民主制度論文-社會正義的制度安排與現實價值指向.doc

民主制度論文-社會正義的制度安排與現實價值指向每當社會發(fā)生巨大變動時，正義、公正問題便成為人們注目的焦點。1978年至今二十余年來，我國經濟發(fā)展迅速，人民生活水平大幅度提高，社會各領域都呈現出興旺景象。但成就不可能沒有代價，改革不可能沒有取舍，砸爛鐵飯碗、最低生活標準、工人下崗、人員分流這些具體而鮮活的現實都影響著每一個中國公民，正義、公正問題成為繞不開的話題。那么，何謂正義？它在改革和發(fā)展中的角色定位是什么？怎樣才能達成正義？筆者在此謹對這個問題做一粗淺分析。一、正義的詞源學解釋按說文解：公，平分也。從八從私，“八”即“背”，分也，“厶”象征財物。一說，“厶”音私，不公也，韓非曰：背私為公。正，是也（是，直也），不偏不倚?！肮迸c私相對，即不偏不倚、正直，沒有私心。見于荀子賦篇：“公正無私，反見縱橫?！睉?zhàn)國呂不韋呂氏春秋高義：“其為人也，公直無私?！睗h劉安淮南子修務訓：“若夫堯，眉八彩，九竅通洞，而公正無私，一言而萬民齊?！卑喙贪谆⑼ǎ骸肮疄檠裕裏o私也。”公正往往作為一個道德范疇，是擯棄了一己之私的高風亮節(jié)。義，一說通“儀”，從羊我，一說，義者，宜也，裁制事物使合宜也。綜合觀之，“正義”之“義”當為“宜”（合宜），正義也就是不偏不倚地裁制事物使之“合宜”，即使之符合公認的道德規(guī)范要求。但我國古籍中，如荀子儒效：“有不學問，無正義，以富利為隆，是俗人也?！钡f時注釋經史，也常以正義為名，以示本注釋為正宗，如唐孔穎達等五經正義、張守節(jié)史記正義等。由此可見，在我國古代，“正義”、“公正”往往指道德修養(yǎng)，并且是沒有個人之私的近乎圣的一種美德，并無作為評價制度、規(guī)則的價值內涵。1840年之后，受西方文化的影響，我們有關正義、公正的評價才開始涉及制度層面。在西方，英文之JUSTICE就是正義、公正之意，由荷馬史詩中的dik一詞譯來。在荷馬史詩中，“dik”預示著一種統(tǒng)一的基本秩序，這種秩序既是自然宇宙的，也是社會性的，同時也是人格化的。要成為正義的（dikaios），就是要按照這一秩序來規(guī)導自己的行動和事物，而這一秩序的統(tǒng)轄者正是宙斯諸神之父和人類之父。正義女神（Themis）即是已經頒定和制定的萬物、萬人之秩序。麥金太爾以其深厚的古典語言學養(yǎng)指出：dik源于詞根deiknumi，意指我表明（Ishow）、我指出（Iindicate），themis源于詞根tithmi，意指我提出（Iput）、我制定（Ilaydown）。所以，dik是劃分（劃定）出來的東西，而themis是制定出來的東西，而且，這些名詞與動詞是相聯系的，因此這不是僵死的詞源學，而是人們在大量日常談話中借以預設宇宙秩序之本性的那種方式。1由此可見，在古希臘，對正義的理解不僅是一種對外部客觀秩序的理解，而且還包含著對人的主觀意志能力的理解。因此，正義原本有著兩種不同但卻相互聯系的內涵，即作為人的美德的正義和作為規(guī)則的正義。柏拉圖曾在理想國中把正義看作一種秩序的善，但他同時也把正義看作個人美德中的關鍵因素。亞里士多德在城邦生活中解釋正義，“城邦以正義為原則。由正義衍生的禮法，可憑以判斷人間的是非曲直，正義恰是樹立社會秩序的基礎?！?把正義看作是最高的自然秩序，同時，亞里士多德也指出，雖然正義對不同社會角色的公民要求不同，但它對所有公民來說都是一種必備美德。亞里士多德之后至今，雖然曾有學者將正義僅看作純粹的法律規(guī)則（如斯多亞主義者），或將正義與財產規(guī)則及其實施緊密相聯（如休謨），但正義的美德與規(guī)則制度兩個層面作為主流卻一直為西方學者所繼承。