【2015電大小抄】2015年電大考試 行政法與行政訴訟法 題庫 考前必看

1 2012 年電大考試 行政法與行政訴訟法 題庫 考前必看 一、 填空題（每空 1 分、共 15 分） 1、行政法律關(guān)系的主體由 行政主體 和 行政相對 或行政法制主體與行政主體及其工作人員構(gòu)成。行政法律關(guān)系的客體包括 物 、 行為 和 精神財富 。 2、根據(jù)行政法調(diào)整對象的范圍不同，行政法可分為 一般行政法 與 特別行政法 ；根據(jù)行政法規(guī)范的性質(zhì)不同，行政法分為 實體行政法 與 程序行政法 ；根據(jù)行政法的作用不同，行政法 可分為 行政組織法 、 行政行為法 及 行政監(jiān)督法 。 3、行政法律事實包括 法律事件 和 法律行為行 兩大類。 P8 4、行政主體的職權(quán)主要有 行政規(guī)范權(quán) 、 行政命令權(quán) 、 行政處罰權(quán) 、行政處理權(quán)、行政執(zhí)行權(quán)、行政司法權(quán)等。 5、行政法律關(guān)系的構(gòu)成要素包括 主體 、 客體 、 內(nèi)容 。 P6 6、行政職權(quán)依來源可分為 固有職權(quán) 和 授予職權(quán) 兩大類。 7、行政職權(quán)具有 強制性 、 不可處分性 和 統(tǒng)一性 三個基本特征。 8、行政法基本原則包括 行政合法性原則 和 行政合理性原則 。 9、行政合法性原則包括 實體合法 和 程序合法 。 10、行政合法性原則主要解決 行政合法 與 非法 問題，合理性原則解決 行政是否適當 的問題。 11、公務員具有 公民 和 國家公務員 的雙重身分。 12、行政職務的變 更包括 罷免 、 撤職 、 辭職 免職、降職、轉(zhuǎn)職、調(diào)職、升職。 13、國家行政機關(guān)的設(shè)置應當遵循 適應需要原則 、 精簡原則 和 高效率 的原則。 14、 國家行政機關(guān)按照所轄區(qū)域范圍不同，可以分為 中央行政機關(guān) 和 地方行政機關(guān) ；按照工作權(quán)限不同，可以分為 一般 權(quán)限機關(guān) 和 專門權(quán)限機關(guān) 。 15、行政機關(guān)的體制主要有 首長制 和 委員會制 、 層次制 和 職能制 、 集權(quán)制 和 分權(quán)制 。 16、國務院是 最高國家 行政機關(guān)，享有管理全國的 行政事務 的職權(quán)。 P41 17、行政授權(quán)是依據(jù) 法律 、 法規(guī) 的有關(guān)規(guī)定作出的。行政授權(quán)引起 職權(quán) 和 職責 的同時轉(zhuǎn)移。 18、被授權(quán)組織具有獨立的 行政主體 的法律地位，而被委托組織則沒有，因此，其行為后果的法律責任由 委托的行政機關(guān) 承擔。 19、根據(jù)不同的標準，行政相對方可以分 為 個人相對方 與 組織相對方 、 直接相對方 與 間接相對方 、 抽象相對方 與 具體相對方 。 20、行政相對方對行政主體作出的具體行政行為不服，有權(quán)依法申請 行政復議 、提起 行政訴訟 ，當行政主體的行政行為違法侵犯行政相對方的合法權(quán)益并造成損失時，行政相對方有請求 行政賠償 的權(quán)利。 21、行政法制監(jiān)督分為 國家權(quán)力機關(guān)的監(jiān)督 和 國家司法機關(guān)的監(jiān)督 、 國家行政機關(guān)的監(jiān) 督 以及國家機關(guān)體系以外的公民、組織的監(jiān)督。 22、國家權(quán)力機關(guān)對行政機關(guān)的監(jiān)督方式主要有 法律監(jiān)督 、 工作監(jiān)督 、 人事監(jiān)督 23、可以成為行政法制監(jiān)督主體的行政機關(guān)主要包括： 行政監(jiān)察機關(guān) 、 國家審計機關(guān) 、 上級行政機關(guān) 。 2 24、行政立法是一種抽象的行政行為，具有 行政性 與 立法性 的雙重屬性。 25、依據(jù)行政立法權(quán)的來源不同，行政立法可以分為 職權(quán)立法 與 授權(quán)立法 。 26、依據(jù)行使行政立法權(quán)的主體不同，可分為 中央立法 與 地方立法 。 27、根據(jù)行政立法內(nèi)容、目的和功能的不同，行政立法可以分為 執(zhí)行性立法機關(guān) 與 創(chuàng)制性立法 。 28、行政立法程序一般包括 起草 、 征求意見 、 審查 、通過、簽署、發(fā)布與備案等步驟。 29、 行政許可證 是行政許可行為的主要表現(xiàn)形式。 30、行政許可的性質(zhì)表現(xiàn)在兩方面，一方面它是行政主體的 賦權(quán)行為 ；另一方面它雙是對行政相對方 的 解禁行為 。 30、以許可的性質(zhì)為為標準，行政許可分為 行為許可 和 資格許可 。 32、以許可的范圍為標準，行政許可分為 一般許可 和 特殊許可 。 33、行政許可的程序一般包括行政許可的 申請 、 審查 、 核實 、拒絕可頒發(fā)許可證明等步驟。 34、以行政指導有無具體的法律規(guī)定為標準，行政指導分為 有法律依據(jù)的行政指導 和 無法律依據(jù)的行政指導 。 35、以行政指導的對象是否具體為 標準，行政指導可分為 普遍的行政指導 和 個別的行政指導 。 36、 我國的行政處罰包括 人身罰 、 行為罰 、 財產(chǎn)罰 、 申誡罰 四大類； 37、 人身罰 是行政處罰中最嚴厲的一種，主要包括 行政拘留 和 勞動教養(yǎng) 兩種形式。 38、 行政法規(guī)可以設(shè)定 除限制人身自由以外 的行政處罰。限制人身自由的行政處罰只能由 法律 設(shè)定。 39、 對于違法事實確鑿且有法定依據(jù)的，對公民處以 50 元 以下、對法 人或者其他組織處以 1000 元 以下罰款或者 警告 的行政處罰的，可以當場作出行政處罰決定。 40、 行政處罰適用的時效一般為 2 年 ；治安管理處罰條例規(guī)定的時效 6 個月 。 41人民法院審理行政案件，只對具體行政行為 合法性 進行審查。 42人民法院在 行政處罰顯失公正 的情形下可以行使司法變更權(quán)。 43行政訴訟法規(guī)定，人民法院審理行政案件， 不適用 調(diào)解，賠償訴訟 適用 調(diào)解。 44人民法院審理行政訴訟案件都 實行 公開審理 的原則。 45行政訴訟受案范圍是指人民法院受理并審理 行政爭議 的范圍。 46行政訴訟法規(guī)定的管轄主要有 級別管轄 、 地域管轄 、 裁定管轄 三大類。 47確認發(fā)明專利權(quán)的案件和海關(guān)處理的案件，由 中級人民法院 作為第一審法院受理和審理。 48因不動產(chǎn)提起的行政訴訟，由 不動產(chǎn)地 人民法院管轄。 49按照一般地域管轄的規(guī)定，當事人不服具體行政行為向人民法院起訴的案件，應由 最初作出具體行政行為的行政機關(guān) 所在地 人民法院管轄。 60裁定管轄包括 移送管轄 、 指定管轄 、 管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移 。 51行政訴訟參加人包括 當事人 和 訴訟代理人 ；行政訴訟當事人包括 原告 、 被告 和 第三人 。 52經(jīng)復議的案件，復議機關(guān)決定維持原具體行政行為的， 作出原具體行政行為的機關(guān) 是被告；復議機關(guān)改變原具體行政行為的， 復議機關(guān) 是被告。 53訴訟代理人根據(jù)訴訟代理權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)不同，可以分為 法定 代理人 和 委托代理人 。 54共同訴訟包括 必要的共同訴訟 和 普通的共同訴訟 。 55 政法主體包括 行政主體 和 行政相對方 。 56 國地方政府的派出機關(guān)有 行政公署 ， 區(qū)公所 和 街道辦事處 。 3 57 行政職務關(guān)系 是指公務員基于行政職務而與行政機關(guān)之間構(gòu)成的權(quán)利義務關(guān)系。 58 行政法律關(guān)系是有 主體 ， 客體 ， 內(nèi)容 三大要素構(gòu)成。行政法是調(diào)整國家 行政權(quán) （即國家行政機關(guān)在行使其 職權(quán)過程中發(fā)生的各種社會關(guān)系）的法律規(guī)范的總和。 59 行政法律關(guān)系的客體包括 物 ， 行為 ， 精神財富 。 60 行政法律關(guān)系的產(chǎn)生條件有（ 1） 具有行政法律規(guī)范的存在 。（ 2） 具有導致行政法律關(guān)系發(fā)生的法律事實 。 61 行政合法性原則主要解決 行政合法與非法 問題，而合理性原則則解決行政是否的問題。 62 行政法律事實可分為 法律事件 和 法律行為 兩大類。與當事人意志無關(guān)的法律事實稱為 事件 ，當事人有意識的活動的法律事實稱為 行為 。 63 行政法制監(jiān)督由 主體 ， 對象 和 內(nèi)容 三部分構(gòu)成，其中 ，權(quán)力監(jiān)督的主體包括 權(quán)力機關(guān) ，司法機關(guān) 和 行政機關(guān) 。 64 .行政法律關(guān)系是指為行政法所調(diào)整和規(guī)定的，具有行政法上 權(quán)利 和 義務 內(nèi)容的各種社會關(guān)系。 65行政法律關(guān)系的客體包括 _物 、 _行為 和 精神財富 。 66以行政法調(diào)整對象的范圍為標準，對行政法進行分類，可分為 一般行政法 和 特別行政法 。 67行政許可權(quán)的行使，應當以 行政相對方 申請為前提。 68行政主體是享有國家行政權(quán)力，實施行政活動的 組織 。 69按照行政機關(guān)所轄的區(qū)域范圍不同，可分為 中央 行政機關(guān)和 地 方 行政機關(guān)。 70國務院各部、委和行、署在行政法上的職權(quán)主要有 制定規(guī)章權(quán) 和 本部門所轄事務管理權(quán) 。 71機關(guān)的民事行為同公務行為可以根據(jù)各自行為的特征來確認：具有縱向管理性質(zhì)的行為屬于 公務行為 ，具有平等有償特點的行為一般是 民事行為 。 72、以行政行為是否具備一定的法定形式為標準可以將行政行為分為 要式行政行為 和 不要式行政行為 ；根據(jù)行政行為實施的對象及適用力的不同，可以將行政行為分為 抽象行政行為 和 具體行政行為 ；依據(jù)行政行為的實施是否須由行政 相對方的申請為標準，將行政行為分為 依職權(quán)行政行為 和 依申請行政行為 73、行政行為的效力 公定力 、 確定力 、 拘束力 和執(zhí)行力。 74、行政行為的合法要件包括 主體合法 、 內(nèi)容合法 、 程序合法 。 75、行政強制執(zhí)行具有 行政 性、 強制 性和 執(zhí)行 性。 76、間接強制執(zhí)行可以分為 代執(zhí)行 和 執(zhí)行罰 兩種。 77、對財產(chǎn)的行政強制執(zhí)行方式分為 強制劃撥 、 強制扣繳 、 強行退還 、 強行拆除 。 78、對人身的強制執(zhí)行方式分為 強制拘留 、 強制傳喚 、 強制履行 、 遣送出境 。 79 行政合同的當事人一方必須是 行政主體 。 80 行政合同的締結(jié)方式主要有 招標 、 拍賣 、 邀請發(fā)價 和直接磋商。 81 行政合同履行的原則包括 實際履行原則 、 自己履行原則 、 全面適當履行原則 。 82 在行政合同中，行政主體享有的制裁權(quán)有 金錢制裁 、 強制繼續(xù)履行 、 代執(zhí)行 、 解除合同 。 83、 行政監(jiān)督的 行政機關(guān) 實施的法律監(jiān)督。包括 一般行政監(jiān)督 和 專門行政監(jiān)督 兩大類。 84、 一般行政監(jiān)督的主要方式有 報告工作 、 執(zhí)法監(jiān)督檢查 、 審查批準 、備案、行政復議、懲戒。 85、 根據(jù)審計的目的劃分，審計監(jiān)督分為 財政、財務 審計、 經(jīng)濟效益 審計和 財政法紀 審計。 86、 審計的本質(zhì)是一種 經(jīng)濟監(jiān)督 活動；審計的客體是經(jīng)濟中的 財政財務收支 活動；審計的手段是依法進行 審核、稽查 ；審計的對象主要是 會計資料 。 4 87、 審計監(jiān)督的程序包括 準備階段 、 實施審計階段 和處理階段。 88 行政不當通常產(chǎn)生于行政主體行使 自由裁量權(quán) 作出行政行為的場合。 89 行政責任產(chǎn)生的前提條件是 行政違法 或 行政不當 。 90 行政救濟以行政管理相對方的 請求 為前提，以 行 政爭議 為基礎(chǔ)，行政救濟的最終目的是 保護相對方的合法權(quán)益 。 91 我國行政救濟的途徑主要有兩種，即 行政機關(guān)救濟 和 司法機關(guān)救濟 。 92 行政復議的原則是 合法原則 、 公正原則 、 公開原則 、 及時原則 、 便民原則 。 93 行政復議的申請期限一般為 60 天 ；行政復議機關(guān)審理復議案件并作出復議決定的期限一般為自受理復議申請之日起 60 天 。 94 行政相對方對 行政處分 、 民事糾紛調(diào)解 、 國防、外交 行為不服的，不能申請行政復議。 95 行政復議程序分為 申請 、 受理 、 審理 、 決定 和執(zhí)行五個階段。 96 行政侵權(quán)行為 、 損害事實 、兩者之間有因果關(guān)系是構(gòu)成行政賠償責任的基本條件。 97我國國家賠償?shù)臍w責原則是 過錯責任原則、危險責任原則、違法責任原則 98行政賠償程序由 非訴訟程序 和 訴訟程序 兩部分構(gòu)成。 99我國行政賠償程序采取 行政先行處理 原則。只有行政處 理未能解決爭端，行政賠償請求人格可提起行政賠償訴訟。 100我國國家賠償方式是以 金錢賠償 為主，以 恢復原狀、返還財產(chǎn) 為輔。 101 行政訴訟證據(jù)包括 書證 、 物證 、 視聽資料 、證人證言、當事人陳述、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄和現(xiàn)場筆錄。 102 行政訴訟由 被告 負舉證責任。 103 根據(jù)證據(jù)的來源，訴訟證據(jù)分為 原始證據(jù) 和（派生證據(jù)）。 104 根據(jù)證據(jù)內(nèi)容與案件事實的關(guān)系，訴訟證據(jù)分為 直接證據(jù) 和（間 接證據(jù)）。 105 根據(jù)證據(jù)與當事人積極主張之間的關(guān)系，訴訟證據(jù)分為 本證 和 反證 。 106 根據(jù)證據(jù)的表現(xiàn)形式，訴訟證據(jù)分為 言詞證據(jù) 和 實物證據(jù) 。 107 行政訴訟證據(jù)來源于 被告舉證 、 原告舉證 和法院收集和保全證據(jù)三個方面。 108 人民法院對行政訴訟證據(jù)的證明價值的審查判斷主要在于對證據(jù)的 真?zhèn)?和 合法性 的審查判斷。 109行政訴訟的起訴分為 直接起訴 和 經(jīng)復議后起訴 兩種。 110人民法院審理一審行政案件，一律實行 開庭審理 方式。 111公民、法人或其他組織直接向人民法院起訴的，應當在知道作出具體行政行為之日起 3 個月 內(nèi)提出。 112公民、法人或者其他組織不服復議決定的，可以在收到復議決定書之日起 15 日 內(nèi)向法院起訴。 113公民、法人或其他組織向 向行政機關(guān)申請復議，復議機關(guān)逾期不作決定的，申請人可以在復議期滿之日起 15日 向法院起訴。 114人民法院應當在立案之日起 3 個月 內(nèi)作出第一審判決；上訴案件應 當在收到上訴狀之日起起兩個月內(nèi)作出終審判決。 115行政行為通常具有的法律效力是 公定力 、 確定力 、 拘束力 、 執(zhí)行力 。 116從法律意義上講，行政立法程序必須遵循的兩個原則是 ：民主原則 、 效率原則 。 117根據(jù)強制執(zhí)行的對象分為 財產(chǎn) 、 行為 、 人身 三種執(zhí)行方式。 118行政合同一般采用 書面 形式。 119行政命令是行政機關(guān)依職權(quán)進行的，對相對方科以 義務 的行為。 5 120行政處罰案件由 違法行為發(fā)生地 的縣級以上人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)管轄。 121行政監(jiān)督 屬于 行政行為 ，與行政立法行為、行政司法行為同等重要。 122審計的對象主要是 會計資料 。 123我國行政救濟的途徑主要有 行政復議 和 行政訴訟 。 124行政復議原則上采取 書面 審理的辦法。 125公民、法人或者其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以自知道該具體行政行之日起 60 日 內(nèi)提出行政復議。 126行政賠償?shù)呢熑涡问绞?損害賠償 。 127 行政侵權(quán)行為 是構(gòu)成行政賠償?shù)氖滓獥l件。 128把復議作為行政訴訟的必經(jīng)階段，即 復議前置 原則，是一些國家行政訴訟的一項基本原 則。 129特殊地域管轄又可分為 專屬管轄 和 共同管轄 。 130行政訴訟參加人包括 當事人 和 訴訟代理人 。 131、當事人在不同的訴訟程序中有不同的稱謂。在第二審程序中，稱 上訴人 和 被上訴人 。 132可定案證據(jù)的特征是： 客觀性 、 相關(guān)性 和 合法性 。 133起訴應以書面方式，即向人民法院遞交 起訴狀 ，并按被告人數(shù)提出 副本 。 134經(jīng)審查，人民法院認為起訴符合法定條件的應當在 7 日內(nèi)立案，并通知原告。 135人民法院在審理行政案件時，不得以調(diào)解為必經(jīng)審理程序、及結(jié)案方式 。但是， 行政賠償 訴訟可以適用調(diào)解。 136第二審人民法院上訴案件，有 開庭 審理和 書面 審理兩種方式。 137行政案件的執(zhí)行程序必須按一定的方式提起。提起的方式有： 申請執(zhí)行 和 移送執(zhí)行 兩種方式。 138行政判決分為 一審判決 和 二審判決 兩種。 139行政法律關(guān)系由 主體 ， 客體 和內(nèi)容三大要素構(gòu)成。 140行政職責是指行政主體在行使職權(quán)過程中，必須承擔的 義務 。 141國家行政機關(guān)執(zhí)照所轄的區(qū)域范圍不同，可以分為 中央 行政機關(guān)和 地方 行政機關(guān)。 142行政職務的產(chǎn)生主要 有四種程序： 選任 、 委任 、 調(diào)任 和 聘任 。 143行政相對方的法律地位是通過其在行政法律關(guān)系中的 權(quán)利 和 義務 表現(xiàn)出來的。 144從法律意義上講，行政立法程序必須遵循的兩個原則：一是 民主原則 ，二是 效率原則 。 145行政合同的締結(jié)方式主要有招標、 拍賣 、 邀請發(fā)價 和 直接磋商 等方式。 