)護的目的：保護無民事行為能力人和限制民事行為能力人的利益。監(jiān)護的設(shè)立也就是為無民事行為能力和限制民事行為能力人確定監(jiān)護人。預(yù)測題：未成年人的監(jiān)護人如何設(shè)定？二、監(jiān)護的設(shè)立3種方式：1、法定監(jiān)護：由法律直接規(guī)定監(jiān)護人。2、指定監(jiān)護：由有關(guān)單位或者法院指定監(jiān)護人。3、遺囑監(jiān)護：由未成年人的父母在其設(shè)立的遺囑種指定監(jiān)護人。三、監(jiān)護人的職責：（預(yù)測題）1、保護被監(jiān)護人的身體健康。2、管理被監(jiān)護人的財產(chǎn)。3、管理和教育被監(jiān)護人。4、代理被監(jiān)護人進行民事活動。四、監(jiān)護人的更換、撤換1、監(jiān)護人的更換：指在監(jiān)護人無力承擔監(jiān)護職責時，經(jīng)其請求由有關(guān)單位或者法院更換他人為監(jiān)護人。2、監(jiān)護人的撤換：指對不履行監(jiān)護職責的監(jiān)護人，經(jīng)有關(guān)人員或單位申請，由法院撤消該監(jiān)護人的監(jiān)護資格，另行確定監(jiān)護人。撤消監(jiān)護人資格須具備以下條件：（1）經(jīng)有關(guān)人員或單位申請。2）監(jiān)護人不履行監(jiān)護職責或者侵害被監(jiān)護人的合法權(quán)益。（3）須由人民法院撤消。五、監(jiān)護的終止監(jiān)護的終止指監(jiān)護關(guān)系的消滅，是指不再設(shè)立監(jiān)護人。第五節(jié)：宣告失蹤和宣告死亡一、宣告失蹤1、宣告失蹤的概念和意義：宣告失蹤指經(jīng)利害關(guān)系人申請，由人民法院對下落不明滿一定期間的人宣告為失蹤人的制度。為消除因自然人長期下落不明所造成的不利影響，法律通過設(shè)立宣告失蹤制度，通過宣告下落不明人為失蹤人，并為其設(shè)立財產(chǎn)代管人，由代管人管理失蹤人財產(chǎn)，以保護失蹤人與相對人的財產(chǎn)權(quán)益。2、宣告失蹤的條件和程序：（1）須經(jīng)利害關(guān)系人申請。（2）須被申請人下落不明滿一定期間。（2年）（3）須由人民法院經(jīng)過法定程序宣告。3、宣告失蹤的法律后果：失蹤人的財產(chǎn)由他的配偶、父母、成年子女或者關(guān)系密切的其他親屬、朋友代管。沒有以上人選或有爭議的由法院指定代管。代管人負有管理失蹤人財產(chǎn)的職責，代管人不履行代管職責或者侵犯失蹤人財產(chǎn)的，失蹤人的利害關(guān)系人可以想法院請求代管人承擔民事責任，也可申請變更代管人。4、宣告失蹤的撤消：被宣告失蹤的人重新出現(xiàn)或者確切知道他的下落，經(jīng)本人或利害關(guān)系人申請，法院應(yīng)當撤消對他的失蹤宣告。撤消后，財產(chǎn)代管關(guān)系終止，代管人停止代管行為，將代管財產(chǎn)交給被撤消宣告人。二、宣告死亡1、宣告死亡：指經(jīng)利害關(guān)系人申請，由法院宣告下落不明的滿一定期間的自然人為死亡的制度。2、宣告死亡的條件和程序：（1）須經(jīng)利害關(guān)系人申請。（2） 須被申請人下落不明滿一定期間。（下落不明滿4年、意外事故下落不明從事故發(fā)生日滿2年）（3）須由人民法院宣告3、宣告死亡的法律后果宣告死亡與自然死亡相同法律后果。被宣告死亡時間和自然死亡時間不一致的，被宣告死亡所引起的法律后果仍然有效，但自然死亡之前實施的民事法律行為與被宣告死亡引起的法律后果相抵觸的，則以其實施的民事法律行為為準。有民事行為能力的人在被宣告死亡期間實施的民事法律行為有效。4、死亡宣告的撤消：被宣告死亡人重新出現(xiàn)或者確知他沒有死亡，經(jīng)本人或利害關(guān)系人申請，法院應(yīng)撤消對他的死亡宣告。宣告死亡的判決一經(jīng)撤消發(fā)生以下法律后果：（1）被撤消死亡宣告的人民事主體資格不消滅，其仍可享有各種人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)。