二、正義的內涵以尊重個人權利為基礎的公平從詞源學意義分析看，正義在不同的語境里，在不同的角度上有著不同的涵義，宛如“一張普洛透斯般變幻莫測的臉?！?但千般變化的外表并不影響正義的固有內核。正義是立足于“人”的，基于對人的理性層面的仰賴，是對每個人追求自己利益的權利的確認。不論是作為美德還是作為規(guī)則，正義都突出一個“我”（），暗示著對每一個個人基本權利的認可和強調。這種基本權利僅僅取決于一定的自然特性，即人之為人這個共同特性，并且，只要是人，就平等地享有這一權利而無高低、多少之別。因此，個人權利是先于國家而存在的，是獨立于社會制度和法律規(guī)范的。正義恰恰是以這種一開始就屬于每個人的平等權利為依托的。亞里士多德雖然強調城邦在本性上先于個人，但他也承認城邦在發(fā)生程序上后于個人。他指出：“完全類似的人們是組織不成一個城邦的由于全體公民都天賦有平等的地位而且依據公正原則正也應該讓全體公民大家參與政治?！?也就是說，城邦是傾向于平等的、個人權利得到尊重的自由人的合作體，而且是“不同的”人的合作體。亞里士多德首先肯定每個人都有自己的利益追求（權利），而且諸如資質、性格、興趣、能力等也不可能劃一，因此，個人是不可能完全類似的，但他同時也指出，有著不同利益的人們又是在享有權利這一點上是同等的。因此，亞歷士多德確認城邦的存在及其公正就表現在每一個個人在參政、合作上的權利是平等的。羅爾斯指出，正義和真理一樣，是“人類活動的首要價值”5，這一首要價值的核心便是基于尊重個人權力基礎上的公平。所以，他常常把正義與公平互換使用。羅爾斯著意凸顯其正義論是作為公平的正義理論，他試圖證明，如果處在無知之幕后的所有的人都是理智的，并且只根據他們自己的利益而行動，那么他們將選擇這樣兩個按詞典順序先后排列的正義原則：（）每個人對與其他人所擁有的最廣泛的基本自由體系相容的類似自由體系都應有一種平等的權利（最大平等自由的權利）。（）社會和經濟的不平等應這樣安排，使它們被合理地期望適合于每一個人的利益；且，依系于地位和職位向所有人開放（公平機會與差別原則）6。并且，第一個原則優(yōu)先于第二個原則（平等的權利優(yōu)先），而第二個原則中的機會公正平等原則又優(yōu)先于差別原則（公正優(yōu)先于效率）。這兩個原則之所以按先后次序排列，是因為第一個原則體現著在一個正義社會中的公民擁有同樣的基本權利，而對這一權利的侵害是不可能以較大的社會經濟利益來補償的，反過來，社會經濟利益的分配卻必須首先符合公民的基本權利。這兩個正義原則可以表述為一個更一般的正義觀的專門方面：所有的社會價值自由和機會、收入和財富、自尊的基礎都要平等地分配，除非對其中的一種價值或所有價值的一種不平等分配合乎每一個人的利益7。羅爾斯將由這兩個原則構成的正義理論建立在處于原初狀態(tài)無知之幕后的人們達成的社會契約的假設之上，“假定在原初狀態(tài)中的各方的平等是合理的，也就是說，所有人在選擇原則的過程中都有同等的權利，每個人都能參加提議并說明接受它們的理由等等，就決定了正義的原則將是那些關心自己利益的有理性的人們，在作為誰也不知道自己在社會和自然的偶然因素方面的利害情形的平等者的情況下都會同意的原則?！?但是，這個社會契約的假設卻是一個更為深刻的政治道德理論的產物。在這個政治道德中，人作為目的而非手段，權利觀念受到認真的對待和尊重，人與人之間相互尊重，保證了“你的”、“我的”、“他的”界線的維持，保證了人的自我價值感，從而使每個個人的利益得到維持，增加了社會合作的有效性。