146申誡罰的具體形式有： 警告 和 通報批評 。 147行政賠償責任的歸責原則主要有 過錯責任 原則； 危險責任 原則；違法責任原則。 148、被委托組織不具有 行政主體 資格，因 此，其行為后果的法律責任由 委托的行政機關(guān) 承擔。 149、地方各級人民政府是地方各級國家權(quán)力機關(guān)的 執(zhí)行機關(guān) ，是地方國家行政機關(guān)。 150、 許可證 是行政許可行為的主要表現(xiàn)形式。 151、行政強制執(zhí)行，是指公民、法人或者其它組織拒不履行行政法上的義務，由 行政機關(guān) 依法采取必要的強制措施，迫使其履行義務或者由他人代為履行以達到同樣目的的 具體 行政行為。 152、我國行政救濟的途徑主要有 2 種，即 行政機關(guān) 救濟和 司法機關(guān) 救濟。 153、行政復議機關(guān)依法 對具體行政行為是否 合法 和 適當 進行審查。 154、我國國家賠償法規(guī)定，受害的公民死亡，其 繼承人 和其他 有撫養(yǎng)關(guān)系的親屬 有權(quán)要求賠償。 155、 行政處罰 顯失公正的，可以判決變更。 6 156、對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟由 被告所在地 或者 原告所在地 人民法院管轄。 157、中華人民共和國國務院，即中央人民政府，是 最高國家權(quán)力機關(guān) 的執(zhí)行機關(guān)，是最高國家 行政機關(guān) 。 158、我國政府的派出機關(guān)有三種類型 ：一是 行政公署 ；二是 區(qū)公所 ；三是街道辦事處。 159、一事不再罰原則，是指對違法行為人的同一個違法行為，不得以同一 事實 和 理由 給予兩次或再次以上的行政處罰。 160、受害的法人或其他組織終止， 承受其權(quán)利的法人或者其他組織有權(quán)要求賠償 有權(quán)要求賠償。 161、行政訴訟法規(guī)定：“在訴訟過程中， 被告 不得自行向原告和證人收集證據(jù)。 162、經(jīng)復議的案件，復議機關(guān)決定維持原具體行政行為的， 作出原具體行政行為的行政機關(guān) 是被告；復議機關(guān)改變原 具體行政行為的， 復議機關(guān) 是被告。 163、行政訴訟強制措施有訓誡、責令具結(jié)悔過、 罰款 和 拘留 。 164、對于起訴 不予受理 和 駁回起訴 的裁定，當事人不服時，有權(quán)在接到裁定書之次日起 十日 內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。 165、行政法是調(diào)整 國家行政機關(guān) 的法律規(guī)范的總稱。 166、行政職權(quán)依其來源一般分為兩大類，即 固有職權(quán) 和 授予職權(quán) 。 167、行政職務的產(chǎn)生主要有四種程序：即選任、委任、 調(diào)任 和 聘 任 。 168、以許可的性質(zhì)為標準，可將行政許可分為 行為許可 和 資格許可 。 169、行政監(jiān)督根據(jù)其內(nèi)容，可以分為兩類：一類是 一般行政監(jiān)督 ，指行政系統(tǒng)內(nèi)部上下級之間存在的法律監(jiān)督；一類是 專門行政監(jiān)督 ，指行政系統(tǒng)內(nèi)部設(shè)立的專門監(jiān)督機關(guān)實施的法律監(jiān)督。 170、人民法院審理行政案件，對法定受案范圍內(nèi)的 具體行政行為 的合法性進行審查，但對 顯失公正 的行政處罰，則可以進行 合理性 審查。 171、復議機關(guān)應當在收到復議申請書之日起 2 個月 內(nèi)作出決定。法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外。 172、行政追償，是國家向行政賠償請求人支付賠償費用以后，依法責令有 故意 或 重大過失 的公務員、受委托組織和人員承擔部分或全部賠償費用的法律制度。 二、選擇題（每小題 2 分） 1、下列關(guān)系可能屬于我國行政法領(lǐng)域內(nèi)行政關(guān)系的是 。 A 長寧區(qū)政府與上海市政府 B 長寧區(qū)區(qū)長與長寧區(qū)政府 C 長寧區(qū)工商局與某個體戶 D 行政訴訟中補告稅務與法院 2、下列可以成為行政主體的是 。 A 公務員 B 長寧區(qū)區(qū)長與長寧區(qū)政府 C 行政 機關(guān) D 法律法規(guī)授權(quán)的組織 3、以下屬于行政法的淵源的是 。 A 憲法 B 法律 C 南翔鎮(zhèn)政府發(fā)布的決定 7 D 上海市政府制定的規(guī)章 4、行政法規(guī)是 制定的關(guān)于行政管理的規(guī)范性文件的總稱。 A 全國人大 B 國務院 C 國務院 D 地方人大 5、我國實行國務院總理負責制屬于 。 A 全議制 B 委員會制 C 首長制 D 民主集中制 6、正赴火場的消防車，消防隊，消防器材和裝備要鐵路運輸或輪渡時，鐵 路或航運部門應免費優(yōu)先載，這體現(xiàn)行政主體享有 C 。 A 行政特權(quán) B 行政受益權(quán) C 獲得社會協(xié)助權(quán) D 先行處置權(quán) 7、區(qū)公所的設(shè)立要經(jīng) D 批準。 A 縣級人民政府 B 省級人大常委 C 縣級人大常委 D 省級人民政府 8、下列 A B 屬于行政職權(quán)。 A 規(guī)章制定權(quán)限 B 監(jiān)督檢查權(quán) C 偵查權(quán) D 征稅權(quán) 9、我國行政機關(guān)分為 A B D E 四個層次。 A 國務院 B 省級政府 C 市級政府 D 縣級政府 E 鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）政府 10、我國地方各級人民政府分 B C D E 四級。 A 國務院 B 省級政府 C 市級政府 D 縣級政府 E 鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）政府 11、下列可以設(shè)立職能部門的是 A B C D 。 8 A 國務院 B 上海市政府 C 廈門市政府 D 上海市崇明縣政府 E 花木鎮(zhèn)政府 12、行政職務的產(chǎn)生主要有下列幾種方式 A B C D 。 A 選任 B 委任 C 調(diào)任 D 聘任 13、下列組 織中，屬于一級行政機關(guān)的是 C D 。 A 街道辦事處 B 居民委員會 C 南翔鎮(zhèn)政府 D 上海市政府 14、行政授權(quán)是政府 C D 的有關(guān)規(guī)定作出的。 A 憲法 B 組織法 C 法律 D 法規(guī) 15、下列行政機關(guān)中，有權(quán)制定行政規(guī)章的是 A 。 A 北京市政府 B 北京市公安局 C 上海市教委 D 黃浦區(qū)政府 16在行政法律關(guān)系雙方當事人中（ B ）。 A 行政相對方是不可少的 B.必有一方是行政主體 C必有一方是國家行政機關(guān) D.權(quán)利義務關(guān)系是平等的。 17行政法律關(guān)系的變更是指行政法律關(guān)系的變更，包括（ A B D ）。 A 主體變更 B.客體變更 C.形式變更 D.內(nèi)容變更 18下例各項中，不具有行政主體資格的是（ B、 D ）。 A. 鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府 B.公安派出所 C.街道辦事處 D.公安局法制科 19下列各項中，不屬于行政職權(quán)的是（ D ）。 A 行政處罰權(quán) B.行政復議權(quán) C.行政指導權(quán) D.行政審判權(quán) 20我國行政機關(guān)的設(shè)置原則是（ A B C D ）。 A 適應需要原則 B 精簡原則 C 高效率原則 D 依法設(shè)置的原則 9 21垂直領(lǐng)導就是由于業(yè)務關(guān)系極為密切，上下級行政機關(guān)之間采取直接組織與指揮，權(quán)力高度集中。如（ A B ）。 A民航 B鐵路 C國家科委 D國家體委 22有權(quán)機關(guān)任命公民擔任行政公職叫做（ D ）。 A聘任 B任命 C選任 D委任 23行政法的基本原則是（ A B C D ） A 合法性原則 B行政法治原則 C合理性原則 D應急性原則 24行政監(jiān)督的對象是（ A D ）。 A國家行政機 B法律、法規(guī)授 權(quán)的組織 c.行政相對方 D行政受托人 25行政法的調(diào)整對象是（ A D ）。 A 行政關(guān)系 B 行政法律關(guān)系 C 行政訴訟法律關(guān)系 D 監(jiān)督行政關(guān)系 26以行政行為是否具備一定的法定形式為標準，可以將行政行為分為（ B ）。 A 單方行政行為和多方行政行為 B.要式行政行為和不要式行政行為 B. 抽象行政行為和具體行政行為 D.一般行政行為和特殊行政行為 27行政行為撤銷的后果是（ A C ） A 自撤消之日起失去法律效力 B 自始自終不發(fā)生法律效力 C行政行為因行政主體或行政相對方的不 同過錯歸屬而有不同的責任結(jié)果 D給相對方帶來損失時，行政主體予以適當補償 28執(zhí)行立法所制定的行政法規(guī)和規(guī)章一般稱為（ B C D ） A 實行程序 B.實施條例 C.實施細則 D.實施辦法 29行政立法行為屬于（ A ） A 抽象行政行為 B.具體行政行為 C.內(nèi)部行政行為 D.依申請的行政行為 30根據(jù)我國現(xiàn)行的行政法律、法規(guī)的規(guī)定，對人身的強制措施主要有（ B C D ）等 A收容審查 B強制傳喚 C.強制戒毒 D.強制扣留 31甲乙二人的違法事實和情節(jié)相同，但公安 機關(guān)對甲裁決拘留，而對乙只罰款 50 元，這顯然是不公正的。這種行為屬于（ B ） A不同情況相同處罰 B.同等情況，不同處罰 C.違法行為 D.違反公正的程序 32行政監(jiān)督的主體是（ A ） A 行政機關(guān) B.立法機關(guān) C.公安機關(guān) D.司法機關(guān) 10 33審計的本質(zhì)是（ D ） A一種行政執(zhí)法活動 B.一種行政監(jiān)督活動 C.一種反腐活動 D.一種經(jīng)濟監(jiān)督活動 34下列各項中，不能進行行政復議的是（ B C ） A 行政處罰行為 B.行政裁決行為 C.行政立法行為 D.行政征收行為 35李某是縣辦公室的安全保衛(wèi)班干部，被借調(diào)到縣公安局，在借調(diào)的一次執(zhí)行任務中，違法剝奪某人的人身自由。在這里，（ B ）是行政賠償義務機關(guān)。 A 縣辦公室 B.縣公安局 C.縣人民政府 D.縣人事部門 36作出具體行政行為的公務員，因其是以所在國家行政機關(guān)的名義進行的，（ C ）。 A故是行政訴訟的被告 B.故是行政訴訟的原告 B 故不能同為行政訴訟的被告 D.故可能成為行政訴訟的被告 37在我國人民法院審理行政案件，只限于（ A ） A就行政機關(guān)的具體行 政行為的合法性發(fā)生的爭議 B就行政機關(guān)的具體行政行為的合理性所發(fā)生的爭議 C就行政機關(guān)的抽象行政行為發(fā)生的爭議 D就行政機關(guān)的普遍行政行為所發(fā)生的爭議 38 中華人民共和國行政訴訟法 經(jīng)第七屆全國人民代表大會第二次會議通過，于 1989 年 4 月 4 日公布，自（ D ）起施行。 A 1989 年 4 月 4 日 B.1989 年 10 月 1 日 . C.1990 年 1 月 1 日 D.1990 年 10 月 1 日 39對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟，由（ A B ）人民法院管轄。 A 被告所在地 B.原告所在地 C.公安機 關(guān)所在地 D.原告選擇 40法定代理人的代理權(quán)是基于親權(quán)或者監(jiān)護權(quán)而產(chǎn)生的，因而其在訴訟中居于（ B ）的訴訟地位。 A 與被告相類似 B.與原告相類似 C.核心 D.主導 41行政訴訟當事人包括（ A B D ）。 A原告 B.被告 C.代理人 D.第三人 42行政訴訟法律關(guān)系的主體主要有（ A B ） A 人民法院 B.訴訟參加人 C.訴訟參與人 D.人民檢察院 43第二審人民法院審理上訴行政案件后，根據(jù)不同的情況，可以作出（ C D ）類型的判決。 A 確認判決 B.變更判決 11 C.維持原判 D.依法改判 44決定一經(jīng)送達即發(fā)生法律效力。（ A ） A當事人對人民法院的決定一律不準上訴 B當事人不服時，有權(quán)在接到?jīng)Q定之日起 10 日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴 C當事人不服時，有權(quán)在接到?jīng)Q定之日起 7 日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴 D當事人不服時，有權(quán)在接到?jīng)Q定之日起 5 日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴 45人民法院在處理涉外行政案件時，應嚴格遵守我國締結(jié)或者參加的有關(guān)國際條約的規(guī)定，除我國聲明保留的條款以外，行政訴訟法與國際條約相抵觸的，（ C ）。 A 互相協(xié)商解 決 B.適用我國行政訴訟法的規(guī)定 B 適用國際條約的規(guī)定 D.適用第三國法律的規(guī)定 46下列屬于行政行為的是（ C ）。 A某縣民政局建辦公樓的行為 B某縣民政局起訴建筑公司違約的行為 C某縣民政局越權(quán)處罰違法的建筑公司的行為 D某縣民政局依建筑合同獎勵建筑公司的行為 47行政法的調(diào)整對象是（ A C D ） A 行政關(guān)系 B.行政法律關(guān)系 C.外部行政關(guān)系 D.行政管理關(guān)系 48下列四個選項中，其效力等級從高到低依次是（ A C B D ） A法律 B.地方性法規(guī) C.行政法規(guī) D.規(guī)章 49 ( A B C D )有權(quán)制定地方性法規(guī)。 A省、自治區(qū)、直轄市的人大和人大常委會 B經(jīng)濟特區(qū)市的人大和人大常委會 C省、自治區(qū)人民政府所在地的市的人大和人大常委會 D國務院批準的較大的市的人大和人大常委會 50行政訴訟撤銷判決有 ( A B D )等幾種形式。 A判決全部撤銷 B判決部分撤銷 C判決撤銷不合法的主體資格 D判決撤銷并責成被告重新作出具體行政行為 51當事人對財產(chǎn)保全的裁定不服的，可以申請復議一次。復議期間 ( A ) 。 12 A不停止裁定的執(zhí)行 B.停止裁定的執(zhí)行 B 裁定執(zhí)行與否當事人決定 D.中止裁定的執(zhí)行 52在行政訴訟法律關(guān)系中，原告特有的訴訟權(quán)利之一是 ( B ) A 委托訴訟代理人 B.撒訴 C.申請回 D.提起上訴 53經(jīng)復議機關(guān)復議，復議機關(guān)改變原具體行政行為的， ( B )是被告。 A原機關(guān)和復議機關(guān) B.復議機關(guān) C復議機關(guān)的上級機關(guān) D.原機關(guān) 54作為一方當事人的行政機關(guān)被合并到另一個行政機關(guān)，屬于 ( A )。 A 行政法律關(guān) 系主體的變更 B.行政法律關(guān)系客體的變更 c.行政法律關(guān)系內(nèi)容的變客 D.行政法律關(guān)系的消滅 55 中華人民共和國治安管理處罰條例 第 44 條規(guī)定：“對違反交通管理行為處罰的實施辦法，由國務院另行制定”屬 ( B )。 A創(chuàng)制性立法 B.授權(quán)立法 C.實施條例立法 D.職權(quán)立法 二、 簡答題（每小題 5 分，共 40 分） 1、 行政法律關(guān)系的特點： 答： 1。在行政法律關(guān)系雙方當事人中，必有一方是行政主體。 2行政法律關(guān)系當事人的權(quán)利義務由行政法律遠東預先規(guī)定 。 3行政法律關(guān)系具有不對等性。 4行政法律關(guān)系中的行政主體的權(quán)利與義務具有統(tǒng)一性。 5行政法律關(guān)系引起的爭議，在解決方式及程序上有其特殊性。 2、行政法的地位與作用 答：行政法在我國法律體系中，是僅次于憲法的一個獨立法律部門，與刑法、民法并列為我國三大基本法律部門。行政法作為重要 的法律部門，主要有下述幾種作用： 1 保障行政權(quán)有效行使，促進行政主體依法行政，提高行政效率。 2 貫徹實施憲法、推動民主政治進程，保障公民、法人或其他組織 是合法權(quán)益。 3 促進經(jīng)濟文化建設(shè)，保護社會經(jīng)濟、文化秩序，促進社會主義精神文明。 3、簡述行政合法性原則的具體要求 答：行政合法性原則的前提條件是“有法可依”。具體講，應包括以下三個方面的要求： 13 1 任何行政職權(quán)都必須基于法律的授予才能存在。 2 任何行政職權(quán)的行使應依據(jù)法律、遵守法律，不得與法律相抵觸。 3 任何行政職權(quán)的授予和委托及其運用都必須具有法律依據(jù)，符合法律宗旨。 4、簡述行政合理性原則的具體要求 答： 1。行政行為的動因應符合法律目的 2行政行為應建立在正當考慮的基礎(chǔ)上，要有正當?shù)膭訖C。 3行政行為的內(nèi)容應合乎情理。 5、 簡述行政主體的特征 答： 1。行政主體是享有國家行政權(quán)力，實施行政活動的組織。 2行政主體是能以自己的名義行使行政權(quán)的組織。 3行政主體是能夠獨立對外承擔其行為所產(chǎn)生的法律責任的組織。 2、簡述行政主體與行政機關(guān)的區(qū)別 答：在行政管理活動中： （ 1） 行政機關(guān)并不是惟一的行政主體。 （ 2） 并非所有的行政機關(guān)都能成為行政主體。 （ 3） 行政機關(guān)也不是在任何場合都能成為行政主體。 6、 簡述行政機關(guān)的特征 答：（ 1）國家行政機關(guān)是肯干國家強制性質(zhì)的社會組織。 （ 2）國家行政機關(guān)是具有較強的執(zhí)行色彩的組織。 （ 3）為了順利實現(xiàn)國家行政管理的職能，國家行政硬骨頭必須按一定的層次和結(jié)構(gòu)組織起來，并且按照科學方法進行活動。 7、 簡述公務員的法律地位。 答：公務員的法律地位是指公務員在各種法律關(guān)系中享有權(quán)利、承擔義務的綜合表現(xiàn)。公務員因其具有的雙重法律身分而具有不同的法律地位： 一方面，公務員是 公民。這一身份決定了公務員首先享有自然人的法律地位。 