（2）被撤消死亡宣告的人有權(quán)請求返還財產(chǎn)。（3）被撤消死亡宣告的人的配偶在其宣告死亡后尚未再婚的，夫妻關(guān)系從撤消死亡宣告之日起自行恢復(fù)，如果配偶再婚后又離婚或者再婚后配偶死亡的，則不認定夫妻關(guān)系自行恢復(fù)。（4）被撤消死亡宣告的人的子女在被宣告死亡期間被他人依法收養(yǎng)的，該收養(yǎng)關(guān)系有效，被撤消死亡宣告的人僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關(guān)系無效的，一般不應(yīng)準許，但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外。第四章：法人第一節(jié)：法人概述一、法人的概念和特征：法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的組織。特征有：1、法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力的社會組織。2、法人是依法獨立享受民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的社會組織。獨立性體現(xiàn)在：（1）組織上的獨立性。（2）財產(chǎn)上的獨立性。（3）責任上的獨立性。二、法人應(yīng)具備的條件：（預(yù)測題：法人的成立條件？）1、依法成立。2、有必要的財產(chǎn)和經(jīng)費。3、有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所。4、能獨立承擔民事責任。三、法人的歷史沿革和本質(zhì)1、法人的歷史沿革：法人制度起源于羅馬法，羅馬時期形成法人的雛形，歐洲中世紀的教會財產(chǎn)法創(chuàng)設(shè)了社團所有權(quán)、信托以及基金等制度，確認了中世紀教會社團的主體地位，此可謂法人獨立財產(chǎn)制的產(chǎn)生。11世紀出現(xiàn)新的商業(yè)經(jīng)營形式，一些人聯(lián)合起來組成聯(lián)合體，后來出現(xiàn)海上合伙，合伙人責任僅限于其最初的投資，此可謂法人有限責任制的產(chǎn)生，到中世紀末期隨著羅馬法的復(fù)興，注釋法學派提出了法人概念。1807年的法國商法典中確認了法人制度。1900年的德國民法典完善了法人制度。我國自成立后，在一些規(guī)范性文件中一直使用法人概念，但一直未在法律中明確規(guī)定，真正從法律上確認法人制度的是民法通則。2、法人的本質(zhì)：（1）擬制說：起源于歐洲中世紀注釋發(fā)派，后為德國學者薩維尼所倡。（2）否認說：包括：目的財產(chǎn)說，代表人物為德國的布林茲。受益主體說，代表人物為德國的耶林。管理人主體說，代表人物為德國的赫爾德。（3）實在說：包括：有機體說，代表人物為德國的基爾克。組織體說，代表人物為米休德等。實際上法人的存在根源于商品經(jīng)濟，是由一定的生產(chǎn)方式?jīng)Q定的，隨著商品經(jīng)濟的發(fā)展，出現(xiàn)了人的聯(lián)合赫財產(chǎn)的聯(lián)合，這種聯(lián)合有著不同于個人的完全獨立的利益，從而法律須賦予其主體資格。四、法人的分類：1、學理上對法人的分類：1）法人設(shè)立所依據(jù)的法規(guī)公法人是指依據(jù)公法設(shè)立的法人。私法人是指依據(jù)私法設(shè)立的法人。2）法人成立的基礎(chǔ)社團法人是指以社員權(quán)為基礎(chǔ)的人的集合體，其以有一定的成員為成立條件。財團法人是指為一定的目的的財產(chǎn)的集合體，其以捐助的一定財產(chǎn)為基礎(chǔ)，以一定的捐助行為為成立條件。3）社團法人成立的目的上分營利法人是指以營利為目的的法人，其設(shè)立的目的是為成員謀取經(jīng)濟上的利益公益法人是指以從事公益事業(yè)為目的的法人。中間法人既不以營利為目的，又不以從事工藝失業(yè)為目的的法人。