作為以權利為基礎的理論，羅爾斯的正義論之基本思想首先就在于不同的個人都有其自己的利益，并且，每個人都有權利按照自己的意志去保護這些利益，但是，前提是尊重別人的權利。正如德沃金所說，羅爾斯的深層理論中的基本權利必然是一個不是為了具體的個人目標的抽象的權利。9在羅爾斯的無知之幕后面，任何人都不可能保證自己處于比別人更有利的境地，于是，在起點上，每個人的權利都受到平等的對待，這種平等恰恰是相互尊重的平等，并且這種平等是應當受到正義原則保護的。羅爾斯指出，平等的基礎是人的本性的一般事實10，而且，羅爾斯也同意兩種平等的區(qū)別，“一種是在某些善的分配中被實行的平等，這些平等之中的一部分幾乎總是把更高的地位和聲望給那些境遇較好者；另一種是應用于尊重的平等，這種平等是不考慮人們的社會地位而應屬于他們的。第一種平等是有正義的第二條原則規(guī)定的，但第二種平等是根本性的?！?1由此，可以說個人享有得到平等尊重的權利，并且，作為基本的權利，它是蘊含在羅爾斯的社會契約中的。所以，正義是建基于以個人權利得到尊重為基礎的公平之上的。也就是說，公平的正義建立在不可剝奪的自然權利假設之上，這個權利就是所有的人都享有平等地獲得尊重的權利。由此，在政治、社會制度的設計中，人們也都有得到平等尊重的權利。三、正義的制度安排法治與自治“正義是社會的首要價值”12，以尊重個人權利的平等為基礎的正義要從全社會角度處理出發(fā)點方面的不平等，必然要通過主要的社會制度安排來實現。而以迄今為止的人類歷史經驗來看，有效的制度安排之一必然以法治來達成。個人權利雖然是一種基礎、一種源泉，但是，僅僅依賴人們的道德約束力來保證對個人權利的尊重和不侵犯，是不可能的。因為從邏輯上講，個人是自己利益的最大關懷者和最好評價者，不侵犯別人的權利甚至尊重別人的權利，有時候就可能意味著對自己權利、利益的某種約束，不可能所有的人都能夠以其道德承諾不侵犯別人的權利，而不受保護的權利就等于沒有權利，這就需要有某種底線設置來平等地保護每個人的權利不受侵犯，這種底線就是法律。受到平等尊重的個人權利基于人之為人這一基礎，法治的思想起源于自然法，而自然法正是全人類共同維護的一整套人之為人的規(guī)則，因此，法治就天然地與尊重個人權利的正義相容。也就是說，法律通過權利與正義相聯系，其首要表現形式就是憲法。國家制定法是受自然法規(guī)定的，是在自然法背景下被發(fā)現的。國家權力是由個人權利讓渡而成的，但它一經形成便有了自己的邏輯，它既可以是個人權利的保護神，又可以是個人權利最有力的侵害者。所以，就需要做出制度安排來保護個人的權利，同時又限制國家權力對個人權利的可能侵害，即這種制度安排要在權利的保護和侵害之間尋求并達成某種平衡。但是，個人所享有的基本權利使法律更為道德，“因為它可以防止政府和政治官員將制定、實施和運用法律用于自私或不正當的目的?！?3所以，從根本上說，所有的法律都應當是針對政府并保護個人權利的。但是，法律只能保障權利的平等，不能保障結果的平等，否則必然侵犯人的基本權利。正是權利給了我們法律是正義的的信心，即法律會公平對待所有的人，正是權利使法律成為法律。而權利平等只要求社會中所有的人都必須得到同等的對待，要求通過法律給個人以更多的權利保護。保護權利的法治有制度和文化兩個層面。在制度層面，首先是人們遵循自然法（正義）精神在國家最高法憲法中確認個人的基本權利，規(guī)定保護個人權利不受侵犯的程序原則，同時規(guī)定政府的權力原則。作為體現自然法精神的最高制定法，憲法不能夠因時因勢有過于頻繁的改動，應當有作為根本法的穩(wěn)定性，經得起歷史的考驗。