另一方面，公務員是國家的公務員。這一身份決定了公務員享有公務員的法律地位。 8、 行政授權(quán)的特征 答：（ 1）行政授權(quán)是依照法律和法規(guī)的有關(guān)規(guī)定作出提的。 （ 2）行政授權(quán)引起職權(quán)和職責的同時轉(zhuǎn)移，被授權(quán)的組織在接受職權(quán)的同時，也必須接受行政職責。 （ 3）被授權(quán)的組織在被授權(quán)范圍內(nèi)以自己的名義自主地行使行政職權(quán)。 14 9、被授權(quán)組織與被委托組織的區(qū)別 答：被委托組織與被授權(quán)組織存在很大差別。被委托組織不具有行 政主體資格，而被授權(quán)組織則有，具體區(qū)別如下： 1、性質(zhì)不同。被委托組織不具有法律、法規(guī)所授予的職權(quán)，不是行政主體，只能以委托的行政主體的名義作出具體行政行為。而被授權(quán)的組織則享有法律、法規(guī)所授予的特定的行政職權(quán)，屬于行政主體。 2、 產(chǎn)生的依據(jù)不同。被委托組織的權(quán)限、范圍，只能依行政主體的行政委托行為產(chǎn)生，被授權(quán)組織的行政主體資格則由法律、法規(guī)的授權(quán)而產(chǎn)生。 3、 行為的后果不同。被委托組織的行為后果的法律責任，由行使委托權(quán)的行政主體承擔，被授權(quán)組織則對其行為后果獨立承擔法律責任。 10、 行政相對方的權(quán)利 答：（ 1）提出申請的權(quán)利 （ 2）參與行政管理的權(quán)利 （ 3）聽證的權(quán)利 （ 4）了解情況的權(quán)利 （ 5）申請行政法上的救濟的權(quán)利 11、 行政行為的特征 答：（ 1）行政行為是執(zhí)行法律的行為，任何行政行為均須有法律根據(jù)，具有從屬法律性，沒有沒有法律的明確規(guī)定或授權(quán)，行政主 體不得作出任何行政行為。 （ 2）行政行為具有一定的裁量性，這是由立法技術(shù)本身的局限性和行政管理的廣泛性、變動性、應變所決定的。 （ 3） 政主體在實施行政行為時具有單 方意志性，不必與行政相對方協(xié)商或征得其同意，即可依法自主作出。 （ 4） 行政行為是以國家強制力保障實施的，帶有強制性，行政相對方必須服從并配合行政行為。 12、簡述行政許可申請的條件 答：（ 1）必須是向有權(quán)頒發(fā)申請事項許可證的行政機關(guān)提出。 （ 2）必須是法律規(guī)定經(jīng)許可方能進行的活動或事項。 （ 3）申請人必須具有申請許可事項的行為能力。 （ 4）必須有明確的申請許可的意思表示 13、 簡述行政強制的特征 答：（ 1）行政強制的主體是行政主體，即行政機關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織。 （ 2）行政強制的對象是相對方的財物和人身自由。 （ 3）行政強制的目的是為了實現(xiàn)一定的行政目的，保障行政管理的順利進行。 14、簡述行政強制執(zhí)行的特征 答：（ 1）行政強制執(zhí)行以行政相對方不履行行政法上的義務為前提。 （ 2）行政強制執(zhí)行由法律規(guī)定的行政機關(guān)或者人民法院來實施。 （ 3）行政強制執(zhí)行的對象范圍廣泛。 （ 4）行政強制執(zhí)行不允許進行執(zhí)行和解。 15、 簡述行政合同的特征 15 答：（ 1）行政合同的當事人一方必須是行政主體。 （ 2）行政合同的目的是 為了實現(xiàn)國家行政管理目標。 （ 3）行政合同的雙方意思表示必須一致。 （ 4）在行政合同的履行、變更或解除中，行政主體享有行政優(yōu)益權(quán)。 16、簡述行政合同雙方的權(quán)利 答：（一）行政主體的權(quán)利 1、對合同的監(jiān)督、指揮權(quán)。 2、單方面變更合同標的權(quán)。 3、單方面解除合同權(quán)。 4、制裁權(quán)。 （二）相對方的權(quán)利 1、獲得報酬權(quán)。 2、損害賠償請求權(quán)。 3、必要的和有益的 額外費用償還請求權(quán)。 4、不能預見的物質(zhì)困難的補償權(quán)。 17、簡述行政指導的特征： 答： 1、行政指導是非權(quán)力行政活動。 2、行政指導是一種事實行為。 3、行政指導是行政機關(guān)單方面的意思表示，屬于單方行為。 4、行政指導是一種適用較大同謀的彈性的管理領(lǐng)域。 5、行政指導適用法律優(yōu)先的原則。 6、行政指導是一種外部行為。 18、簡述行政處罰的特征： 答： 1、行政處罰是以對違法行為人的懲戒為目的，而不是以實現(xiàn)義務為目的。 2、 的適用主體是行政機關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織。 3、 處罰的租用對象是作為行政相對方的公民、法人或其他組織，屬于外部行政行為 19、 簡述對行政權(quán)進行監(jiān)督的意義和作用 答： 1。行政權(quán)力接受監(jiān)督可以防止政府權(quán)力失衡與變異； 2行政權(quán)力接受監(jiān)督可以防止政府官員專制獨裁； 3行政權(quán)力接受監(jiān)督可以扼制腐?。?4行政權(quán)力接受監(jiān)督可以防止政府官僚主義。 20、簡述行政監(jiān)察的特征 答： 1。它是由政府內(nèi)專門機關(guān)行使的； 2行政監(jiān)察的對象是國家行政機 關(guān)及其工作人員和國家行政機關(guān)任命的其他人員； 3行政監(jiān)察是一種統(tǒng)一的、全面性的監(jiān)督； 4它是一種經(jīng)常性怕、直接的監(jiān)督形式。 21 簡述行政責任的構(gòu)成要件 16 答： 1。行政責任的主體是行政主體是行政主體及其執(zhí)行公務的人員； 2 行政責任產(chǎn)生的前提條件是行政違法或行政不當； 3 行政責任必須為行政法律規(guī)范所確認，是一種法律責任； 4 承擔行政責任須有主觀上是故意或過失。 22 簡述提起行政訴訟的條件： 答： 1、提出訴訟請求的管理相對方必須是認為行政主體的具體行政行為 直接侵害其合法權(quán)益的公民、法人或其他組織。 2 訴的對象是行使國家行政管理職權(quán)的行政主體，即作出具體行政行為的行政主體。 3 必須是法律、法規(guī)明文規(guī)定行政管理相對方可以向人民法院起訴的行政爭議案件。 4 必須在法寶的期限內(nèi)向有關(guān)管轄權(quán)的人民起訴。 23 簡述行政復議的特征 答： 1。行政復議是行政機關(guān)的行政行為； 2 行政復議是以行政爭議為處理對象的行為； 3 行政復議是由行政相對方提起的一種依申請而產(chǎn)生的行為； 4 行政復議是一 種行政司法行為。 24 簡述行政賠償?shù)奶卣?答： 1。行政賠償實質(zhì)上是一種國家賠償； 2 行政賠償?shù)钠鹨蚴切姓謾?quán)損害行為； 3 行政賠償?shù)牧x務主體只能是侵權(quán)行政機關(guān)； 4 行政賠償范圍以具體行政行為造成的侵權(quán)損害為限； 5 行政賠償?shù)呢熑涡问绞菗p害賠償； 6 行政賠償?shù)姆韶熑沃黧w是行政主體。 25簡述行政先行原則的優(yōu)點 答：確定行政先行處理的制度，其主旨在于便利人民。它的優(yōu)越性是： 1 將行政機關(guān)能夠解決的賠償爭端利用行政 手段在內(nèi)部處理。其程序簡單、迅速，省時省力。 2 行政先行處理大大疏減了訴源，減輕了法院處理行政賠償案件的負擔。 3 它體現(xiàn)了對賠償義務機關(guān)的尊重，能調(diào)動其努力工作的積極性。 26簡述行政賠償請求的構(gòu)成要件 答： 1。請求人的賠償請求必須是向賠償義務機關(guān)提出，其他任何機關(guān)均無權(quán)直接受理； 2 請求人必須具有請求權(quán)。 3必須在法定期限內(nèi)（一般為 2 年）請求； 4所提之賠償請求必須是法律規(guī)定應該賠償之損害范圍或我國國家賠償法對行政賠償?shù)姆秶忻鞔_規(guī)定 的。 17 27簡述起訴的條件 答： 1。公民、法人和其他組織提起行政賠償訴訟，必須以行政機關(guān)先行處理為前提條件 2必須針對行政機關(guān)及其工作人員的違反職權(quán)行為起訴。 3必須在行政處理結(jié)束后的 3 個月內(nèi)提起。 4起訴人必須具有賠償請求權(quán)。 5侵權(quán)損害必須是由行使行政職權(quán)的行為造成的。 28簡述行政訴訟的特征 答：（ 1）行政案件由普通法院受理和審理。 （ 2）人民法院審理的行政案件只限于就行政機關(guān)的具體行政行為的合法性發(fā)生的爭議。 （ 3）行政復議不是行政訴訟的前置階段或必經(jīng)程序。 （ 4）人民法院審理 審理案件的方式為開庭審理。 29簡述行政訴訟的構(gòu)成要件 答：（ 1）原告是認為行政機關(guān)及法律、法規(guī)授予行政權(quán)的組織作出的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或者其他組織。 （ 2）被告是行使國家行政管理權(quán)的行政機關(guān)及法律、法規(guī)授權(quán)的組織。 （ 3）原告提起行政訴訟必須是針對法律、法規(guī)規(guī)定屬于人民法院受案范圍內(nèi)的行政爭議，并且屬于受訴人民法院管轄。 （ 4）原告提起行政訴訟必須是在法寶期限之內(nèi)。 （ 5）法律、法規(guī)規(guī)定必須經(jīng)過行政復議的，已經(jīng)經(jīng)過行政復議；自行選擇行政復議的，復議機關(guān)已作出復議決定或者逾期 未作出復議決定。 30簡述行政訴訟的特有原則 答：（ 1）選擇復議原則。 （ 2）審查具體行政行為合法性原則。 （ 3）具體行政行為不因訴訟而停止執(zhí)行原則。 （ 4）不適用調(diào)解原則。 （ 5）司法變更權(quán)有限原則。 （ 6）被告負舉證責任原則。 31簡述具體行政行為不因訴訟而停止執(zhí)行的例外情形。 答：行政訴訟法第 44 條規(guī)定，在以下 3 種情 形下，具體行政行為要停止執(zhí)行： （ 1）被告認為需要停止執(zhí)行的； （ 2）原告申請停止執(zhí)行，人民法院信為該具體行政行為的執(zhí)行差點兒會造成難以彌補的損失，并且停止執(zhí)行不損害社會 公共利 益，裁定停止執(zhí)行的； (3)法律、法規(guī)規(guī)定停止執(zhí)行的。 32簡述人民法院不予受理的案件 18 答： 1）國防、外交等國家行為 2）抽象行政行為 3）內(nèi)部行政行為 4）法律規(guī)定由行政機關(guān)最終裁決的行政行為 33簡述中級人民法院管轄的第一審行政案件。 答： 1）確認發(fā)明專利 權(quán)的案件和海關(guān)處理的案件。 2）對國務院各部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作出的具體行政行為提起訴訟的案件； 3）本轄區(qū)內(nèi)重大、復雜的案件 34簡述地域管轄的基本規(guī)定 答： 1）一般地域管轄。根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，凡是未經(jīng)復議而直接向人民法院提起訴訟的，或者經(jīng)過復議，復議機關(guān)維 持原具體行政行為，當事人不服向人民法院提起訴訟的，均由最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄。 2）特殊地域管轄 （ 1）專屬管轄。行政訴訟法第 19 條規(guī)定： “因不動產(chǎn)提起的行政訴訟，由不動 產(chǎn)地所在地人民法院管轄。 ” （ 2）共同管轄 （ A）經(jīng)過復議，復議機關(guān)改變原具體行政行為的，由最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地或者由復議機關(guān)所在地的人民法院管轄。 （ B）對限制人身自由的行政強制措施不服提起的行政訴訟，由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄。 35行政訴訟當事人的特征 答： 1）參加訴訟的目的是為了保護自己的合法權(quán)益。 2）以自己的名義進行訴訟。 3）與人民法院正在審理的行政案件有利害關(guān)系。 4）受人民法院裁判的約束。 36簡述述行政訴訟證 據(jù)的特征 答： 1）行政訴訟證據(jù)所要證明的最終事實是被訴具體行政行為是否合法。 2）行政訴訟中的被告必須自始自終地承擔證明被訴具體行政行為合法的法定舉證責任。 3）行政訴訟中的被告在訴訟過程中不得自行向原告和證人收集證據(jù)。 4）人民法院在行政訴訟中有收集證據(jù)的權(quán)利，而無收集證據(jù)的義務。 37簡述行政訴訟中訴訟證據(jù)的排除 答：在行政訴訟中，人民法院不能采用下列證據(jù)： 1）被告及其訴訟代理人在作出具體行政行為后自行收集的證據(jù)； 2）被告嚴重違反法定程序收集 的其他證據(jù)； 3）未經(jīng)法庭質(zhì)證的證據(jù)； 4）復議機關(guān)在復議過程中收集和補充的證據(jù)，不能作為人民法院維持原具體行政行為的根據(jù)； 5）被告在二審過程中向法庭提交在一審過程中沒有提交的證據(jù)，不能作為二審法院撤消或變更一審裁判的依據(jù)。 38簡述行政起訴的條件 答： 1）原告是認為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或者其他組織。 19 2）有明確的被告。 3）有具體的訴訟請求和事實根據(jù)。 4）屬于人民法院受案范圍和受訴人民法院管轄。 5）法律、法規(guī)明確 規(guī)定在起訴前必須先向行政機關(guān)申請復議的，應經(jīng)過行政復議或者復議機關(guān)逾期不作復議決定后才能起訴。 6）必須在法定起訴期限內(nèi)起訴。 39 簡述行政法律關(guān)系的概念與特點。 答：行政法律關(guān)系：是指為行政法所調(diào)整和規(guī)定的，具有行政法上權(quán)利與義務內(nèi)容的各種社會關(guān)系。 行政法律關(guān)系的特點 ： 在行政法律關(guān)系雙方當事人中，必有一方是行政主體。 行政法律關(guān)系當事人的權(quán)利義務由行政法律規(guī)范預先規(guī)定。 行政法律關(guān)系具有不對等性。 行政法律關(guān)系中的行政主體的權(quán)利與義務具有統(tǒng)一性。 行政法律關(guān)系引起的爭 議，在解決方式及程序上有其特殊性。 40.簡述行政法的概念與特點。 答 : 行政法是調(diào)整行政權(quán)在行使其行政職權(quán)過程中發(fā)生的各種社會關(guān)系以及對行政活動進行規(guī)范和控制的法律規(guī)范的總稱 . 行政法與其它部門法相比較，有下列五個特點； 行政法沒有統(tǒng)一、完整的法典。 行政法規(guī)范是以多種多樣的法律形式表現(xiàn)出來的，是由多種不同效力等級的行為規(guī)范組成的統(tǒng)一體。 行政法規(guī)范的數(shù)量多，內(nèi)容廣泛。 行政法規(guī)范具有明顯的易變性。 行政程序性規(guī)范是行政法特有的一類行為規(guī)范，與行政實體性規(guī)范通常交織在一起，其存于同一個法律文件之中 . 41.行政主體的概念與特征。 答 :所謂行政主體，是指享有國家行政權(quán)力，能以自己的名義從事行政管理活動，并獨立承擔由此產(chǎn)生的法律責任的組織。 特征： 20 （一）行政主體是享有國家行政權(quán)力，實施行政活動的組織； （二）行政主體是能以自己的名義行使行政權(quán)的組織； （三）行政主體是能夠獨立對外承擔其行為所產(chǎn)生的法律責任的組織。 42.簡述被授權(quán)組織與被委托組織的區(qū)別。 答 :被委托組織與被授權(quán)組織二者的區(qū)別在于 : 1. 性質(zhì)不同。被委托組織不是行政主體，只能以委托的行政機關(guān)的名義進行活動；被授 權(quán)組織屬于行政主體，能以自己 的名義獨立活動。 2. 產(chǎn)生的依據(jù)不同。被委托組織的權(quán)限范圍只能依行政機關(guān)的行政委托行為產(chǎn)生；被授權(quán)組織的行政主體資格則由法律、 法規(guī)的授權(quán)產(chǎn)生。 3. 行為后果不同。被委托組織的行為后果的法律責任由委托的行政機關(guān)承擔；被授權(quán)組織對其行為后果獨立承擔法律責任。 43、行政法的法源的形式有哪些？ 答：行政法的法源共有以下表現(xiàn)形式：（ 1）憲法。憲法是國家的根本大法，具有最高的法律效力，是一切立法的根據(jù)。我國憲法所包含的行政法規(guī)范主要有：關(guān)于國家行政機關(guān)的設(shè)置、組成及基本職權(quán)、職責的 規(guī)范；關(guān)于國家行政機關(guān)的活動基本原則的規(guī)范；關(guān)于公民在有關(guān)行政法律關(guān)系中享有的權(quán)利和應盡的義務的規(guī)范。（ 2）法律。作為行政法主要淵源的法律， 有兩種情況：一是某一項法律的全部法律規(guī)范都屬于行政法規(guī)范。二是某一項法律，只有其中一部分和某一條款屬于行政法規(guī)范，其他部分或條款屬于其他性質(zhì)的法律規(guī)范。（ 3）行政法規(guī)和部門規(guī)章。這是行政法最主要的淵源，但行政法規(guī)和部門規(guī)章并不全部是行政法規(guī)范，它們也可以是其它部門法的淵源。（ 4）地方性法規(guī)和地方行政規(guī)章、自治條例和單行條例。（ 5）與行政法有關(guān)的法律解釋。包括立法解釋、 司法解釋、行政解釋和地方解釋。此外，我國政府所簽訂、加入或承認的國際條約，以及中共中央和國務院聯(lián)合發(fā)布的法律文件，其中涉及行政內(nèi)容的也是行政法的法源。 44行政法的基本原則有哪些內(nèi)容？ 答：行政法的基本原則概括為行政法治原則，它包括行政合法性原則和行政合理性原則。（ 1）行政合理性原則是行政法治原則的核心內(nèi)容。它是指行政權(quán)力的設(shè)立、行使必須依據(jù)法律，符合法律要求，不能與法律相抵觸。行政合理性原則包括實體合法和程序合法兩方面的內(nèi)容。（ 2）行政合理性原則是行政法治原則的另一個重要組成部分。它是指行政機關(guān)不僅應當 按照法律、法規(guī)規(guī)定的條件、種類和幅度范圍作出行政決定，而且要求這種決定符合法律的意圖和精神，符合公平正義等法律理性。 45行政主體的特征是什么？ 答：行政主體具有以下特征：（ 1）行政主體是享有國家行政權(quán)力，實施行政活動的組織。這一特征將行政主體與其它國家機關(guān)、組織區(qū)分開來。