4）根據(jù)法人的國籍上分本國法人是指根據(jù)本國法設(shè)立的具有本國國籍的法人。外國法人是指本國法人以外的法人。凡依據(jù)我國法在我國境內(nèi)設(shè)立的法人，均為我國的法人。外國法人在我國可設(shè)立分支機構(gòu)。2、法律上對法人的分類：（1）企業(yè)法人。是指以營利為目的，獨立從事商品生產(chǎn)經(jīng)營活動的法人。（所有制性質(zhì)分：全民所有制、集體所有制、私營、中外合資、中外合作、外資等；企業(yè)組織形式分：公司法人和非公司法人）（3） 非企業(yè)法人：機關(guān)法人、事業(yè)單位法人、社會團體法人。機關(guān)法人是指從事國家管理活動的各類各級國家機關(guān)。事業(yè)單位法人是指從事非營利性的社會各項公益事業(yè)的法人。社會團體法人是指有自然人或者法人自愿組成的為實現(xiàn)會員共同意愿，按照章程開展活動的非營利性的具有法人資格的社會組織，或者有一定的捐贈財產(chǎn)組成的具有法人資格的社會組織。第二節(jié)：法人的民事能力一、法人的民事權(quán)利能力：（預(yù)測題：自然人的民事權(quán)利能力與法人的民事權(quán)利能力的區(qū)別？）法人的民事權(quán)利能力指法人能夠以自己的名義獨立享受民事權(quán)利和負擔民事義務(wù)的資格。法人的民事權(quán)利能力與自然人的民事權(quán)利能力相比具有以下重要特征：1、 法人的民事權(quán)利能力始于成立，終于消滅。2、法人的民事權(quán)利能力受法人自然屬性的限制。3、法人的民事權(quán)利能力互相有差異性。二、法人的民事行為能力：（預(yù)測題：自然人的民事行為能力與法人的民事行為能力的區(qū)別？）法人的民事行為能力指法人以自己的意思獨立進行民事活動的能力，即法人通過自己的行為取得民事權(quán)利和設(shè)定民事義務(wù)的資格。法人的民事行為能力與自然人民事行為能力相比具有以下特征：1、法人的民事行為能力與其民事權(quán)利能力在存續(xù)時間上是一致的。2、法人的民事行為能力范圍受其目的和經(jīng)營范圍的限制。3、法人的民事行為能力是由法人機關(guān)或者代表人實現(xiàn)的。三、法人的民事責任能力：法人的民事責任能力指法人對自己的不法行為承擔民事責任的能力。有以下兩個最主要特征：1、法人的民事責任能力與其民事權(quán)利能力、民事行為能力同時產(chǎn)生、同時消滅。2、法人的民事責任能力是對其自己的違法行為承擔責任的能力。一、法人的民事權(quán)利能力：（預(yù)測題：自然人的民事權(quán)利能力與法人的民事權(quán)利能力的區(qū)別？）法人的民事權(quán)利能力指法人能夠以自己的名義獨立享受民事權(quán)利和負擔民事義務(wù)的資格。法人的民事權(quán)利能力與自然人的民事權(quán)利能力相比具有以下重要特征：1、法人的民事權(quán)利能力始于成立，終于消滅。2、法人的民事權(quán)利能力受法人自然屬性的限制。3、法人的民事權(quán)利能力互相有差異性。二、法人的民事行為能力：（預(yù)測題：自然人的民事行為能力與法人的民事行為能力的區(qū)別？）法人的民事行為能力指法人以自己的意思獨立進行民事活動的能力，即法人通過自己的行為取得民事權(quán)利和設(shè)定民事義務(wù)的資格。法人的民事行為能力與自然人民事行為能力相比具有以下特征：1、法人的民事行為能力與其民事權(quán)利能力在存續(xù)時間上是一致的。2、法人的民事行為能力范圍受其目的和經(jīng)營范圍的限制。3、法人的民事行為能力是由法人機關(guān)或者代表人實現(xiàn)的。三、法人的民事責任能力：法人的民事責任能力指法人對自己的不法行為承擔民事責任的能力。有以下兩個最主要特征：1、法人的民事責任能力與其民事權(quán)利能力、民事行為能力同時產(chǎn)生、同時消滅。2、法人的民事責任能力是對其自己的違法行為承擔責任的能力。第三節(jié)：法人機關(guān)一、 法人機關(guān)的含義：（預(yù)測題：法人機關(guān)的含義和特點？）