相反，如果改動頻繁，那么，就說明該憲法并未真正體現自然法的精神，并未將對個人權利的平等保護放在首要位置，其正義與否是很讓人懷疑的。其次，本著正義原則和憲法精神，制定出規(guī)約社會諸領域生活的具體法律。但是，法治不能僅僅看作是為迎合不斷變化的社會與經濟發(fā)展進程而創(chuàng)制越來越多的法律規(guī)則條文，作為人們行為準則的法律也應當具有權威性、穩(wěn)定性、前瞻性。其權威性并不僅僅來源于國家的強制力，更來源于其蘊含的尊重個人權利的正義，而對個人權利的尊重同時也是法律之穩(wěn)定性、前瞻性的內在價值與動力。最后，法律（規(guī)則）的執(zhí)行必須依據公平原則，啟動正當程序，在適用上對所有人一視同仁，即同等情況同等對待，不能因人因事選擇性地區(qū)別性地執(zhí)行實體法律和變更法律程序。法治的制度層面要靠其文化層面來支持，所謂文化層面，也就是人們對法的信念，或人們的法治觀念。作為文化的法治是表現為制度的法治的底蘊支撐，制度的變遷往往依賴于制度自身文化底蘊、文化精神的接納能力，同時，法治的文化層面又受制度層面變遷的震蕩。人們對法的信念當然首先要以本人對自己權利的了解為基礎，其次，國家創(chuàng)制法律、執(zhí)行法律的實際行為將對公民法治觀念的形成產生深遠的影響。對于像我國這種沒有對個人權利形成尊重的歷史的國家來說，法治精神的培育尤其重要?？梢哉f，我國推翻封建統(tǒng)治后近百年來，法治最根本的問題是法律文化的不同即所信奉的法律價值體系無定位的問題。近百年來的法治實踐是借鑒西方法律主要是法律條文的過程，因而形成了一種法律工具主義的法文化，而法律工具主義與我們所借鑒的西方法律背后的文化價值支撐是不相容的。能不能在借鑒西方法治的同時，在西方法律蘊含的文化與中國傳統(tǒng)文化之間尋得一個支點，建構中國自己的憲政制度呢？筆者認為是可能的。我們在對世界開放的轉型過程中，也應當從傳統(tǒng)文化，從典籍、歷史和精神信仰領域中尋找某種東西，同時，在活生生的現實當中尋找我們傳統(tǒng)文化的外化形態(tài)，使之在轉型過程中，趕上時代發(fā)展的潮流，采西方憲政尊重并保護個人權利之理念，融入我們對群體生活的重視中，構建中國自己的法律文化來作為制度之支撐背景?，F在，我們強調“法治”，大力加強普法宣傳，相對于以前是一個不小的進步，但是，往往由于沒有意識到或忽視法律條文中蘊含的精神，而囿于對法律條文的強調，反而有走向法律教條主義之嫌。要走向真正的法治，還需要進一步弘揚對個人權利的重視和尊重，弘揚對體現正義的法律（既包括實體法，也包括程序法，并且，在我們這個輕程序的國家，更應該強調對法律程序的重視）的尊重與信仰，還需要對正義作為評判制度的價值標準有更深刻的理解。從目前情況看，法治的這兩個層面的發(fā)育、發(fā)展、成熟對于我們來說，都是任重道遠的。保護個人權利平等的法治與市場經濟是洽和的，市場經濟要求的自由交易、公平競爭、遵守經濟規(guī)律等等，都預設了對個人權利的尊重，而政府遵循正義創(chuàng)制的法律恰恰能在此切入市場經濟，使大多數收入和財富上的不平等所反映的機會不平等能夠得以有效糾正，并且，法律的切實執(zhí)行，在經濟生活中更容易直接使人們提高對個人權利的認識和維護。這樣，既能保護個人的權利，又能在經濟效率與社會正義之間保持一定的平衡。這樣，法治作為以個人權利為基礎的維護人的權利平等和尊嚴的文化制度架構便是有效可行的。正義的制度安排之二即社會的自治。單個的個人聚集起來，權利的讓渡構成國家存在的合法基礎，構成法治的強力基礎。但是