行政主體享有國家行政權(quán)，是最重要的行政主體，但不是唯一的行政主體，一定的行政機構(gòu)和社會組織依照法律法規(guī)規(guī)定的程序和條件也可享有一部分行政權(quán)，從而成為行政主體。（ 2）行政主體是能以自己的名義行使行政權(quán)的組織。這主要是指行政主體應具有獨立的 法律人格，獨立地對外發(fā)布決定和命令，獨立采取行政措施等。這一特征將行政主體與行政機關(guān)內(nèi)部的各種組成機構(gòu)和受行政機關(guān)委托執(zhí)行某些行政管理任務的組織區(qū)別開來。（ 3）行政主體是能夠獨立對外承擔其行為所產(chǎn)生的法律責任的組織。一個組織能成為行政主體，還應看其是否能獨立對外承擔行政行為所產(chǎn)生的法律責任，即是否能獨立參加行政復議、行政訴訟和國家賠償活動，并承擔相應的法律責任。 21 46、行政機關(guān)的設(shè)置原則。 答： 一，適應需要原則；二，精簡原則；三，高效率原則；四，依法設(shè)置原則。 47國家行政機關(guān)有哪些特征？ 答：國 家行政機關(guān)有如下特征：（ 1）國家行政機關(guān)是具有國家強制性質(zhì)的社會組織。它以國家暴力為后盾，是為實現(xiàn)統(tǒng)治階級的意志和完成統(tǒng)治階級的國家任務而組織起來的，與其他組織相比，國家行政機關(guān)具有高度權(quán)威性。（ 2）國家行政機關(guān)是具有較強的執(zhí)行色彩的組織。行政機關(guān)是權(quán)力機關(guān)的執(zhí)行機關(guān)。行政機關(guān)可在其職權(quán)范圍內(nèi)制定規(guī)范性文件或采取具體行政措施等，均是屬于執(zhí)行性行為。（ 3）為了順利實現(xiàn)國家行政管理的職能，國家行政機關(guān)必須按一定的層次和結(jié)構(gòu)組織起來，并且執(zhí)照科學方法依法活動。 48行政機關(guān)組織法所包含的內(nèi)容是什么？ 答：行政機 關(guān)組織法所包含的內(nèi)容有：（ 1）法律依據(jù)。首先應明確本法是依據(jù)什么法律制定的。（ 2）隸屬關(guān)系。即指行政機關(guān)之間領(lǐng)導與被領(lǐng)導之間的責權(quán)關(guān)系。這是行政管理體制的組成部分。我國目前有三種隸屬關(guān)系：一是垂直領(lǐng)導。二是業(yè)務指導。三是雙重領(lǐng)導。（ 3）職責權(quán)限。行政機關(guān)的主管事項，即該機關(guān)的職責；行政權(quán)力的范圍，即該機關(guān)的權(quán)限。明確劃分職責權(quán)限，行政管理最基本的原則之一。（ 4）任職期限。行政機關(guān)組織法對于行政首腦任職期間應有明確的規(guī)定，不能過長，也不宜過短。（ 5）機構(gòu)設(shè)置。指行政機關(guān)內(nèi)部機構(gòu)的設(shè)置。行政組織法對此應作明確規(guī) 定。（ 6） 人員編制。指行政機關(guān)的人員定額及各種人員結(jié)構(gòu)。人員定額是數(shù)量限制；人員結(jié)構(gòu)是各類人員的合理比例，包括文化程度、專業(yè)水平、年齡等方面的結(jié)構(gòu)比例。 49行政職務關(guān)系變更的情況有哪些？ 答：公務員在任職期間，因某種法律事實的出現(xiàn)而使職務關(guān)系的內(nèi)容（職權(quán)、職責等）發(fā)生變化，此謂職務關(guān)系的變更。主要發(fā)生于下列情況：（ 1）罷免。指按照法律規(guī)定，有罷免權(quán)的機關(guān)（一般是國家權(quán)力機關(guān)）對因違法失職，不宜繼續(xù)擔任原行政工作人員所實行的一種措施。（ 2）撤職。是有權(quán)機關(guān)對違法失職公務員作出的一種行政處 分。（ 3）辭去領(lǐng)導職務。指公務員因某種原因，出于本人意愿，向有決定權(quán)的機關(guān)請求不再擔任某種行政職務的行為。（ 4）免職。指有任免權(quán)的機關(guān)依照法律程序免去當事人的職務。（ 5） 降級。指公務員從較高的職務被調(diào)至較低的職務。（ 6）轉(zhuǎn)職。指原職務不變，但變更職務關(guān)系的性質(zhì)。（ 7）調(diào)職。也叫調(diào)動工作。即把公務員調(diào)到另一種崗位擔任相同的職務。（ 8）升職。公務員依法從低職位調(diào)到高職位擔任職務。 50、行政委托的特征。 答：一，委托人必須是國家行政機關(guān)，其他非行政機關(guān)的委托不能稱為行政委托。二，委托事項必須在行政機關(guān)的職權(quán)范圍 內(nèi)，不能超出行政機關(guān)的行政職權(quán)范圍。三，被委托的對象可以為行政機關(guān)，也可以為企事業(yè)單位、其它社會組織和公民個人。 22 51被委托組織與被授權(quán)組織的區(qū)別是什么？ 答：被委托組織不具有行政主體資格，而被授權(quán)組織具有。 具體區(qū)分如下 ：（ 1）性質(zhì)不同。被委托組織不具有法律法規(guī)所授予的職權(quán)，不是行政主體，只能與委托的行政主體的名義作出具體的行政行為。而被授權(quán)組織則享有法律法規(guī)所授予的特定的行政職權(quán)，屬于行政主體。（ 2）產(chǎn)生的依據(jù)不同。被委托組織的權(quán)限、范圍，只能依行政主體的行政委托行為產(chǎn)生，被授予組織的行政主體資格則由法 律、法規(guī)的授予而產(chǎn)生。（ 3）行為的后果不同。被委托組織的行為后果的法律責任，由行政委托權(quán)的行政主體承擔。被授權(quán)組織則對其行為后果獨立承擔法律責任。 52行政法制監(jiān)督是由哪幾個部分構(gòu)成？ 答：行政法制監(jiān)督是由主體、對象和內(nèi)容三部分構(gòu)成的。行政法制監(jiān)督的主體是國家權(quán)力機關(guān)、國家司法機關(guān)、上級行政機關(guān)、專門行政監(jiān)督機以及國家機關(guān)體系以外的公民、組織。行政法制監(jiān)督的對象是行政主體及其工作人員。行政主體包括行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的組織。行政主體的工作人員包括行政機關(guān)的公務員和被授權(quán)組織中行使行政職權(quán)的工作人 員。行政法制監(jiān)督的內(nèi)容是監(jiān)督行政主體是否依法行使行政職權(quán)以及監(jiān)督國家公務員及被授權(quán)組織中的工作人員是否遵紀守法。 53確立行政立法程序的民主原則的意義何在？ 答：（ 1）能使所制定的行政法規(guī)和規(guī)章真正反映廣大人民的意志。因為行政法規(guī)、規(guī)章的各種草案，經(jīng)過公開的討論、聽證以后，更有利于公眾包括利害關(guān)系人的理解和認同。別外各種途徑的參與制度如書信、磋商、座談、調(diào)查、采訪等，能使公眾有足夠的機會參與制定活動，充分表達意見和要求，使行政立法文件真正做到集思廣益。（ 2）這種程序上的民主原則，能夠有效地約束同級行政機關(guān) 的權(quán)力。在行政機關(guān)沒有很好地遵循公開原則和制度，并有可能造成違法或侵權(quán)的后果時，能夠及時地發(fā)現(xiàn)，從而有效地維護國家機關(guān)及其所制定的規(guī)范的權(quán)威，更好地保護行政相對人的合法權(quán)益。 54行政許可的特點是什么？ 答：行政許可的特點有：（ 1）行政許可是依申請的行政行為。行政許可一般都以行政相對方的申請為前提，行政主體并不因行政相對方準備從事某項活動就主動地頒發(fā)行政許可證。（ 2）行政許可是行政主體賦予行政相對方某種法律資格或法律權(quán)利的行政行為，行政許可不同于行政處罰、行政強制等對行政相對方科以義務的行為，而是免除相對 方某種不作為義務使相對方可以行使某種權(quán)利。（ 3）行政許可是要式行政行為。行政許可要遵循一定的法定程序，并應以正規(guī)的文書、格式、日期、印章等形式不予批準和證明。 55行政合同履行的原則是什么？ 答：（ 1）實際履行原則。實際履行是指必須按合同規(guī)定的標準履行，不能任意變更標的或用違法金和賠償損失的方法代替合同的履行。（ 2）自己履行原則。行政合同不僅要求實際履行，而且實行自己履行原則，即相對方必須本身履行，而不能由他人代替履行。（ 3）全面適當履行原則。全面適當履行，是指當事人按照合同規(guī)定的內(nèi)容全面適當?shù)芈男?，在任何條款上都不得違反合同規(guī)定。 56變更和解除行政合同的法律后果會怎樣？ 答：變更和解除行政合同的法律后果：（ 1）行政合同變更后，原合同不再履行，雙方當事人按變更后的權(quán)利義務關(guān)系履行。行政合同解除后雙方當事人之間的合同關(guān)系終止，彼此不再享有原合同規(guī)定的權(quán)利和義務。（ 2）因行政主體單方面變更和解除合同的，應對相對方進行補償。 23 57罰款與罰金的區(qū)別是什么？ 答：兩者的區(qū)別在于：（ 1）性質(zhì)不同。罰金屬于刑事處罰；罰款則屬于行政處罰。（ 2）處罰依據(jù)不同。罰金由刑法加以規(guī)定，罰款則由行政法律規(guī)范加以規(guī)定。（ 3）適用主體不同。罰金由人民法院判處，而罰款則由行政機關(guān)或法律法規(guī)授權(quán)的組織科處。（ 4）適用對象不同。罰金是對犯罪者的懲罰，而罰款則是對違反行政法律規(guī)范者的懲罰，其程度比罰金輕。 58一般行政監(jiān)督的主要方式是什么？ 答：根據(jù)我國有關(guān)法律規(guī)定，目前一般行政監(jiān)督的主要方式有以下幾種：（ 1）報告工作。聽取、審查報告，是上級政府監(jiān)督下級政府、各級政府監(jiān)督其工作部門執(zhí)行情況的主要方式。（ 2）執(zhí)法監(jiān)督檢查。執(zhí)法檢查大致有三類：一是全面檢查和專項檢查。二是單獨檢查和聯(lián)合檢查。三是定期檢查 和不定期檢查。（ 3）審查批準。審查批準是監(jiān)督主體對監(jiān)督對象的普遍行政行為、具體行政行為，如對財政預算、決算、賬冊、報表等進行審閱核對并加以確定的行為。（ 4）備案。備案是根據(jù)法律規(guī)定或上級行政機關(guān)要求，監(jiān)督對象將其他規(guī)范性文件或某些重大行政行為的書面材料報上級行政機關(guān)供其了解情況的行為。（ 5）行政復議。行政復議制度是各級人民政府及其工作部門實施行政法制監(jiān)督的一項重要制度。（ 6）懲戒。懲戒處分分為兩種：一是對行政機關(guān)適用的。另一種是對違法機關(guān)的領(lǐng)導人或直接責任人的行政處分。 59什么是行政救濟？ 答：行政救濟 是指公民法人或者其他組織認為具體行政行為直接侵犯其合法權(quán)益，請求有權(quán)的國家機關(guān)依法對行政違法或行政不當行為實施糾正，并追究其行政責任，以保護行政管理相對方的合法權(quán)益。 60行政救濟的特征是什么？ 答：（ 1）行政救濟以行政管理相對方的請求為前提。因為作為行政管理相對方的公民、法人或者其他組織，由于所處的法律地位，即一方面在行政管理活動以及所形成的行政法律關(guān)系中，處于弱者的地位，必須通過行政救濟來保護其合法權(quán)益；另一方面，行政管理相對方作為一般法律權(quán)益與義務的主體，又具有自由處置其救濟請求的權(quán)利，沒有相對方請 求，救濟無從開始。（ 2）行政救濟以行政爭議為基礎(chǔ)。行政救濟制度就是國家有關(guān)機關(guān)對行政爭議作出反應，為解決爭議，補救相對方的受損權(quán)而建立的。（ 3）行政救濟的最終目的是保護相對方的合法權(quán)益。行政救濟的過程實 24 質(zhì)上是對行政行為是否合法與適當?shù)膶彶榕c監(jiān)督過程。通過對不合法或不適當?shù)木唧w行政行為的變更或撤消，來裁決和處理行政復議，最終保護行政管理相對人的合法權(quán)益。 61行政訴訟的構(gòu)成要件是什么？ 答：在我國，行政訴訟由以下五要件構(gòu)成：（ 1）原告是認為行政機關(guān)及法律法規(guī)授權(quán)的組織作出的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、 法人或者其他組織。（ 2）被告是行使國家行政管理權(quán)的行政機關(guān)及法律法規(guī)授權(quán)的組織。（ 3）原告提起行政訴訟必須是在法律、法規(guī)規(guī)定屬于人民法院受案范圍內(nèi)的行政爭議，以及屬于受訴人民法院管轄。（ 4）原告提起行政訴訟必須是在法定期限之內(nèi)。（ 5）法律、法規(guī)規(guī)定必須經(jīng)過行政復議的，已經(jīng)經(jīng)過行政復議；自行選擇行政復議的，復議機關(guān)已作出復議決定或者逾期未作出復議決定。 62人民法院不予受理的行政案件有哪些？ 答： 行政訴訟法 第 12 條規(guī)定了司法審查的排除條款，即明確規(guī)定某些事項人民法院不予受理：（ 1）人民法院不受理公民、法 人或者其他組織對國防、外交等國家行為提供的訴訟。（ 2）人民法院不受理公民、法人或者其他組織對行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令提起的訴訟。（ 3）人民法院不受理公民、法人或者其他組織就行政機關(guān)對行政機關(guān)工作人員的獎懲、任免等決定提起的訴訟。（ 4）人民法院不受理公民、法人或者其他組織對法律規(guī)定由行政機關(guān)最終裁決的具體行政行為提起的訴訟。 此外， 最高人民法院關(guān)于執(zhí)行 中華人民共和國行政訴訟法 若干問題的解釋 第二條還列舉了排除在人民法院受案范圍的幾種行為，即：（ 1）公安、國家安全等 機關(guān)依照刑事訴訟法的明確規(guī)定授權(quán)實施的行為；（ 2）調(diào)解行為及法律規(guī)定的仲裁行為；（ 3）不具有強制力的行政指導行為；（ 4）駁回當事人對行政行為提起申訴的重復處理行為；（ 5）對公民、法人或者其他組織權(quán)利義務不產(chǎn)生實際影響的行為。 63、 行政訴訟原告的法律特征。 答一，認為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益。二，以自己的名義向人民法院起訴。三，受人民法院裁判的拘束。 64行政訴訟的被告有哪些特征？ 答：具有以下特征：（ 1）被告只能是行使行政管理權(quán)、作出具體行政行為的行政機關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織。（ 2）其作出的具 體行政行為被原告指控侵害合法權(quán)益。（ 3）以自己的名義應訴，并受人民法院裁判拘束。 65行政訴訟第三人的特征是什么？ 答：具有以下特征：（ 1）與提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系。“有利害關(guān)系”是指與被訴具體行政行為存在法律上的直接權(quán)利義務關(guān)系。（ 2）相對于原告、被告而言，是與被訴具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或者其他組織。（ 3）在訴訟期間參加訴訟。（ 4）申請參加訴訟或者由人民法院通知參加訴訟。 66，法院不能采用的證據(jù)有哪些？ 答：法院不能采用下列證據(jù)：（ 1）被告及其訴訟代理人在作出具體行政行為后自 行收集的證據(jù)；（ 2）被告嚴重違反法律程序收集的其他證據(jù)；（ 3）未經(jīng)法庭質(zhì)證的證據(jù)；（ 4）復議機關(guān)在復議過程中收集和補充的證據(jù)，不能作為人民法院維持原具體行政行為的根據(jù)；（ 5）被告在二審過程中向法庭提交在一審過程中沒有提交的證據(jù)，不能作為二審法院撤銷或變更一審裁判的依據(jù)。 67審判監(jiān)督程序與二審程序的區(qū)別是什么？ 答：兩者的區(qū)別在于：（ 1）提前的主體不同。提起審判監(jiān)督程序的主體必須是法律明文規(guī)定的各級人民法院院長和上級人民法院、最高人民法院以及各級人民檢察院。而有權(quán)提起上訴的，則是享有上訴權(quán)的當事人，并且當 事人的上訴必然引起第二審程序的發(fā)生。（ 2）提起的條件不同。只有發(fā)現(xiàn)已經(jīng)發(fā)生的判決、裁定違反法律、法規(guī)的規(guī)定，才能提起審判監(jiān)督程序；而只要當事人不服一審未生效的判決、裁定，不論判決、裁定是否違反法律、法規(guī)，即可在法定期 25 限內(nèi)提起第二審程序。（ 3）有無期限限制不同。適用審判監(jiān)督程序不受時間限制、判決、裁定生效后的任何時間內(nèi)都可提起；而上訴只能在法定的上訴期提出。（ 4）審理的主體不同。適用審判監(jiān)督程序的行政案件，既可由原審人民法院審理也可由原審人民法院的上級人民法院審理；而適用二審程序的行政案件，只能由第一審人民法 院的上一級人民法院審理。（ 5）審理的對象不同。適用審判監(jiān)督程序?qū)徖淼氖且呀?jīng)生效的判決、裁定；而適用二審程序?qū)徖韯t是尚未生效的第一審判決、裁定。（ 6）程序的性質(zhì)不同。審判監(jiān)督程序是為了糾正人民法院生效判決、裁定的錯誤而設(shè)定的一種特殊程序，不具有審級性質(zhì)，而第二審程序是按照兩審終審的司法原則設(shè)置的，是對第一審行政案件的繼續(xù)審理。 68人民法院審理行政案件的實體法依據(jù)有哪些？ 答：人民法院審理行政案件的實體不依據(jù)有：（ 1）法律。包括全國人大制定的基本法律和全國人大常委會制定的基本法律以外的的其他法律。（ 2）行政 法規(guī)。即國務院根據(jù)憲法和法律，制定的政治、經(jīng)濟、教育、科技、文化、外事等各類法規(guī)的總稱。其名稱有條例、規(guī)定、辦法。（ 3）地方性法規(guī)。地方性法規(guī)僅適用于本行政區(qū)域內(nèi)發(fā)生的行政案件。被訴行政機關(guān)與受理法院不在同一地區(qū)，人民法院審理行政案件適用地方性法規(guī)時，應當以作出具體行政行為的行政機關(guān)依法所適用的地方性法規(guī)為依據(jù)。（ 4）自治條例和單行條例。民族自治地方（自治區(qū)、自治州、自治縣）的人民代表大會根據(jù)當?shù)孛褡宓恼巍⒔?jīng)濟和文化特點，制定的自治條例和單行條例，可以作為法院審理發(fā)生在民族自治地方的行政案件的依據(jù)。 此外 ， 行政訴訟法 第 53 條第一款規(guī)定：“人民法院審理行政案件，參照國務院部、委根據(jù)法律和國務院行政法規(guī)、決定、命令制定、發(fā)布的規(guī)章以及省、自治區(qū)、直轄市和省、自治區(qū)的人民政府所在地的市和經(jīng)國務院批準的較大的市的人民政府根據(jù)法律和國務院的行政法規(guī)制定、發(fā)布的規(guī)章”。 