法人機關(guān)指根據(jù)法律、章程或條例的規(guī)定，于法人成立時就產(chǎn)生的不需要特別授權(quán)就能夠以法人的名義對內(nèi)管理法人事務(wù)，對外代表法人進行民事活動的集體或個人。法人機關(guān)的特征有：1、法人機關(guān)是形成、表示和實現(xiàn)法人意志的法人機構(gòu)。2、法人的機關(guān)是法人的有機組織部分。3、法人機關(guān)是根據(jù)法律、章程或條例的規(guī)定而設(shè)立的。4、法人機關(guān)是法人的領(lǐng)導(dǎo)或代表機關(guān)。5、法人機關(guān)是由單個自然人或集體組成的。二、法人機關(guān)的種類：由權(quán)利機關(guān)、執(zhí)行機關(guān)、監(jiān)督機關(guān)組成。1、法人權(quán)利機關(guān)：是法人自身意思的形成機關(guān)，是決定法人生產(chǎn)經(jīng)營或者業(yè)務(wù)管理的重大事項的機關(guān)。2、法人執(zhí)行機關(guān)：是執(zhí)行法人權(quán)利機關(guān)決定的機關(guān)。是執(zhí)行法人意志的機關(guān)。3、法人監(jiān)督機關(guān)：是對法人的執(zhí)行機關(guān)的行為實行監(jiān)督檢查，以保障法人意志得以實現(xiàn)的機關(guān)。三、法人的法定代表人（預(yù)測題：法定代表人的概念和特征？）依照法律或者法人組織章程的規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負責人，是法人的法定代表人。其特征：1、是由法律或者法人的組織章程規(guī)定的。2、是代表法人行使職權(quán)的負責人。3、是代表法人進行業(yè)務(wù)活動的自然人。四、法人機關(guān)與法人的關(guān)系法人機關(guān)與法人之間不是兩個主體之間的關(guān)系，而是具有同一的法律人格。法人機關(guān)是法人的組成部分，二者是部分與整體的關(guān)系。第四節(jié)：法人的財產(chǎn)與責任一、法人的財產(chǎn)法人的財產(chǎn)指法人獨立擁有的財產(chǎn)。法人的財產(chǎn)有以下特征：1、法人的財產(chǎn)是法人獨立享有、自主支配的財產(chǎn)。2、法人的財產(chǎn)是與其他組織、發(fā)起人或者投資人、法人的成員的財產(chǎn)完全相分離的財產(chǎn)。二、法人的責任法人的責任是指法人在對其在民事活動中發(fā)生的債務(wù)負責清償?shù)拿袷仑熑?。法人責任有以下特點：1、 法人的責任是法人獨立承擔的民事責任。2、法人的責任是法人對其自己的債務(wù)承擔的責任。3、法人的責任是以法人的獨立財產(chǎn)承擔的責任。4、法人的責任不能代替法定代表人的個人責任。第五節(jié)：法人的設(shè)立一、法人設(shè)立的含義：法人的設(shè)立是指法人這一組織體的創(chuàng)辦或建立。作為組織體的法人，只有建立起組織體，才能取得法人資格。法人設(shè)立不同于法人的成立，設(shè)立是成立的準備階段，是法人成立的必經(jīng)程序。二、法人設(shè)立的原則：1、特許設(shè)立主義。指法人的設(shè)立須經(jīng)國家立法或國家元首的許可。2、許可設(shè)立主義。指法人的設(shè)立須經(jīng)行政機關(guān)的許可。3、自由設(shè)立主義。指對法人設(shè)立的國家不作任何干預(yù)，一任當事人自由設(shè)立。4、準則設(shè)立主義。指法律規(guī)定設(shè)立法人的條件，而不必經(jīng)行政機關(guān)的許可。5、強制設(shè)立主義。指國家對法人的設(shè)立采取強制設(shè)立的政策。僅適用于特殊領(lǐng)域的法人，如工會。三、法人設(shè)立的程序1、法人設(shè)立的方式：（1）命令設(shè)立；（2）發(fā)起設(shè)立；（3）募集設(shè)立；（4）捐助設(shè)立。2、法人設(shè)立的條件：（1）有發(fā)起任或設(shè)立人。