69涉外行政訴訟的一般原則是什么？ 答： 一，適用行政訴訟法原則；二，同等原則；三，對等原則；四，適用有關(guān)國際條約原則；五，委托中國律師代理訴訟原則。 主要有以下五項原則：（ 1）適用行政訴訟法原則。 行政訴訟法 第 70 條規(guī)定：“外國人、無國籍人，外 國組織在中華人民共和國境內(nèi)進行行政訴訟適用本法。法律另有規(guī)定的除外”。（ 2）同等原則。同等原則又稱國民待遇原則，是指外國人、無國籍人、外國組織在我國進行行政訴訟享有與我國公民同等的訴訟權(quán)利和負有同等的訴訟義務。（ 3）對等原則。對等原則又稱相互原則，是指國家之間在對待對方公民、組織的訴訟地位和訴訟權(quán)利時相互對等。（ 4）適用有關(guān)國際條約原則。人民法院在處理涉外行政案件中，應嚴格遵守我國締結(jié)或者參加的有關(guān)國際條約的規(guī)定，除我國聲明保留的條款外，行政訴訟法與國際條約相抵觸的，適用國際條約的規(guī)定。 70簡述劃分個人 行為與機關(guān)行為的標準。 答：公務員的行為首先可以劃分為個人行為和機關(guān)行為。但機關(guān)行為有兩種可能：機關(guān)以“機關(guān)法人”的身份出現(xiàn)時，公務員的行為屬于機關(guān)民事行為；如果機關(guān)以公務機關(guān)身份出現(xiàn)，公務員行為則屬于公務行為。 劃分個人行為與機關(guān)行為的標準主要有三個：（ 1）公務員的行為以所屬機關(guān)作出的，屬于機關(guān)行為。以自己的名義作出的則屬個人行為；（ 2）公務員的行為是在他的職責范圍內(nèi)作出的，屬機關(guān)行為，如果超越職責范圍，必須結(jié)合第一標準和第三標準綜合認定；（ 3）公務員的行為是執(zhí)行機關(guān)的命令或委托，不管機關(guān)的命令或委托是否超 越權(quán)限，概屬機關(guān)行為。 機關(guān)的民事行為同公務行為可以根據(jù)各自行為的特征來確認：具有縱向管理性質(zhì)的行為屬于公務行為，具有平等有償特點的行為一般是民事行為。 71簡述行政訴訟原告的法律特征。 答：行政訴訟原告是指認為行政機關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，或與具體行政行為有法律上的利害關(guān)系，而依法以自己的名義向人民法院起訴的公民法人或者其他組織。 原告具有以下法律特征：（ 1）認為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，或與具體行政行為有法律上的利害關(guān)系。（ 2）以自己的名義向人民法院起訴。（ 3）受人民法院裁判的枸束。其中第 1 個特 征，既是指原告的特征之一，也是對原告資格的規(guī)定。 72、簡述行政行為的特征。 26 答：一，是行政主體所為的行為；二，必須依法進行；三，是行使行政職權(quán)、執(zhí)行公務的行為；四、是行政主體就行政管理所進行的直接或間接產(chǎn)生法律效果的行為。 73、 行政處罰的特征。行政處罰的特征。 答： 一，是以對違法行為人的懲戒為目的，而不是以實現(xiàn)義務為目的；二，適用主體是行政機關(guān)或有行政管理職能的其它組織；三，適用對象是不特定的公民法人或其它組織，屬于外部行政行為。一，是以對違法行為人的懲戒為目的，而不是以實現(xiàn)義務為目的；二，適用主體是行 政機關(guān)或有行政管理職能的其它組織；三，適用對象是不特定的公民法人或其它組織，屬于外部行政行為。 74、 行政責任的構(gòu)成要件。 答： 一，行政責任的主體是行政主體及其執(zhí)行公務的人員；二，行政責任產(chǎn)生的前提條件是行政違法或行政不當；三，行政責任必須為行政法律規(guī)范所確認，是一種法律責任，不是政治上或道義上的責任；四，承擔行政責任須朋主觀上的故意或過失。 75、 行政強制執(zhí)行的特點。 答： 一，行政強制執(zhí)行以行政相對方不履行行政法上的義務為前提。二，強制執(zhí)行的主體是法律規(guī)定的行政機關(guān)或人民法院。三，強制執(zhí)行的對象范圍廣泛。 四，在強制執(zhí)行過程中，不發(fā)生和解問題。 76、行政侵權(quán)行為的構(gòu)成要素。 答： 一，實施行政侵權(quán)行為的人必須是國家行政機關(guān)的公務員或者其它被授權(quán)或委托行使國家行政管理職能的人員。二，行政侵權(quán)行為必須是執(zhí)行行政職務的行為。三，行政侵權(quán)行為必須是違法侵犯公民、法人或其它組織的合法權(quán)益造成損害的行為。 三、 名詞解釋 1、 行政法 ：是指調(diào)整行政權(quán)被行使過程中所產(chǎn)生的社會關(guān)系以及對行政權(quán)進行規(guī)范和控制的法律規(guī)范的總稱。 2、 行政主體 ：是指享有國家行政權(quán)力，能以自己的名義從事行政管理活動，并獨立承擔由此產(chǎn)生的法律責任的組 織。 3、 行政職權(quán) ：是國家行政權(quán)的表現(xiàn)形式，是行政主體實施國家行政管理活動的權(quán)能。 4、 行政優(yōu)先權(quán) ：是指行政主體在行使行政職權(quán)時所享有的種種職務上和行為上的優(yōu)先條件。 5、 行政機關(guān) ：是指一個國家的統(tǒng)治階級根據(jù)其統(tǒng)治意志，依照憲法和有關(guān)法律的規(guī)定，行使國家權(quán)力、組織管理國家事務的機關(guān)。 6、 公務員 ：是指在各級國家國家行政機關(guān)中依法行使國家行政權(quán)力，執(zhí)行國家公務，除工勤人員以外的工作人員。 7、 行政職務關(guān)系 ：是指公務員基于其行政職務而與行政機關(guān)之間構(gòu)成的權(quán)利義務關(guān)系。 8、 行政授權(quán) ：是指法律、法規(guī)將行政職權(quán)及行政職責的一部或全部授給非行政機關(guān)的社會組織行使的法律行為。 9、 行政委托 ：是指國家行政機關(guān)在自己的職權(quán)范圍內(nèi)，將某項行政職能委托給某一機關(guān)、機構(gòu)、企事業(yè)單位、其他社會組織辦理的行為。 10、 行政相對方 ：是指在行政法律關(guān)系中與行政主體相對應的另一方當事人，是其權(quán)益受行政主體的行政行為影響的個人或組織。 11、 行政法制監(jiān)督 ：是指國家權(quán)力機關(guān)、國家司法機關(guān)、上級行政機關(guān)、專門行政監(jiān)督機關(guān)及國家機關(guān)體系以外的公民、組織依法 對行政主體及其工作人員是否依法行使行政職權(quán)和是否遵 紀守法所進行的監(jiān)督。 12、行政法制監(jiān)督主體 ：是國家權(quán)力機關(guān)、國家司法機關(guān)、上級行政機關(guān)、專門行政監(jiān)督機關(guān)以及國家機關(guān)體系以外的公民、組織。 13、 行政行為： 是指行政主體行使行政職權(quán)，作出的能夠產(chǎn)生行政法律效果的行為。 14、 政立法 ：是指國家行政機關(guān)依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序，制定行政法規(guī)和行政規(guī)章的活動。 15、 行政許可 ：是指行政主體根據(jù)行政相對方的申請，依照有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，通過學習頒發(fā)許可證、執(zhí)照 27 或批準、登記、認可等方式，允許其從事某項活動，行使某項權(quán)利，獲得某種資格和能力的具體行政行為。 15、資格 許可： 是允許其享有某種資格或具備某種能力的許可。 16、行政強制 ：是指行政主體為實現(xiàn)一定的行政目的，保障行政管理的順利進行，對行政相對方的人身及財產(chǎn)自由等采取的強制性的具體行政行為的總稱。 17、 行政強制執(zhí)行 ：是指公民、法人或其他組織拒不履行行政法上的義務。行政機關(guān)或人民法院依法采取強制措施，迫使其履行義務的具體行政行為。 18、 執(zhí)行罰 ：是指行政強制執(zhí)行機關(guān)對拒不履行不作為義務或不可替代的作為義務的義務主體，科以金錢給付義務，以促使其履行義務的強制執(zhí)行措施。 19、 即時強制 ：是指因情況緊急，為了 達到預期的行政目的，行政主體不以相對方不履行義務為前提，即對相對方的人身自由和財產(chǎn)予以強制的活動或制度。 20、 行政合同 ：是指行政主體之間，行政主體與公民、法人或其他組織之間，為了實現(xiàn)行政管理的目的，依雙方意思表示一致，而確立、變更或消滅相互權(quán)利與義務的協(xié)議。 21、 行政指導： 是行政機關(guān)在其所管轄的事務范圍內(nèi)，根據(jù)國家的政策規(guī)定，或者法律原則，針對特定的公民、法人或其他組織，用非強制性的方法或手段，取得該行政相對方的同意或協(xié)助，有效地實現(xiàn)一定的行政目的的主動的管理行為。 22、 行政處罰 ：行政處罰 是行政主體對違反行政法律規(guī)范的公民、法人或其它組織給予制裁的具體行政行為。 23、 行政處分：是指國家行政機關(guān)基于行政隸屬關(guān)系或行政監(jiān)察機關(guān)基于職權(quán)對犯有違法失職的國家行政機關(guān)工作人員采取的一種行政懲戒措施。 24、 行政拘留 ：也稱治安拘留，是特定的行政主體依法對違反行政法律規(guī)范的公民，在短期內(nèi)剝奪或限制其人身自由的行政處罰。 25、 行政監(jiān)督： 是指行政機關(guān)實施的法律監(jiān)督。即行政系統(tǒng)內(nèi)部上下級之間的法律監(jiān)督，以及行政系統(tǒng)內(nèi)部設(shè)立的專門監(jiān)督機關(guān)的法律監(jiān)督。 26、 行政監(jiān)察 ：是指國家各級行政監(jiān)察機關(guān)依 法對國家行政機關(guān)及其公務員和國家行政機關(guān)任命的其他人員執(zhí)行國家法律、法規(guī)、政策和決定、命令的情況以及違法違紀行為進行監(jiān)督、糾舉、懲戒，具有行政法律效力的專門活動。 27、 審計監(jiān)督 ：它是根據(jù)會計記錄等有關(guān)經(jīng)濟資料和國家的法律法規(guī)，由國家審計機關(guān)依法審核和稽查被審計單位的財政財務收支活動經(jīng)濟效益和財政法紀的遵守情況，作出客觀公正的評價，并提出審議報告，以維護國家財政經(jīng)濟秩序，促進廉政建設(shè)的活動。 28 行政違法 ：是指行政主體及其執(zhí)行公務的人員，在行政管理過程中，違反行政法律規(guī)范的行為。 29 行政不 當 ：也叫行政失當，指行政主體及其執(zhí)行公務的人員，在執(zhí)行行政管理過程中作出的行政行為合法但不合理。 30 行政責任 ：是指行政主體及其執(zhí)行公務的人員因行政違法或行政不當，違反其法定職責和義務而應依法承擔的否定性的法律后果。 31 行政救濟 ：是指公民、法人或其他組織認為具體行政行為直接侵害其合法權(quán)益，請求有權(quán)的國家機關(guān)貪污對行政違法或行政不當行為實施糾正，并追究其行政責任，以保護行政管理相對方的合法權(quán)益。 32 行政復議： 是指公民、法人或者其他組織認為行政機關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，按照法定的程 序和條件向作出該具體行政行為的上一級行政機關(guān)提出申請，由受理申請的行政具體行政行為依法進行審查并作出處理決定的活動。 33 行政復議申請人 ：是指認為自己的合法權(quán)益受到具體行政行為侵害，依法以自己的名義提出復議申請的公民、法人或者其他組織。 34 行政賠償 ：是指行政主體及其行政工作人員，在行使行政職權(quán)過程中，因其行為違法而侵犯了公民、法人或其他 28 組織的合法權(quán)益并造成了損害，由行政主體給予賠償?shù)姆芍贫取?35 行政先行原則 ：是指在行政賠償請求人向法院提起行政賠償訴訟之前，應先向行政賠償義務機關(guān)要求賠 償，由行政機關(guān)貪污進行處理，如果行政處理未能解決爭端，則請求權(quán)人方可提起賠償?shù)脑V訟程序。 36 行政追償： 是國家向行政賠償請求人支付賠償費用以后，貪污責令有故意或重大過失的公務員、受委托組織和人員承擔部分或全部賠償費用的法律制度。 37行政訴訟： 是指公民、法人或者其他組織認為行政機關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，依法定程序和要求向人民法院起訴，人民法院在當事人及其他訴訟參與人的參加下，對具體行政行為進行審理并作出裁決的活動。 38司法變更權(quán)： 是指人民法院對被訴 訴行政行為經(jīng)過審理后改變該具體行政 行為的權(quán)力。 39行政訴訟管轄 ：是指上下級人民法院之間和同級人民法院之間受理第一審行政案件的分工和權(quán)限。 40裁定管轄 ：是指人民法院在某些特殊情況下，以裁定的方式確定行政案件的管轄法院。 41級別管轄 ：是指在人民法院組織系統(tǒng)內(nèi)劃分上下級人民法院之間受理第一審行政案件的分工和權(quán)限。 42行政訴訟參加人 ：是指因與行政爭議存在直接利害關(guān)系而參加行政訴訟的整個過程或主要階段的人及與他們的訴訟地位相類似的人。 43行政訴訟當事人 ：是指因具體行政行為發(fā)生爭議，以自己的名義到法院起訴、應訴和參加訴訟，并 受法院裁判約束的公民、法人或其他組織以及行政機關(guān)。 44行政訴訟原告 ：是指認為行政機關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，或與具體行政行為有法律上的利害關(guān)系，而依法以自己的名義向人民法院起訴的公民、法人或其他組織。 45行政訴訟被告 ：是指作出原告認為侵犯其合法權(quán)益并向人民法院提起訴訟的具體行政行為而由人民法院通知應訴的行政機關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織。 46共同訴訟 ：是指當事人一方或者雙方為二人以上，因同一具體行政行為發(fā)生的行政案件，或者因同樣的具體行政行為發(fā)生的行政案件，人民法院認為可以合并審理的訴訟 。 47 行政訴訟證據(jù) ：是指在行政訴訟中用以證明案件事實情況的一切材料和事實。 48 舉證責任： 是指當事人雙方必須就應由自己舉證的事實加以證明，否則便承擔敗訴風險及不利訴訟后果的訴訟法律責任。 49行政起訴 ：是指公民、法人或者其他組織認為自己的合法權(quán)益受到行政機關(guān)具體行政行為的侵害，而向人民法院提出訴訟請求，要求人民法院通過行使審判權(quán)，臃腫法保護自己合法權(quán)益的訴訟行為。 50、 行政法律事實 ：是指由行政法律規(guī)范所規(guī)定的能夠引起行政法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅的客觀現(xiàn)象或事實，簡稱法律事實。 51 政 職務關(guān)系 :指公務員基于行政職務而與行政機關(guān)之間構(gòu)成的權(quán)利義務關(guān)系。 52 政授權(quán)： 指法律、法規(guī)將行政職權(quán)及行政職責的一部或全部授給非行政機關(guān)的社會組織行使的法律行為。 53 政主體 ：是指享有國家行政權(quán)力，能以自己的名義從事行政管理活動，并獨立承擔由此產(chǎn)生的法律責任的組織。 54 行政機關(guān) ：是指一個國家的統(tǒng)治階級根據(jù)其統(tǒng)治意志，依照憲法和有關(guān)法律的規(guī)定，行使國家權(quán)力、組織管理國家行政事務的 機關(guān)。 55 行政法律關(guān)系 ：是指為行政法所調(diào)整和規(guī)定的，具有行政法上權(quán)利與義務內(nèi)容的各種社會關(guān)系。 56 自由裁量權(quán) ：是指行政機關(guān)在法律遠 東明示或默示的范圍內(nèi)，基于行政目的，在合理判斷的基礎(chǔ)上決定作為或不作為，以及如何作為的權(quán)力。 57。行政合法性原則 答：是行政法治的核心內(nèi)容。它是指行政權(quán)力的設(shè)立、適用必須依據(jù)法律，符合法律要求，不能與法律相抵觸。 29 58 公務員 答： 是指在各級國家行政機關(guān)及法律授權(quán)的組織中依法行使國家行政權(quán)力，執(zhí)行國家公務，除工勤人員以外的工作人員。 59 行政追償 答： 是指，國家向行政賠償請求人支付賠償費用以后，依法責令有故意或重大過失的公務、受委托組織和人員承擔部分或全部賠償費用的法律制度。是指，國家向行政賠償請求人支付賠償費用 以后，依法責令有故意或重大過失的公務、受委托組織和人員承擔部分或全部賠償費用的法律制度。 60 行政訴訟當事人 答： 是指因具體行政行為發(fā)生爭議，以自己的名義到法院起訴、應訴和參加訴訟，并受法律裁判約束的公民、法人和其他組織以及行政機關(guān)。 61 行政案件的執(zhí)行 答： 是指人民法院按照法定程序，對已經(jīng)發(fā)生法律效力的法律文書，在負有義務的一方當事人拒不履行義務時，強制其履行義務，保證生效法律文書的內(nèi)容得到實現(xiàn)的活動。 62 行政法律關(guān)系 答：是指為行政法所調(diào)整和規(guī)定的，具有行政法上權(quán)利與義務內(nèi)容的各種社會關(guān)系。 63 具體行政行為 答：是指國家行政機關(guān)在管理活動中依法對具體事項和特定的人采取措施及進行處理的行為。 64 行政處罰 答：是行政機關(guān)及法定的組織對違反行政法律規(guī)范的，但尚不構(gòu)成犯罪的公民、法人或其他組織而實施的制裁措施。 65 行政責任 答：是指行政主體及其執(zhí)行公務的人員因行政違法或行政不當，違反其法定職責和義務而應依法承擔的否定性的法律后果。 66 行政訴訟參加人 答：是指因與行政爭議存在直接利害關(guān)系而參加行政訴訟的整個過程或主要階段的人及與他們的訴訟地位相類似的人。包括當事人和訴訟代理人。 67 行政主體 答：指享有國家行政權(quán)力，能以自己的名 義從事行政管理活動，并獨立承擔由此產(chǎn)生的法律責任的組織。 68 要式行政行為 答：指必須根據(jù)法定方式進行或者必須具備法定的形式才能產(chǎn)生法律后果的行為。 69 執(zhí)行罰 答：指義務人逾期不履行其應當履行而其他人又不能代為履行的義務時，行政機關(guān)以賦予義務人財產(chǎn)上新的義務的方式。 70 行政訴訟參與人 答：指除審判人員、書記員、執(zhí)行人員以外的參與行政訴訟的人。 71 行政訴訟強制措施 30 答：指人民法院在審理行政案件過程中，為保證審判活動的正常進行和人民法院裁判的順利進行，對有妨害訴訟秩序行為的人所采取的強制手段。 72國家行政機關(guān) 答：國 家行政機關(guān)是指一個國家的統(tǒng)治階級根據(jù)其統(tǒng)治意志，依照憲法和有關(guān)法律的規(guī)定，行使國家權(quán)力、組織管理國家行政事務的機關(guān)。 73行政許可 答：行政許可是指行政主體根據(jù)行政相對方的申請，依照有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，通過頒發(fā)許可證、執(zhí)照或批準、登記、認可等方式，允許其從事某項活動，行使某項權(quán)利，獲得某種資格和能力的具體行政行為。 74行政處罰 答：行政處罰是行政主體對違反行政法律規(guī)范的公民、法人或者其他組織給予制裁的具體行政行為 75行政訴訟 答：行政訴訟是指公民、法人或者其他組織認為行政機關(guān)的具體行政行為侵 犯其合法權(quán)益，依法定程序和要求向人民法院起訴，人民法院在當事人及其他訴訟參與人的參加下，對具體行政行為進行審理并作出裁決的活動。 五、案例分析題（ 25 分） （案情一） ： 1998 年 5 月有， A 縣某 H 獸藥門市部從外省一家 J 藥廠購進 80 萬單位青霉素鉀 10 萬支。從外表看，藥品的質(zhì)量合格，但無質(zhì)量檢驗合格證。 J 廠的代表人表示：保證質(zhì)量符合國家規(guī)定的標準，如果 2 年內(nèi)出現(xiàn)質(zhì)量問題， J廠愿負一切法律責任。 H 獸藥門市部的工作人員信以為真沒有索要質(zhì)量合格證。 5 個月之后， A 縣農(nóng)牧漁業(yè)局獸藥監(jiān)督員發(fā)現(xiàn)該批獸藥質(zhì)量不穩(wěn)定，即取走 50 支送獸藥監(jiān)察所檢驗。檢驗結(jié)果是：該批青霉素鉀 1 含量為標示量的 80%，不符合國家規(guī)定的標準，屬劣質(zhì)獸藥，并作出處罰決定： 1）沒收未出售的 4.5 萬支獸用青霉素鉀； 2）沒收銷售劣獸藥非法所得 3 萬元； 3）罰款二萬元。 H 獸藥門市部不服處罰決定，向人民法院起訴，要求撤銷 A 縣農(nóng)牧漁業(yè)的處罰決定，理由是： 1）獸藥是 J 藥廠生產(chǎn)的，購買時 J 廠保證質(zhì)量合格，并說 2 年內(nèi)如發(fā)現(xiàn)問題， J 藥廠負一切責任。因此，應處罰生產(chǎn)廠家 J。 2）不處罰生產(chǎn)劣獸藥的廠家，只處罰銷售劣獸藥的門市部，不符合法律規(guī)定，也顯失公平。 請問： 1在本案中有幾 種法律關(guān)系？它們之間有體育區(qū)別？ 2獸藥的門市部的理由能否成立？ 答： 1本案中有三種法律關(guān)系。 （ 1） H 獸藥門市部與 A 縣農(nóng)牧漁業(yè)局因行政處罰所生產(chǎn)的行政法律關(guān)系。 （ 2） H 獸藥門市部與人民法院之間產(chǎn)生的行政訴訟法律關(guān)系。 （ 3） H 獸藥門市部與 J 獸藥廠之間因合同引起的民事法律關(guān)系。 這三種法律關(guān)系的主要區(qū)別有： (1)法律依據(jù)不同。行政法律關(guān)系依據(jù)行政法規(guī)范。行政訴訟法律關(guān)系依據(jù)行政訴訟的法律規(guī)范。而民事法律民事關(guān)系依據(jù)民事法律規(guī)范。 （ 2） 主體不同。行政法律關(guān)系中必有一方為行政主體，行政主體占主導地位 。行政訴訟法律關(guān)系中必有一方為人民法院。人民法院屬監(jiān)督地位。而民事法律關(guān)系雙方主體為平等的民事主體。 (3)內(nèi)容不同。行政法律關(guān)系的內(nèi)容是因行政處罰而形成的雙方主體之間的權(quán)利義務關(guān)系。實施處罰是 A 縣農(nóng)牧漁業(yè)局的權(quán)力，反之接受處罰是 H 獸藥門市部的義務。行政訴訟法律關(guān)系的內(nèi)容是 H 獸藥門市部不服處罰而引起的三方主體間的權(quán)利義務關(guān)系。人民法院作為監(jiān)督主體，對 A 縣農(nóng)牧漁業(yè)局作出的處罰行為進行合法性審查就是其的權(quán)利，反之， 31 認真聽取雙方當事人的申辯、依法實施審判，就是其義務。而作為原被告雙方的 H 獸藥門市部和 A 縣農(nóng)牧漁業(yè)局 雙方都享有各自的訴訟權(quán)利，同時又要履行訴訟義務，由于行政訴訟的特殊性，雙方所享有的訴訟權(quán)利和履行的訴訟義務不是相同的。如原告有起訴權(quán)，被告沒有起訴權(quán)和反訴權(quán)，被告負有法院的舉證責任。民事法律關(guān)系的內(nèi)容是因為 H獸藥門市部購買 J 獸藥廠劣質(zhì)獸藥而引起的雙方權(quán)利義務關(guān)系，作為平等主體雙方有各自不同的權(quán)利和義務。 2 H 獸藥門市部的訴訟理由不能成立。 A 縣農(nóng)牧漁業(yè)局對 H 獸藥門市部的處罰行為是因為該門市部向顧客銷售不合格獸藥的行為，而不是 H 獸藥門市部與 J 藥廠之間批量交易獸藥的合同行為。只要有銷售假冒偽劣產(chǎn)品的行為就必然要進行行政處罰而引起行政處罰的法律關(guān)系。至于該獸藥是從何處買來，實際上屬于 H 獸藥門市部與 J 藥廠之間民事法律關(guān)系。如果獸藥不合格的過錯是在 J 獸藥廠， H 獸藥門市部可以在行政訴訟后，另行擔起民事訴訟，要求 J 獸藥廠賠償損失。 J 獸藥廠當?shù)刂鞴軝C關(guān)也可以同樣對生產(chǎn)不合格獸藥的獸藥廠進行行政處罰。 （案情二）： 1999 年黃某之母病逝后，黃某欲將其埋葬于本村翁某等人承包的耕地內(nèi)，雙方就此發(fā)生糾紛。村鎮(zhèn)工作人員亦多次勸阻黃某，告知他在耕地內(nèi)建墳墓是違法行為。但黃某認為其多年前過世的父親也是埋在這里的，將其母與其父合葬是天經(jīng)地義 ，于 7 月 1 日開始挖穴造墓。黃某所在鎮(zhèn)人民政府于 1999 年 8 月 5 日作出處理決定：黃某的行為嚴重違反了 土地管理法 36 條關(guān)于禁止用耕地建墳的規(guī)定，依照國務院 殯葬管理條例 關(guān)于已占耕地的墳墓，應限期遷出或就地深埋的規(guī)定，要求黃某應在 8 月 20 日前將其母墳墓遷移至公墓區(qū)。逾期不遷移的，鎮(zhèn)政府將強制執(zhí)行，由此產(chǎn)生的一切費用和一切后果由黃某承擔。 請問： 1鎮(zhèn)政府具體行政行為的內(nèi)容有哪些？ 2先有法律中沒有授予鎮(zhèn)人民政府強制遷移墳墓的執(zhí)行權(quán)，其行為是否無效？ 答： 1.鎮(zhèn)政府具體行政行為即作出一個行政處罰決定，包含 以下兩項內(nèi)容：（ 1）黃某負有將其母墳墓遷移至公墓的義務。（ 2）在前項內(nèi)容無法實現(xiàn)的情況下，鎮(zhèn)政府將進行強制遷移。 2該行政行為有效。因為第二項內(nèi)容是第一項內(nèi)容的執(zhí)行。行政行為的效力很大程度取決其內(nèi)容如何，由于第一項內(nèi)容中，黃某確實違反國家有關(guān)法律、法規(guī)，黃負有遷墳的義務內(nèi)容是有效的，而第二項內(nèi)容，由于鎮(zhèn)政府行使強制遷墳沒有法律依據(jù)，屬于違法內(nèi)容，但這項內(nèi)容的違法并不影響第一項內(nèi)容有效，除去第二項內(nèi)容，并不影響整個行政行為的成立。另外，無效的行政行為是具有明顯、重大違法情形，相對方具有“抵抗權(quán)”，而此無法律 依據(jù)的強制遷墳行為，相對方無法判斷其是否無效，根據(jù)行政行為的四個效力規(guī)定，該行政行為仍有效。 （案情三） ： 1994 年 9 月，原告田永考入北京科技大學下屬的應用科學學院物理化學系，取得本科生學籍。 1996 年 2月 29 日，田永在參加電磁學課程補考過程中，隨身攜帶寫有電磁學公式的紙條，中途去廁所時，紙條掉出，被監(jiān)考教師發(fā)現(xiàn)。監(jiān)考教師雖未發(fā)現(xiàn)田永有偷看紙條的行為，但還是按照紀律，當即停止了田永的考試。北京科技大學于同年 3月 5 日按照“ 068 號通知”第三條第五項關(guān)于“夾帶者，包括寫在手上等作弊行為者”的規(guī)定，認定田永的行 為是考試作弊，根據(jù)第一條“凡考試作弊者，一律按退學處理”的規(guī)定，決定對田永按退學處理， 4 月 10 日填發(fā)了學籍變動通知。但是，北京科技大學沒有直接向田永宣布處分決定和送達變更學籍通知，也未給田永辦理退學手續(xù)。田永繼續(xù)在該校以在校大學生的身份參加正常學習及學校組織的活動。 1996 年 3 月，原告田永的學生證丟失，未進行 1995 1996 學年第二學期的注冊。同年 9 月，被告北京科技大學為田永補辦了學生證。其后，北京科技大學每學年均收田永交納的教育費，并為田永進行注冊、發(fā)放大學生補助津貼，還安排田永參加了大學生畢業(yè)實習設(shè) 計，并由論文指導教師領(lǐng)取了學校發(fā)放的畢業(yè)設(shè)計結(jié)業(yè)費。田永還以該校大學生的名義參加了考試，先后取得了大學英語四級、計算機應用水平測試 BASIC 語言合格證書。田永在該校學習的 4 年中，成績?nèi)亢细?，通過畢業(yè)實習、設(shè)計及論文答辯，獲得優(yōu)秀畢業(yè)論文及畢業(yè)總成績?nèi)嗟?9 名。北京科技大學對以上事實沒有爭議。 1998 年 6 月，被告北京科技大學的有關(guān)部門以原告田永不具有學籍為由，拒絕為其頒發(fā)畢業(yè)證，進而也未向教育 32 行政部門呈報畢業(yè)派遣資格表。田永所在的應用學院及物理化學系認為，田永符合大學畢業(yè)和授予學士學位的條件，由于學院正在 與學校交涉田永的學籍問題，故在向?qū)W校報送田永所在班級的授予學士學位表時，暫未給田永簽字，準備等田永的學籍問題解決后再簽，學校也因此沒有將田永列入授予學士學位名單內(nèi)交本校的學位評定委員會審核。請求判令被告：（ 1）為田永頒發(fā)畢業(yè)證、學位證；（ 2）及時有效地為田永辦理畢業(yè)派遣手續(xù)；（ 3）賠償田永經(jīng)濟損失 3000元；（ 4）在校報上公開向田永賠禮道歉，為其恢復名譽；承擔本案訴訟費。被告北京科技大學為此案向法院提交的證據(jù)有： （ 1）原告田永于 1996 年 2 月 29 日寫下的書面檢查和兩位監(jiān)考教師的書面證言，這些證據(jù)能夠證明田 永在考試中隨身攜帶了寫有與考試科目有關(guān)內(nèi)容的紙條，但沒有發(fā)現(xiàn)其偷看的事實；（ 2）原國家教委 關(guān)于加強考試管理的緊急通知 、校長（ 94）第 068 號 關(guān)于嚴格考試管理的緊急通知 、原國家教委有關(guān)領(lǐng)導的講話；（ 3）北京科技大學教務處關(guān)于田永等三人考試過程中作弊按退學處理的決定，但不能證明該決定已經(jīng)直接送達給田永，也不能證明該決定已經(jīng)實際執(zhí)行；（ 4）原國家教委高校學生司函、北京科技大學以田永考試作弊一事復查結(jié)果的報告，這些書證能夠證明北京科技大學部分教師、原國家教委高校學生司對田永處分一事的意見，以及北京科技大學在 得知這兩方面的意見后的態(tài)度；（ 5）北京科技大學的 關(guān)于給予北京科技大學學生田永勒令退學處分的決定 一份、 期未考試工作簡報 一份，以上書證與本案沒有必然關(guān)系，不能成為本案的證據(jù)。（ 6）北京科技大學在訴訟期間，未經(jīng)法院同意自行調(diào)取了唐有蘭等教師的證言、考試成績單、 1998 屆學生畢業(yè)資格和學士學位審批表、學生登記卡、學生檔案登記單、學校保衛(wèi)處戶口辦公室書證、學籍變動通知單第四聯(lián)和第五聯(lián)、無機 94 班人數(shù)統(tǒng)計單等書證交給法院。 請問： （ 1）本案的被告是否適合？為什么？ （ 2）被告提供的證據(jù)之（ 2） 中的三份材料，是否屬于 中華人民共和國行政訴訟法 第 53 條規(guī)定人民法院審理行政案件時可以參照的規(guī)章范疇？ （ 3）被告提供的證據(jù)之（ 6）是否有瑕疵？能否作為認定本案事實的根據(jù)？為什么？ 答：（ 1）本案的被告適合。因為行政訴訟的被告必須為行政主體，包括行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的組織。北京科技大學作為高等院校，雖然不是法律意義上的行政機關(guān)，但是其對受教育者頒發(fā)畢業(yè)證書、學位證書以及管理的權(quán)力是國家法律法規(guī) 教育法 和 學位條例 授予的，而且其在教育活動中的管理行為是單方作出的，屬于 行政訴訟法 規(guī)定的可以提 起行政訴訟的具體行政行為。雖然對原告田永的退學處理、拒頒畢業(yè)證和未授予學位等行為是由北京科技大學一個系或內(nèi)部某一部門負責行使的，但是都是以北京科技大學的名義作出，因此，北京科技大學作為被告適合。 （ 2）被告提供的證據(jù)材料之（ 2）三份材料，不屬于 行政訴訟法 第 53 條規(guī)定人民法院審理行政案件可以參照的規(guī)章范疇。 （ 3） 被告提供的證據(jù)材料之（ 6）有瑕疵。不能作為認定本案事實的根據(jù)。因為根據(jù) 行政訴訟法 第三十三條規(guī)定：“在訴訟過程中，被告不得自行向原告和證人收集證據(jù)”，根據(jù)最高人民法院司法解釋第三十條第一項 規(guī)定：“被告及訴訟代理人在作出具體行政行為后自行收集的證據(jù)，不能作為認定被訴具體行政行為合法的依據(jù)”。而本案中被告提供的證據(jù)（ 6）是在作出具體行政行為后，在訴訟過程中，未經(jīng)人民法院同意的情況下，自行收集的證據(jù)，因此法院在審理過程中不能采用。 （案情四） ： 1998 年，國家殘疾人基金會發(fā)售福利獎券，某縣教委規(guī)定本縣教師每人必須購買 10 張，學生每人必須購買 5 張。很多學校為了完成教委下達的任務，規(guī)定不買不準上課，許多老師及學生家長對此不滿。 問：對某縣教委下達的本縣師生必須限量購買獎券的決定不服，可否向人民法院 提起訴訟？ 答：可以向法院起訴。因為，購買福利獎券，應當由當事人自愿決定，而不能強制購買。某縣教委通過行政手段，強制該縣師生購買獎券，屬于行政機關(guān)違法要求履行義務行為，對此行為，行政訴訟法規(guī)定屬于行政訴訟受案范圍， 33 因此，本案可以提起行政訴訟。 （案情五） ： 1995 年 6 月 5 日，張海將預購的 100 張足球票拿到位于西城區(qū)的市體育館門口倒買。當他出售球票時，被便衣民警當場抓獲。 6 月 10 日，西城區(qū)公安分局根據(jù)治安管理處罰條例規(guī)定，對張海處以行政拘留 10 天，罰款200 元的行政處罰。張海不服向位于東城區(qū)的市公安局申 請復議。市公安局認為，張海倒賣戲票屬實，但處罰過重，遂決定對張海處以行政拘留 7 天，罰款 100 元的行政處罰。張海仍不服，決定向人民法院起訴。 注：經(jīng)查，張海系北城區(qū)某街道工人 問：本案誰是有管轄權(quán)的法院？為什么？ 答：本案有管轄權(quán)的法院是：西城區(qū)法院、東城區(qū)法院和北城區(qū)法院。 因為我國法律規(guī)定： (1)一般行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄，即由被告所在地人民法院管轄。 (2)經(jīng)復議的行政案件，復議機關(guān)改變原具體行政行為的，既可以由作出原具體行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院管 轄，也可以由復議機關(guān)所在地法院管轄。 (3)對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟，由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄。 (4)結(jié)合本案情況看，西城區(qū)法院、東城區(qū)法院和北城區(qū)法院都有管轄權(quán)。 （案情六） ： 某工商局李某，因愛人突然病重，便立即駕摩托車將其愛人送往醫(yī)院，路上不慎將一位老太太撞傷，受害人家屬多次找李某所在的工商局要求該局賠償。局長說：“你們可以同他本人打官司，我們不管?！笔芎θ怂煜蚍ㄔ禾崞鹪V訟。 試用行政法和行政訴訟法的理論和規(guī)定分析下列問題： (1)局長的說法正確與否？為什么？ (2)受害 人能否向法院提起行政訴訟？為什么？ (3)當事人應該怎么辦？ 答： (1)局長的說法正確。因為李某并非因公行使職權(quán)的公務行為，而是在處理家事過程中的事故所致。此時，李某的身份為公民身份，其行為是個人行為，其行為后果由個人負責，行政主體不承擔責任。 (2)受害人不能向法院提起行政訴訟。因為該案不是因公務員的行政行為而引起的行政案件，不符合行政訴訟的特點，不屬行政訴訟受理范圍。 (3)受害人可依法提起民事訴訟。 （案例七） 、 1993 年 3 月 28 日 ,李某和關(guān)某一起去河邊釣魚 ,后二人回家 .路上沒走多遠 ,李某改變主意 ,對 關(guān)某說 ,不如到主河去摸魚 ,關(guān)某同意 ,二人折回主河流處 .在經(jīng)過一片樹林時 ,二人進入玩耍 .玩耍中二人都吸了煙 ,并玩了彈火柴游戲 .在走出樹林時 ,關(guān)某見樹林邊有一隊枯草 ,即劃火柴將枯草點著 .火苗迅速升起 ,并向樹林里蔓延 .二人急忙撲打 ,但因火勢越燒越大 ,未能撲滅 ,二人驚慌離開現(xiàn)場跑回家 .某市林業(yè)局依據(jù)中華人民共和國森林防火條例 ,授權(quán)某鄉(xiāng)人民政府為原告 ,以李某與關(guān)某放火燒毀該鄉(xiāng)果園村的樹林 50 畝 ,造成經(jīng)濟損失達 4000 元為由 ,于 1993 年 4 月 3 日作出處罰決定 :對關(guān)某罰款 500 元 ,并令其賠償經(jīng)濟損失 2500 元 ,令李某 賠償經(jīng)濟損失 1500 元 .李某對處罰決定不服 ,向某市人民法院提起訴訟 . 問 :運用所學知識分析本案誰是行政行為的主體 ？ 第 1 種答： 行政權(quán)是把非法律直接授權(quán)行為，只有在法律法規(guī)直接授權(quán)的情形，被授權(quán)機構(gòu)才具有行政主體資格，行政行為的實施主體是某鄉(xiāng)人民政府，但是該具體行政行為責任主體是某市林業(yè)局。 第 2 種答： 鄉(xiāng)人民政府是行政行為的主體 .依據(jù)中華人民共和國森林防火條例 ,授權(quán)鄉(xiāng)人民政府 ,鄉(xiāng)人民政府屬于被授權(quán)的組織 ,被授權(quán)的組織享有法律 ,法規(guī)所授予的特定的行政職權(quán) ,屬于行政主體 .鄉(xiāng)人民政府依據(jù)中華人民共和 國森林防火條例具有處罰的權(quán)力 ,能以自己的名義行使處罰權(quán) ,能獨立對外承擔其行為所產(chǎn)生的法律責任 ,是行政行為的主體 . 34 （案例八） 、 1996 年 5 月 15 日 ,吳某從常德市到韶關(guān)辦事 .