（2）須有法律依據(jù)。3、法人資格的取得：（1）以命令方式設(shè)立的機關(guān)法人，不須登記，自設(shè)立之日起即具有法人資格。（2）事業(yè)單位法人和社會團體法人，依法不需要辦理法人登記的，自設(shè)立之日起，即取得法人資格。依法需要辦理登記的，經(jīng)核準登記取得法人資格。（3）企業(yè)法人均須辦理法人登記，自主管機關(guān)核準登記，領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照之日起，取得法人資格。第六節(jié)：法人的變更和終止一、法人的變更1、法人變更的概念：法人變更指法人成立后在其存續(xù)期間內(nèi)因各種原因而發(fā)生的組織體、組織形式以及其他事項的變動。法人變更主要指企業(yè)法人的變更。2、法人組織體的變更：包括法人合并和法人分立兩種情形。（1）法人的合并：指兩個以上的法人合并為一個法人。分為：吸收合并與分設(shè)合并。（2）法人的分立：指由一個法人分立為兩個以上的法人。包括：新設(shè)分立和派生分立。*企業(yè)法人分立、合并，它的權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔。3、組織形式的變更：指企業(yè)法人組織形式的改變4、其他重要事項的變更：指法人登記中應(yīng)登記的其他事項的變更。這些變更不影響法人原參與的法律關(guān)系的效力。（如名稱、代表、場所、住所、注冊資本等）二、法人的終止：指法人的民事主體資格不再存在，其民事權(quán)利能力行為能力終止。企業(yè)法人因下列原因之一終止：1、依法被撤消。2、解散。3、依法被宣告破產(chǎn)。4、其他原因（如合并、分立等）三、法人的清算法人的清算指法人終止時由清算組織依職權(quán)清理該法人的財產(chǎn)，了結(jié)其參與的財產(chǎn)法律關(guān)系。清算組織是依法成立的對終止的法人進行清算的組織或個人又稱清算人。清算組織進行清算活動包括：1、了結(jié)現(xiàn)存的業(yè)務(wù)。2、收取債權(quán)和清償債務(wù)。3、將清償債務(wù)后剩余的財產(chǎn)移交給享有權(quán)利的人。企業(yè)法人因依法被撤銷、解散、宣告破產(chǎn)或其他原因而進行清算時，該企業(yè)法人民事主體資格消滅，但可以進行清算范圍內(nèi)的活動。第五章：非法人組織第一節(jié)：非法人組織概述一、非法人組織的概念和特征非法人組織，也就是法律中所說的“自然人、法人、其他組織”中的其他組織，是指不具有法人資格但可以自己的名義進行民事活動的社會組織。非法人組織具有以下特征：1、非法人組織為社會組織。2、非法人組織具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。3、非法人組織不具備法人的條件二、非法人組織的主體地位非法人組織具有一定的民事權(quán)利能力、民事行為能力，也具有民事訴訟能力，是既不同于自然人也不同于法人的另一類民事主體，非法人組織只具有相對獨立的民事主體地位，其在財產(chǎn)和責任上不具有完全的獨立性。三、非法人組織的種類：1、 營利性非法人組織和非營利性非法人組織。（成立的目的）2、需登記的非法人組織和不需登記的非法人組織。（其成立是否需要辦理登記）第二節(jié)：合伙一、合伙的概念和特征合伙是指由兩個以上的人為了共同的經(jīng)濟目的，按照共同協(xié)議組成的聯(lián)合體。其特征是：1、合伙是按照共同協(xié)議組成的聯(lián)合體。2、合伙是獨立從事經(jīng)營活動的聯(lián)合體。3、合伙人共同出資，共同經(jīng)營。4、合伙是合伙人共享收益、共擔風險并對合伙人合伙債務(wù)承擔無限連帶責任的組織。二、合伙的分類1、普通合伙與有限責任合伙。（合伙人對合伙債務(wù)承擔責任的范圍）2、個人合伙與單位合伙。（合伙人的自然屬性）3、合伙企業(yè)與其他合伙。（合伙的目的和組織形式）三、合伙的內(nèi)部關(guān)系（預(yù)測題：論合伙的內(nèi)部關(guān)系和外部關(guān)系？）1、合伙人有出資的義務(wù)和管理使用合伙財產(chǎn)的權(quán)利。2、合伙人有合伙事務(wù)的決策權(quán)、執(zhí)行權(quán)和監(jiān)督權(quán)。3、合伙收益的分配權(quán)和分擔合伙虧損的義務(wù)。四、合伙與第三人的關(guān)系1合伙人以合伙名義進行的活動對外代表合伙。2合伙人對合伙債務(wù)負連帶無限責任。五、入伙與退伙1、入伙：指在合伙存續(xù)期間有第三人加入合伙成為合伙人。2、退伙：指在合伙存續(xù)期間，合伙人與其他合伙人脫離合伙關(guān)系而不再為合伙人。分任意退伙和法定退伙兩種情形。（1）任意退伙：又稱聲明退伙，是基于合伙人自己的意思而決定的退伙。（2）法定退伙：又稱非任意退伙，指根據(jù)法律直接規(guī)定的條件而非基于合伙人的意思而發(fā)生的退伙。預(yù)測題：各自的情形區(qū)別？六、合伙的解散與清算合伙的解散又稱合伙的終止，指合伙終結(jié)，合伙人之間結(jié)束合伙關(guān)系。合伙人解散的原因有：1、合伙協(xié)議約定的經(jīng)營期限屆滿，合伙人不愿意繼續(xù)經(jīng)營。2、合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)。3、全體合伙人一致同意解散。4、合伙人僅余一人。5、合伙協(xié)議約定的目的實現(xiàn)或無法實現(xiàn)。6、合伙被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照。7、法律、法規(guī)規(guī)定的合伙解散的其他原因。合伙結(jié)算時應(yīng)進行清算并公告?zhèn)鶛?quán)人。由全體合伙人擔任清算人。清算期間執(zhí)行以下事務(wù)：1、清算合伙財產(chǎn)，必要時分別編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單。2、處理與清算合伙未了結(jié)的事務(wù)。3、清繳所欠稅款。4、清理債權(quán)、債務(wù)。5、處理合伙清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)。6、代表合伙人參與民事訴訟。第三節(jié)：其他非法人組織一、法人分支機構(gòu)：指由法人為實現(xiàn)其職能而設(shè)立的一種可以自己名義進行民事活動但不能獨立承擔民事責任的獨立機構(gòu)。法人分支機構(gòu)的特點有：1、法人分支機構(gòu)是由法人為實現(xiàn)其職能而設(shè)立的機構(gòu)，從屬于法人。2、法人的分支機構(gòu)是相對獨立的機構(gòu)。 3、法人的分支機構(gòu)不能獨立承擔民事責任。二、個人獨資企業(yè)個人獨資企業(yè)是指由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任的經(jīng)營實體。個人獨資企業(yè)具有以下法律特征：1、由自然人一人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有。2、有一定的經(jīng)營規(guī)模并須經(jīng)核準登記。3、以自己的名義進行民事活動。4、不能獨立承擔民事責任。三、個體工商戶與農(nóng)村承包經(jīng)營戶1、個體工商戶：公民在法律允許范圍內(nèi)，依法經(jīng)核準登記，從事工商業(yè)經(jīng)營的，為個體工商戶。個體工商戶具有如下法律特征：（1）個體工商戶是以戶為經(jīng)營單位的。（2）個體工商戶須依法核準登記。3）個體工商戶須在法律允許的范圍內(nèi)從事工商業(yè)經(jīng)營。（4）個體工商戶以戶的名義進行民事活動，享受民事權(quán)利和負擔民事義務(wù)。（5）個體工商戶的戶主對個體工商戶的債務(wù)承擔無限責任。2、農(nóng)村承包經(jīng)營戶：農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的成員，在法律允許