次日凌晨二時許 ,吳某到其住在韶關(guān)的姑姑家 ,其姑姑家與王某的住所分屬前后相鄰的兩幢樓 .黑夜中吳誤將第 5幢樓認為是第 4幢樓 ,吳某上樓到王某家門口 ,便用其姑姑給的鑰匙開王的房門 ,開了約三分鐘 ,門打不開 .正在睡覺的王某夫婦被開門聲吵醒 ,以為有小偷 ,便拿了一把三角刮刀去開門 .吳聽到房內(nèi)有動靜后沒出聲 ,劉開門后發(fā)現(xiàn)吳穿著大衣站在門口 ,手里拿著長 條狀物 ,(實為報紙 )便用三角刮刀向吳刺去 ,致吳右肩受傷 ,被送醫(yī)院治療用去醫(yī)療費 996元 ,經(jīng)韶關(guān)市公安局鑒定屬輕微傷 .在吳住院的第二天 ,劉某前往醫(yī)院看望 ,并向吳道歉 .九公里派出所經(jīng)調(diào)查 ,取證 ,詢問當事人后 ,越 5月 25日作出治安管理處罰裁決書 ,對劉毆傷他人的行為給予警告處罰 ,并裁決劉某賠償吳某 1000元 ,負擔醫(yī)療費 996元 .劉某不服上述兩項裁決 ,向韶關(guān)市公安局申請復議 ,韶關(guān)市公安局經(jīng)復議 ,作出裁決維持九公里派出所的原裁決 ,劉某仍不服 ,向韶關(guān)市某區(qū)人民法院提起訴訟 . 劉某訴稱 ,其行為并非故意毆打他人 ,吳某誤開門也 有過錯 ,在當時特定環(huán)境下認為吳某是小偷而誤傷 ,可以給予民事賠償 ,而不應受到治安處罰 ,被告的行政處罰裁決不公正 .被告九公里派出所辯稱 ,劉某持刀傷人 ,其行為違反了治安管理處罰條例的有關(guān)規(guī)定 ,應受到行政處罰 .法院經(jīng)審理認為 ,吳某在深夜錯開原告的門 ,在聽到屋內(nèi)有動靜時 ,又沒有用正確的方法叫門 ,原告在心理極度緊張的情況下用防身的工具刀誤傷吳某 ,其行為雖造成吳某輕微傷 ,但主觀上沒有違反治安管理的故意 ,故不能構(gòu)成觸犯治安管理處罰條例的客體 ,被告對此作出處罰欠妥 ,故此判決 :撤銷九公里派出所治安管理處罰書和賠償損失 ,負擔醫(yī)藥 費用裁決書 . 問題 :運用所學知識分析本案中派出所在行政上的主體資格 . 答： 本案中派出所具有行政法上的行政資格 .派出所有警告的權(quán)力 .派出所是以自己的名義作出警告處罰 .派出所能夠獨立對外承擔其行為所產(chǎn)生的法律責任 .綜上 ,派出所具有行政法的主體資格 . 不服的向設(shè)立該派出機構(gòu)的部門或者該部門的本級地方人民政府申請行政復議。 （案例九） 1994 年 9 月 ,田某考入北京科技大學 ,取得本科學籍 .1996 年 2 月 29 日 ,田某在參加電磁學課程補考過程中 ,隨身攜帶寫有電磁學公式的紙條并被發(fā)現(xiàn) .同年 3月 5日 ,北京科技大學認定 田某的行為是考試作弊 ,決定對田某按退學處理 ,并于 4 月 10 日填發(fā)了學籍變動通知 .但是 ,北京科技大學沒有直接向田某宣布處分和送達變更學籍通知 ,也未給田某辦理退學手續(xù) .田某繼續(xù)在北京科技大學以在校學生的身份參加正常的學習及學校組織的其他各項活動 ,北京科技大學也每年都收取田某交納的教育費 ,并為田某注冊 ,發(fā)放大學生補助津貼 ,安排其參加畢業(yè)設(shè)計等 .田某在北京科技大學 4 年的學習中 ,成績?nèi)亢细?,并且還獲得優(yōu)秀畢業(yè)論文 .1998 年畢業(yè)之際 ,北京科技大學認為田某已被退學處理 ,其學籍已被取消 ,不具備高校大學生的畢業(yè)條件 ,拒絕給 田某頒發(fā)畢業(yè)證 ,學位證 ,辦理畢業(yè)派遣手續(xù) .田某不服并向海淀區(qū)人民法院提起行政訴訟 ,要求北京科技大學為其頒發(fā)畢業(yè)證 ,學位證一 ,辦理派遣手續(xù) ,賠償經(jīng)濟損失 3000 元及在校報上公開賠禮道歉 .北京市海淀區(qū)人民法院于 1999 年 2 月 14 日作出一審判決 :被告北京科技大學在 30 日內(nèi)向原告田某頒發(fā)畢業(yè)證 ,60 日內(nèi)召集本校學位評定委員會審核田某的學士學位資格 ,30 日內(nèi)辦理派遣手續(xù) ,駁回原告田某的其他訴訟請求 .一審判決后 ,北京科技大學向北京市第一中級人民法院提出上訴 ,1999 年 4 月 26 日 ,北京市第一中級人民法院駁回北京科技大學的 上訴 ,維持一審判決 . 問題 :1 北京科技大學作出的退學處分是否屬于行政訴訟受案范圍 2 法院判令被告在特定期限內(nèi)履行一系列特定內(nèi)容的義務是否侵犯了行政權(quán) 3 原告田某的賠償請求與賠禮道歉請求為何被駁回 答 :1、 北京科技大學沒有直接向田某宣布處分決定和送達變更學籍通知 ,也未給田某辦理退學手續(xù) ,處罰程序不符合法律規(guī)定 ,并且每年收取田某教育費等一系列行為 ,說明田某仍是在校大學生 ,成績合格 ,符合畢業(yè)條件 .然而北京科技大學不履行法定職責 ,不給頒發(fā)畢業(yè)證 ,學位證 ,派遣證 ,依據(jù) 中華人民共和國行政訴訟法 的 第 11 條規(guī)定 ,應屬于行政訴訟案件 . 2、 沒有侵犯行政權(quán) .行政訴訟法第 54 條規(guī)定 被告不履行或者拖延履行法定職責的 ,判決其在一定期限內(nèi)履行 .本案中要求北京科技大學在一定期限內(nèi)發(fā)畢業(yè)證 ,審核學士學位 ,辦理派遣證 ,屬于依法辦事 ,沒有侵犯行政權(quán) . 35 3、 要求獲得行政賠償 ,應符合 中華人民共和國國家賠償法 第 3 條 ,第 4 條的規(guī)定 ,即應屬于行政賠償?shù)姆秶?.本案不發(fā)畢業(yè)證 ,學位證 ,派遣證 ,不屬于行政賠償范圍 ,所以田某的賠償請求被駁回 . （ 案例 十）、 2000 年 4 月 29 日 ,某縣的一個考場內(nèi) ,開考約 30 分鐘后 ,監(jiān)考老師發(fā)現(xiàn)一名來自公安系統(tǒng)的女考生拿出資料抄襲 .監(jiān)考老師向其提醒不能抄襲 .該考生仍然繼續(xù)抄襲 ,無奈監(jiān)考老師收繳了其資料 .但不久該考生又拿出一份資料抄襲 ,監(jiān)考老師在幾次提醒無效的情況下 ,沒收了她的資料 ,并當場告訴她 :你這門考試以零分處理 ,該考生并無異議 .考慮到該考生只差兩們就拿到所學專業(yè)的文憑 .因此考后縣自考辦研究決定 ,只在要上報的考場情況登記表上登記該考生 夾帶資料 ,并建議給予從輕處分 ,所考科目 為零分 .該考生接到此處分決定后不服 ,6 月 6 日 ,向縣政府寫了一份行政復議申請書 ,認為 監(jiān)考老師是誣告 ,成績應算作合格 .要求自考辦公開賠禮道歉 ,并付其精神損害賠償金 .現(xiàn)政府經(jīng)過調(diào)查認為 ,對高等教育自學考試應考者的舞弊行為及其他違反考試規(guī)則行為的處罰權(quán)應屬省考委 ,縣自考辦對申請人作零分處理的決定無法定職權(quán) .根據(jù)此 ,縣政府撤銷現(xiàn)自考辦的處理決定 ,上報市自考辦作出決定 :根據(jù)高等教育自學考試暫行條例和參考細則的有關(guān)規(guī)定 ,對該考生的應考應以零分計算 ,?？純赡?.該考生仍不服 ,7 月 21 日向市政府提請行政復議 ,9 月 23日 ,某市政府法制辦經(jīng)合議作出撤銷某市自考辦的決定 . 問題 :結(jié)合所學知識分析本案應以哪 個機關(guān)為行政復議機關(guān) 答 :行政復議法第 12條規(guī)定 ,對縣級以上的地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的 ,由申請人選擇 ,可以向該部門的本級人民政府申請行政復議 ,也可以向上一級主管部門申請行政復議 .根據(jù)該條規(guī)定 ,市自考辦作出決定處罰考生 ,考生可以向市人民政府申請行政復議 ,也可以向省自考委申請行政復議 . （ 案例 十一）、 某甲一年前下崗后 ,在家門口經(jīng)營一個煙酒副食門市部 .一天早上某甲剛開門 ,工商所的一名工作人員王某進來 ,說是要買一條高級香煙 ,這人拿了煙 ,某甲讓他付款 ,王某卻執(zhí)意不肯 .為此 ,二人撕打了起來 ,最后雙方都受傷 ,某甲傷的比較重 .事后 ,工商所負責人主持調(diào)解 ,讓王某付某甲煙款 ,醫(yī)藥費各自承擔 .他們讓某甲在調(diào)解協(xié)議上簽字 ,某甲認為工商所在偏袒王某就未簽字 .誰知這事一拖就是兩個月 ,某甲去工商所 ,他們不是避而不見 ,就是說還沒有協(xié)商好 ,某甲也不知道該如何辦 問題 :結(jié)合所學知識分析本案中某甲是否可以工商所為被告提起行政訴訟 第 1 種答 ： 不行。 甲與主之間屬民事糾紛，某甲可以王某為被告向法院提起民訴。 工商所對甲與主的調(diào)解屬行政調(diào)解行為，行政調(diào)解行為，一般不影響相對人人權(quán)利義務關(guān)系，不具有可訴性。 第 2種答 :工商所王某到某甲的煙酒副食門市部購買香煙不付款與某甲動手打架 .王某的行為不是以工商所的名義作出的 ,而是以個人名義與某甲發(fā)生沖突的 .王某的行為與履行職責無關(guān) ,王某買煙不付款與某甲產(chǎn)生沖突 ,是民事糾紛與王某所在單位無關(guān) .所以說本案是民事案件 .他們雙方不是管理與被管理的行政法律關(guān)系 ,不是行政案件 ,不可以工商所為被告提起行政訴訟 . （ 案例 十二） 1998 年 3 月，原告經(jīng)鄉(xiāng)政府同意，到市冶煉廠收購礦物。返回途中，被縣境礦產(chǎn)品檢查站進行聯(lián)合檢查的縣礦山管理局和縣工商局的工作人員截住，進行檢查。檢查人員以 “原告未經(jīng) 縣工商行政管理局批準 ”為由，對原告做出沒收礦產(chǎn)品、罰款 1000 元的行政處罰，加蓋了縣礦山管理局和縣工商局的公章。原告不服，以縣礦山管理局為被告提起行政訴訟，縣人民法院征得原告同意，將縣工商局列為共同被告。 請問：縣人民法院將縣工商局列為共同被告是否正確 ?能否將其列為第三人 ? 答： 行政訴訟法第 25 條規(guī)定，兩個以上行政機關(guān)做出同一具體行政行為，共同做出具體行政行為的行政機關(guān)是共同被告。本案中，原告的行政處罰是由縣礦山管理局和縣工商局共同做出的，因為在行政處罰決定書上加蓋了縣礦山管理局和縣工商局的公章。因 此，縣人民法院將縣工商局列為共同被告是正確的。 縣人民法院不能將縣工商局列為第三人。因為第三人是指對訴訟爭議的具體行政行為有利害關(guān)系，為了維護自己的合法權(quán)益而參加訴訟的公民、 36 法人或者其他組織。它必須是在行政法律關(guān)系中處于行政相對人的地位。這一要求意味著，作為行政主體的行政機關(guān)不能作為第三人參加訴訟，不具有行政訴訟第三人的資格。所以，縣人民法院不能將縣工商局列為第三人。 （ 案例 十三） 張某和王某爭吵，王某將張某打傷，縣公安局在得到張某報案后，未認真調(diào)查取證，即對王某處以拘留10 日的處罰。王某不服，依法申請復 議，復議機關(guān)經(jīng)過復議，做出了將拘留 10 日改為 5 日的裁決。王某仍不服，依法向法院提起訴訟。法院經(jīng)審理，判決如下： 撤銷被告的處罰決定； 判決王某承擔醫(yī)藥費。 請問： 如何確定本案中行政復議的參加人，復議機關(guān)和行政訴訟的當事人 ? 法院的判決是否正確 ?并說明理由。 答： 復議參加人：王某為申請人，縣公安局為被申請人，張某為第三人，上一級公安機關(guān)為復議機關(guān)。行政訴訟當事人：王某為原告，該上一級公安機關(guān)為被告，張某為第三人。 第一項判決正確，理由在于：被告做出的行政處罰行為主要證據(jù)不足，根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定應當撤銷 。第二項判決錯誤，理由在于：原告并未提出民事訴訟請求，故法院不應做出此項判決，而應責令被告重新做出具體行政行為。 （ 案例 十四） 1998 年 2 月起，甲開始從事走私活動，某省工商局經(jīng)調(diào)查取證，做出沒收非法所得并罰款的行政處罰決定。甲不服，向國家工商行政管理局申請復議。后對復議決定仍然不服，向人民法院起訴。 請問： 如果國家工商行政管理局經(jīng)復議維持省工商局的決定，由誰做被告，由何地何級人民法院管轄 ?為什么 ?如果國家工商行政管理局復議改變原決定，那么以誰為被告，向何地何級人民法院起訴，為什么 ? 答： 如 果國家工商行政管理局經(jīng)復議維持省工商局的決定，則由省工商局作被告，由省工商局所在地的基層人民法院管轄。因為行政訴訟法規(guī)定，經(jīng)復議的案件，復議機關(guān)維持原具體行政行為的，做出原具體行政行為的行政機關(guān)是被告。行政案件由最初做出具體行政行為的行政機關(guān)所在地法院管轄。依行政訴訟法關(guān)于級別管轄的規(guī)定，此案不屬于中級以上人民法院管轄。應由基層人民法院管轄。 如果國家工商行政管理局經(jīng)復議改變省工商局的決定，則由國家工商行政管理局作被告，由北京市中級人民法院和省工商局所在地的中級人民法院管轄。因為行政訴訟法規(guī)定， 經(jīng)復議的案件，復議機關(guān)改變原具體行政行為的，復議機關(guān)是被告，由復議機關(guān)所在地和做出原具體行政行為的行政機關(guān)所在地法院管轄。依級別管轄規(guī)定，對國務院各部門提起訴訟，由中級人民法院管轄。 （ 案例 十五） 原告：新興百貨大樓 被告：市商業(yè)局 新興百貨大樓 1980 年獨家投資開辦了新興照相館，照相館的全部資產(chǎn)歸新興百貨大樓所有，百貨大樓一直行使著領(lǐng)導和管理職能，照相館不具有獨立法人資格，利潤全部上交百貨大樓。 1991 年 5 月 20 日，市商業(yè)局做出決定，將新興照相館從新興百貨大樓獨立出來，并入新世界影 樓，并申請吊銷了新興照相館的營業(yè)執(zhí)照。新興百貨大樓不服，向人民法院提起行政訴訟。人民法院立案后；新興百貨大樓申請停止執(zhí)行商業(yè)局的行政決定，人民法院根據(jù)原告的申請，經(jīng)過審查，裁定停止執(zhí)行被告的行政決定。 請問：此案中人民法院應否裁定停止具體行政行為的執(zhí)行 ?為什么 ? 答：行政訴訟法第四十四條規(guī)定，訴訟期間，不停止具體行政行為的執(zhí)行。原因在于行政管理具有一定的連續(xù)性，如果隨著訴訟的提起停止具體行政行為的執(zhí)行，必將影響行政管理的秩序。但是，行政訴訟法第四十四條規(guī)定了三種例外。其中第二項規(guī)定： “原告申請停 止執(zhí)行，人民法院認為該具體行政行為的執(zhí)行會造成難以彌補的損失，并且停止執(zhí)行不損害社會公共利益，裁定停止執(zhí)行的。 ”根據(jù)此規(guī)定，本案裁定停止行政決定的執(zhí)行是正確的。首先本案如不停止執(zhí)行必將給原告造成難以彌補的損失。市商業(yè)局未經(jīng)新興百貨大樓的同意，擅自將原告的附屬企業(yè)新興照相館分離出去，并將其并入其他企業(yè)，侵犯了企業(yè)的經(jīng)營自主權(quán)和財產(chǎn)權(quán)，如果不停止執(zhí)行，必然會帶來一定損失，如財產(chǎn)管理的混亂等。此外，停止執(zhí)行這個行政決定，不會損害社會公共利益。因此，人民法院裁定停止市商業(yè)局的行 37 政決定是正確的。 （ 案例 十六） 原告：某貿(mào)易公司 原告：某服務公司 被告：縣工商行政管理局。 1993 年 3 月，內(nèi)地某縣機電公司借搞活經(jīng)濟之名，派員到某省聯(lián)系汽車購銷業(yè)務。 1993 年 9 月，當原告貿(mào)易公司和服務公司將 3 輛進口汽車送至機電公司時，機電公司因擔心進口汽車準運證有假，便將此事報告了縣工商局。經(jīng)審查，這 3 輛進口汽車的準運證均系偽造。根據(jù)投機倒把行政處罰暫行條例的有關(guān)規(guī)定，縣工商局遂于 1993 年 9 月 25日做出沒收這 3 輛進口汽車的處罰決定。原告不服，即向該縣人民法院提起訴訟，要求撤銷該縣工商局的處罰決定。縣 人民法院接到原告的起訴狀后，經(jīng)審查認為：原告對工商行政管理機關(guān)根據(jù)投機倒把行政處罰暫行條例做出的處罰決定不服，依法應先向做出處理機關(guān)的上一級機關(guān)申請復議，對復議決定不服的，才能再向人民法院起訴。原告未經(jīng)過復議程序，直接向人民法院起訴，不符合起訴條件?？h人民法院依據(jù)行政訴訟法第三十七條第二款和投機倒把行政處罰暫行條例第十一條規(guī)定，裁定不予受理。 請問：人民法院裁定不予受理本案是否正確合法 ? 答：行政訴訟法第三十七條第二款規(guī)定： “法律、法規(guī)規(guī)定應當先向行政機關(guān)申請復議，對復議不服再向人民法院提起 訴訟的，依照法律、法規(guī)的規(guī)定。 ”根據(jù)規(guī)定，法律、法規(guī)規(guī)定復議為必經(jīng)程序的，必須經(jīng)過復議才能向法院起訴，否則法院不予受理。本案原告起訴的具體行政行為是被告根據(jù)投機倒把行政處罰暫行條例做出的。根據(jù)該條例第十一條的規(guī)定： “當事人對工商行政管理機關(guān)的處罰決定不服的，可以在接到處罰通知之日起 15 日內(nèi)向上一級工商行政管理機關(guān)申請復議。上級工商行政管理機關(guān)應當在收到復議申請之日起 30 日內(nèi)做出復議決定。被處罰人對復議決定不服的，可以在收到復議通知之日起 15 日內(nèi)向人民法院起訴。 ”該條例中并未規(guī)定行政復議為提起行政訴訟的前 置程序，因此，原告有權(quán)在行政復議與行政訴訟之間進行選擇。本案原告對縣工商局的處罰決定不服，選擇直接向人民法院起訴，人民法院裁定不予受理是錯誤的。 （ 案例 十七） 某國家機關(guān)科研處處長趙某利用外出考察的機會，從國外帶回若干違禁小物品，受到海關(guān)罰款 500 元的行政處罰。其所在的機關(guān)了解情況后，又給予其撤職的行政處分。趙某不服，認為處罰和處分過重，分別以海關(guān)和所在機關(guān)為被告，向法院提起了行政訴訟，要求撤銷上述處罰和處分。 請問： (1)人民法院應否受理趙某的起訴 ?為什么 ? (2)對本案中屬于行政訴訟受 案范圍的行政行為，人民法院審理后可能做出哪幾種形式的判決 ?并說明其適用的條件 ? 答： (1)人民法院應受理趙某不服海關(guān)處罰的起訴，而不應受理趙某對其所在機關(guān)所作行政處分的起訴。理由在于：海關(guān)的行政處罰屬于行政主體對外行使職權(quán)的外部具體行政行為，而行政處分則是行政機關(guān)對所屬工作人員的內(nèi)部懲戒，屬于內(nèi)部行政行為。根據(jù)我國行政訴訟法的有關(guān)規(guī)定，人民法院受理行政案件審查具體行政行為的合法性，但行政處分等內(nèi)部行政行為不在行政訴訟的受案范圍內(nèi)。 (2)對于趙某不服海關(guān)處罰的起訴，法院受理后，可能做出以下三種形式的判決： 維 持判決，如果法院經(jīng)審理后認為，原行政處罰行為事實清楚、證據(jù)確鑿、程序合法、適用法律、法規(guī)正確時，人民法院應當判決維持原具體行政行為。 撤銷判決，如果法院經(jīng)審理后認為，具體行政行為主要證據(jù)不足，適用法律、法規(guī)錯誤，違反法定程序，超越職權(quán)，濫用職權(quán)時，可以判決撤銷或部分撤銷原具體行政行為。 判決變更，如果人民法院經(jīng)審理后認為原行政處罰顯失公正的，可以判決變更。 （ 案例 十八） 市民李某勞教釋放后，經(jīng)有關(guān)部門同意，準備開辦一家飲食店。各項準備工作就緒后，向該市工商局申請營業(yè)執(zhí)照。工商局認為此人過去曾有劣跡，對 其申請予以拒絕。李某不服，向市人民法院提起行政訴訟。 38 請問： 李某對工商局的行為能否提起行政訴訟 ?為什么 ? 李某委托居委會干部劉某為訴訟代理人，法院應否允許 ?為什么 ? 法院開庭審理，工商局經(jīng)過法院合法傳喚后拒不到庭，法院應如何處理 ? 答： 能起訴。根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，公民對行政機關(guān)拒絕頒發(fā)許可證和執(zhí)照或不予答復的行政行為可以提起行政訴訟。 李某委托劉某為訴訟代理人，法院應當允許。根據(jù)我國行政訴訟法的有關(guān)規(guī)定，當事人可以委托 1-2 人作為訴訟代理人，包括：律師、社會團體、提起訴訟的公民的近親屬或者所在 單位推薦的人，以及經(jīng)人民法院許可的其他公民。 （ 案例 十九） 張某與李某發(fā)生口角，李某動手打傷張某。張某請求縣公安局對李某予以處理?？h公安局根據(jù)治安管理處罰條例的規(guī)定，裁決給予李某警告和罰款 250 元的處罰。李某對縣公安局的處罰裁決不服，認為處罰過重，向地區(qū)公安處提起申訴，地區(qū)公安處經(jīng)審查，裁決維持縣公安局的裁決。李某不服向縣人民法院提起行政訴訟。法院審理后，認為治安管理處罰條例中規(guī)定公安機關(guān)的罰款權(quán)限為 1200 元，縣公安局的處罰行為屬于超越職權(quán)。 請問： 縣人民法院應否受理此案 ?為 什么 ? 該案的被告應當是誰 ?為什么 ? 張某是否可以作為第三人參加訴訟 ?為什么 ? 法院對該案應當如何判決 ? 答： 縣人民法院應當受理此案。根據(jù)行政訴訟法的有關(guān)規(guī)定，公民、法人或其他組織對行政機關(guān)的具體行政行為不服的有權(quán)提起行政訴訟。本案縣公安局的罰款行為屬于具體行政行為，因此屬于行政訴訟的受案范圍。 該案的被告應是縣公安局。根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，如果復議機關(guān)維持原具體行政行為的，做出原具體行政行為的行政機關(guān)應當作為行政訴訟的被告。 張某可以作為行政訴訟中的第三人參加訴訟，因此，他與該具體行政行為具有法律上的利 害關(guān)系。 縣公安局的行政處罰行為屬于超越職權(quán)，因此，法院應當判決撤銷該行政處罰，并判令行政機關(guān)重新做出行政行為。 （ 案例 二十） 某市 B 區(qū)凍肉廠被處于 A 區(qū)的市衛(wèi)生局委托的人員組成的負責 B 區(qū)衛(wèi)生檢查的衛(wèi)生檢查隊現(xiàn)場查出 5噸不符合衛(wèi)生質(zhì)量標準的豬肉，衛(wèi)生檢查隊便以市衛(wèi)生局的名義對該廠罰款 1 萬元，市衛(wèi)生局知情后，對該凍肉廠做出責令停業(yè) 1 個月的處罰決定。因事實清楚，證據(jù)確鑿，凍肉廠要求舉行聽證的要求被駁回。凍肉廠不服，便以衛(wèi)生檢查隊和市衛(wèi)生局為被告向 B 區(qū)人民法院提起行政訴訟。 請問： B 區(qū)人民政府是否 應受理此案 ?為什么 ?應如何處理 ? 有管轄權(quán)的法院對此案應當做出怎樣判決 ?為什么 ? 答： B 區(qū)人民法院不能受理此案。根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，行政案件由最初做出具體行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄。該案中廣最初做出具體行政行為的行政機關(guān)是處于 A 區(qū)的市衛(wèi)生局。據(jù)此，該案應由 A 區(qū)人民法院管轄。 B 區(qū)人民法院應告訴凍肉廠以市衛(wèi)生局為被告，并應向 A 區(qū)人民法院起訴。因為對受委托的組織做出具體行政行為不服的，應以委托的行政機關(guān)為被告 . A 區(qū)人民法院受案后，可以做出撤銷原具體行政行為并責成被告重新做出具體行政行為的判決。 因為根據(jù)行政處罰法規(guī)定，行政機關(guān)做出責令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或執(zhí)照，較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前，應當告知當事人有要求舉行聽證的權(quán)利。當事人要求聽證的，行政機關(guān)應當組織聽證。因此，本案當事人依法有要求聽證的權(quán)利，市衛(wèi)生局不能予以剝奪。據(jù)此，市衛(wèi)生局做出的處罰決定違反法定程序。根據(jù)行政訴訟法規(guī)定，具體行政行為違反法定程序的，判決撤銷或部分撤銷，并可以判決被告重新做出具體行政行為。 （ 案例 二十一） A 省某縣化工廠屬私人合伙企業(yè)。該廠于 1990 年 2 月從外省運進 300 噸化工原料，得到補貼 3 萬多元。 該種化工原料由于儲存不當，造成外泄，從而引起嚴重的環(huán)境污染。該縣環(huán)境保護辦公室根據(jù)群眾投訴和現(xiàn)場調(diào)查，督促該化工廠采取補救措施，但該化工廠負責人周某一直置之不理。于是，縣環(huán)境保護辦公室在 1991 年 5 月決定對該廠罰款 2.7 萬元，并通報全縣。周某等不服此處罰決定，向該縣人民法院起訴，請求免除處罰。該縣人民法院收到周某的起訴狀后，認為提起行政訴訟應當以復議為前提條件，周某應該首先向上一級環(huán)保部門申請復議，因此，以周 39 某的起訴不符合起訴條件為由，不予受理。 請問： 周某的起訴是否符合法定的起訴條件 ?請說明理 由。 縣人民法院不予受理的做法是否有誤 ?為什么 ? 答： 周某的起訴符合法定的起訴條件。根據(jù)行政訴訟法第 41 條的規(guī)定，公民、法人或其他組織向人民法院提起訴訟必須符合法定條件，即原告主體合格、有明確的被告、有具體的訴訟請求和事實根據(jù)、屬于人民法院受案范圍和受訴人民法院管轄。同時根據(jù)環(huán)境保護法的有關(guān)規(guī)定，當事人對處罰決定不服的，可以向做出處罰決定的機關(guān)的上一級機關(guān)申請復議，也可以在接到處罰通知后 15 日內(nèi)直接向人民法院起訴。本案中，周某認為縣環(huán)保部門的處罰侵犯了其合法權(quán)益，以縣環(huán)保部門為被告，請求人民法院撤 銷縣環(huán)保部門的處罰決定。周某的起訴是符合法定條件的。 縣人民法院的做法錯誤。由于周某的起訴符合法定條件，該案也屬于人民法院的管轄之列，因此縣人民法院應該受理此案，對縣環(huán)保部門的處罰決定的合法性進行審查。 （ 案例 二十二） 黃某和劉某是鄰居。黃某住房的南墻與劉某住房的北墻前后相距 6 米。劉某為了搞家庭副業(yè)，在自己住房的北面修建了 2 間雞舍。因雞舍影響了黃某自己及其家人的生活，于是黃某向鄉(xiāng)人民政府提出申請，要求處理劉某的違章建筑行為，保護自己的合法權(quán)益不受侵犯。鄉(xiāng)人民政府接到申請后，認為黃某與劉某之間的糾紛是一 般的鄰里糾紛，政府不宜干涉，動員黃某與劉某協(xié)商解決。事后，二人協(xié)商未成，又多次找鄉(xiāng)政府請求處理，均遭拒絕。黃某遂以鄉(xiāng)人民政府為被告起訴到人民法院。縣人民法院接到黃某的起訴后，認為司法不能干涉行政，鄉(xiāng)人民政府的態(tài)度是工作方式、方法問題，于是裁定不予受理，同時建議黃某通過申訴途徑，要求上級行政機關(guān)督促鄉(xiāng)人民政府出面處理。 請問： 縣人民法院應否受理此案 ?理由何在 ? 鄉(xiāng)人民政府的做法是否正確 ?為什么 ? 該案應如何處理 ? 答： 縣人民法院應受理該案。我國行政訴訟法規(guī)定，公民、法人或其他組織申請行政機關(guān)履行保 護人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的法定職責，行政機關(guān)拒絕履行或不予答復的，屬于人民法院行政訴訟的受案范圍。因此，對黃某的起訴，縣人民法院應當受理此案?？h人民法院裁定不予受理是錯誤的。 鄉(xiāng)人民政府的做法錯誤。根據(jù)我國土地管理法的有關(guān)規(guī)定，農(nóng)村建造住宅包括雞舍必須首先申請，待取得有關(guān)部門批準后，才能進行建筑。同時該法規(guī)定農(nóng)村居民非法占用土地的有關(guān)行政處罰可以由各級人民政府決定。因此，鄉(xiāng)人民政府拒絕處理的行為屬于不履行法定職責的不作為違法。 該案中黃某對鄉(xiāng)人民政府拒絕履行法定職責的行為不服而提起的行政訴訟是有法律依據(jù)的，縣人民法 院應當受理，并且依法做出判決，責令鄉(xiāng)人民政府在一定期限內(nèi)履行法定職責。 （ 案例 二十三） 、 某市甲、乙兩人在晚上電影散場后，相互碰撞，直致吵罵毆打。附近派出所民警聞訊趕來，制止此事的擴大，并將二人帶到派出所，派出所根據(jù)現(xiàn)場情況依法作出對甲、乙兩人各自罰款 40 元的處罰。甲不服，向人民法院提起行政訴訟。 試析：人民法院應受理此案嗎？為什么？ 答：人民法院不應該受理此案。 根據(jù)治安管理處罰條例和行政處罰法等法律的規(guī)定，治安行政案件中，被侵害人不服公安機關(guān)對其處罰決定的，可以在收到處罰 通知之日起 5 日內(nèi)向上一級公安機關(guān)申訴，對上級公安機關(guān)的復議決定不服的，可以在收到復議決定之日起 5 日內(nèi)向人民法院提起訴訟。未經(jīng)申訴（復議）不得提起訴訟，即行政治安案件實行復議前置原則。所以甲不能直接向人民法院起訴。 （ 案例 二十四） 、 某市 B 區(qū)凍肉廠被處于 A 區(qū)的衛(wèi)生局委托的人員組成的負責 B 區(qū)衛(wèi)生檢查的衛(wèi)生檢查隊現(xiàn)場查出 5千斤不符合衛(wèi)生質(zhì)量標準的豬肉，衛(wèi)生檢查隊便以衛(wèi)生局的名義對該廠罰款 1 萬元，市衛(wèi)生局知情后，對該凍肉廠作出責令停業(yè) 1 個月的處罰決定。因事實清楚，證據(jù)確鑿，該凍肉廠要求舉行聽證的要求被駁回。凍肉 廠不服，便以衛(wèi)生檢查隊和市衛(wèi)生局為被告向 B 區(qū)人民法院提起行政訴訟。 40 （ 1） B 區(qū)人民法院應否受理此案？為什么？應如何處理？ （ 2）人民法院若受理該案后，可作出何種判決？ 答：（ 1） B 區(qū)人民法院不應受理此案。 根據(jù)我國行政訴訟法的規(guī)定，行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄。該案中，最初作出具體行政行為的行政機關(guān)是處于 A 區(qū)的市衛(wèi)生局，據(jù)此，該案應由 A 區(qū)人民法院管轄。 B 區(qū)人民法院應該告訴凍肉廠以市衛(wèi)生局為被告向 A 區(qū)人民法院起訴。因為對受委托的組織作出的具體行政行為不服的，應以 委托的行政機關(guān)為被告。 （ 2） A 區(qū)人民法院受案后，可以作出撤消原具體行政行為并責成被告重新作出具體行政行為的判決。 因根據(jù)我國行政處罰法規(guī)定，對作出責令停產(chǎn)停業(yè)、較大數(shù)額的罰款、吊銷許可證的處罰決定之前，應當告知當事人有要求聽證的權(quán)利，當事人要求聽證的，行政機關(guān)應該組織聽證。市衛(wèi)生局作出的處罰決定違反了法定程序。因此法院可以可以作出撤消原具體行政行為并責成被告重新作出具體行政行為的判決。 （ 案例 二十五） 、 某鄉(xiāng)人民政府依據(jù)本縣人民政府發(fā)布的關(guān)于集資修建村級小學的決定，分別向村民王某等 10 人集資人民幣 100 元。王某等人 10 人均不服鄉(xiāng)政府向自己收取集資款 100 元的行為，向本縣人民法院提起訴訟。法院經(jīng)審理，認為縣政府的決定違法，因而鄉(xiāng)政府向王某等 10 人收取集資款 100 元的行為，于法無據(jù)，于是判決： （ 1）撤銷縣政府的決定； （ 2）被告應當在收到判決書之日起 10 日內(nèi)全部返還已收取的集資款。 問：（ 1）本案的訴訟參加人有哪些，為什么？ （ 2）縣法院的判決是否正確？為什么？ 答：（ 1）本案訴訟參加人有：王某等 10 人村民和被告鄉(xiāng)政府。理由是根據(jù)訴訟參加人的概念。 （ 2）法院的判決是錯誤的?？h政府發(fā)布的決定是抽象行政行為，根據(jù)行政訴訟法的相關(guān)規(guī)定，抽象行政行為不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍，對于違法的的抽象行政行為，人民法院可以不予適用，但是無權(quán)直接進行審查并且在判決書主文中撤銷。 鄉(xiāng)政府的集資行為缺少必要的法律依據(jù)，依法應當予以撤銷，由此給行政相對方造成的損失應當依法給予賠償。但是在本案中，原告只是針對被告違法的行政行為提起行政訴訟，并未提起行政賠償訴訟，所以，人民法院判決被告返還已收取的集資款是不恰當?shù)摹?（ 案例 二十六） 、某行政機關(guān)干部 張某利用出國考察的機會，從國外帶回若干違禁的物品，受到海關(guān)罰款 1000 元的行政處罰。其所在單位了解情況后，又給予其撤職行政處分。張某不服，認為處罰、處分太重，便分別以海關(guān)和所在行政機關(guān)為被告，向法院提起行政訴訟，要求撤銷上述處分和處罰。 問：（ 1）人民法院應否受理張某的起訴？為什么？ （ 2）人民法院若受理張某的起訴，應由何級何地法院管轄？為什么？ 答：（ 1）人民法院對張某的起訴應根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，分別情況，予以不同處理：行政機關(guān)對張某的撤職行政處分屬于內(nèi)部行政行為，應不予受 理；對海關(guān)的行政處罰屬于人民法院的受案范圍，應予以受理。 （ 2）根據(jù)行政訴訟法關(guān)于級別管轄的規(guī)定，該案件應由作出行政處罰決定的海關(guān)所在地的中級人民法院進行第一審管轄。 六、論述題（每題 12 分） 41 1、試述行政法的基本原則（涵義：兩原則概念及基本要求） 答：行政法是調(diào)整行政權(quán)在行使其行政職權(quán)過程中發(fā)生的各種社會關(guān)系以及對行政活動進行規(guī)范和控制的法律規(guī)范的總稱。 行政法的基本原則概括起來就是行政法治原則，包括行政合法原則和行政合理性原則。 合法性原則：是行政法治的核心內(nèi)容。它是指行政權(quán)力的 設(shè)立，行使必須依據(jù)法律，符合法律要求，不能與法律相抵觸。 行政合法性原則具體要求： 1. 任何行政職權(quán)都必須基于法律的授予才能存在。 2. 任何行政職權(quán)的行使應依據(jù)法律、遵守法律，不得與法律相抵觸。 3. 任何行政職權(quán)的授予和委托及其運用都必須具有法律依據(jù)，符合法律宗旨。 行政合法性原則這三方面的具體內(nèi)容要求行政主體應嚴格依法辦事，行政管理活動應有法可依，嚴格按照法律規(guī)范進行。 合理性原則：是行政法治原則的另一個重要組成部分。它是指行政機關(guān)不僅應當按照法律、法規(guī)規(guī)定的條件、種類和幅度范圍作出行政決定，而且要救這種應符合法律的 意圖和精神，符合公平正義等法律理性。 合理性原則的具體要求： 1. 行政行為的動因應符合法律目的 2. 行政行為應建立在正當考慮的基礎(chǔ)上，要有正當?shù)膭訖C 3. 行政行為的內(nèi)容應合乎情理 2試論行政行為的合法要件。 答：行政行為是指行政主體行使行政職權(quán)，作出的能夠產(chǎn)生行政法律效果的行為。行政行為一旦成立即具有公定力、確定力、枸束力、和執(zhí)行力，但這并不意味著行政行為具有了實質(zhì)上的合法性。只有當行政行為具備合法要件后，才能是合法的，從而獲得肯定性評價。一般來說，行政行為的合法要件主要包括： 一是主體合法。所謂主體合法是指作為行政 行為的組織必須具有行政主體資格，能以自己名義作出行政行為，并能獨立承擔法律責任。根據(jù)我國的法律、法規(guī)規(guī)定，能夠成為行政主體的是行政機關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織。由于行政行為通常是由行政主體的具體工作人員實施的，因此這些工作人員應具備法定條件，才能保證行政行為的合法有效性。另外，主體合法除了要求行為主體必須是行政主體以外，還要求其行為必須在權(quán)限范圍內(nèi)。若行政主體的行為超出其權(quán)限范圍，則其行為不合法。 二是內(nèi)容合法。內(nèi)容合法要求：（ 1）行為有確鑿的證據(jù)證明，有充分的事實依據(jù)。（ 2）行為有明確的依據(jù)，正確適用了法律 、法規(guī)、規(guī)章和其他規(guī)范性文件。（ 3）行為必須公正、合理、符合立法目的和立法精神。 三是程序合法。程序是實施行政行為所經(jīng)過的步驟、時限方式 等。行為的程序是否合法影響著行政行為實體的合法性。程序合法要求：（ 1）行政行為符合行政程序法確定的基本原則和制度，如行政行為公開、公正、效率等原則以及為確保上述原則的實施而確立的情報公開制度、調(diào)查制度、職能分離制度、回避制度、辯論制度、聽證制度、案卷制度、時效制度等。（ 2）行政行為應當符合法定的步驟和順序。如行政處罰的先調(diào)查后取證裁決的順序不得顛倒，否則即構(gòu)成違法。 3論行政主體承擔行政責任的方式 答：行政責任指行政主體及其執(zhí)行公務的人員因行政違法或行政不當，違反其法定責任和義務而應依法承擔的否定性的法律后果。行政責任的構(gòu)成要件有：（ 1）行政責任的主體是行政主體及其執(zhí)行公務的人員。（ 2）行政責任產(chǎn)生的前提條件是行政違法或行政不當。（ 3）行政責任必須為行政法律規(guī)范所確認，是一種法律責任，而且行政責任的內(nèi)容和承擔方式必須依法確定。（ 4）承擔行政責任須有主觀上的故意或過失。 42 作為承擔行政責任的主體之一的行政主體承擔行政責任的方式主要有：（ 1）通報批評、即由有權(quán)機關(guān)在一定范圍采 取的一種書面形式的批評措施。（ 2）賠禮道歉，承認錯誤。即由承擔行政責任行政主體本身向相對方采取的一種事后悔過措施。（ 3）恢復名譽，消除影響。即由承擔行政責任行政主體或其他有權(quán)機關(guān)在一定范圍采取一定的方式對相對方采取的一種事后