第章公司的合并和分立PPT課件.ppt

公司法實務 第一章公司與公司法概述第二章公司的種類第三章公司的設立第四章公司的資本制度第五章公司的債第六章股東與股權第七章公司的組織機構第八章公司的合并和分立第九章公司的解散和清算第十章外國公司的分支機構 1 第八章公司的合并和分立 2 第一節(jié)公司的合并 一 公司合并概述 一 概念1 含義公司合并是指兩個或兩個以上的公司訂立合并協(xié)議 依照公司法的規(guī)定 不經過清算程序 直接合并為一個公司的法律行為 2 分類公司合并可分為吸收合并和新設合并兩種方式 吸收合并 也稱兼并 是指一個公司吸收其他公司 被吸收的公司解散 如 1996波音兼并麥道 有76年的麥道消失 新設合并是指兩個以上公司合并設立一個新的公司 合并各方解散 1998國泰與君安合并 成立國泰君安證券公司 3 3 合并與并購并購是指一切涉及公司控制權轉移與合并的行為 包括資產收購 營業(yè)轉讓 股權收購和公司合并等方式 所謂 并 即公司合并 只要指吸收合并 所謂 購 即購買股權或資產 4 合并與其他并購形式的差異 1 公司合并不同于公司的資產收購 資產轉移不同 債務承擔不同 股東地位不同 法律后果不同 法律性質不同 4 2 公司合并也不同于公司的股權收購 主體不同 內容不同 法律后果不同 法律性質不同 5 二 意義在公司合并中 有積極合并者 也有消極合并者 對于積極合并者 其意義在于 通過公司合并擴張公司規(guī)模 減少競爭對手 發(fā)展協(xié)作和多樣化經營 對于消極合并者 其意義在于 通過與大企業(yè)合并 可減少風險 在公司無力經營時 可通過合并 避免破產 避免付出高昂的解散和清算費用 6 案例討論 案情 2001年5月 A公司和B公司訂立合并協(xié)議并經由各自股東會特別決議通過 成立C公司 之后 A公司和B公司解散 其債權債務由C公司概括承受 2002年3月 D公司和E公司簽訂兼并協(xié)議書 由D公司兼并E公司 E公司自工商登記注銷之日喪失法人資格 自兼并協(xié)議簽訂之日始 E公司的人 財 物 債權 債務即為D公司接收 2003年12月 威立雅水務集團斥資近4億美元 與旗下合資公司共同受讓深圳市水務集團45 的國有股權 其中 威立雅水務投資持股5 威立雅 7 水務與北京首創(chuàng)股份有限公司合資成立的首創(chuàng)通用水務投資有限公司持股40 這是2003年中國內地最大的合資并購 也是我國水務行業(yè)迄今為止最大的一宗并購交易 問題 試結合本案分析一下公司合并 公司兼并和公司并購的概念 8 二 公司合并的程序 一 訂立合并協(xié)議 二 通過合并協(xié)議 三 編制資產負債表和財產清單 四 通知債權人和公告 五 主管機關批準 六 辦理公司變更或設立登記 9 三 公司合并的法律效果 一 公司的消滅公司合并后 必有一方或雙方公司消滅 消滅的公司應辦理注銷登記 二 公司的變更或設立在吸收合并中 由于存續(xù)公司因承受消滅公司的權利和義務而發(fā)生組織變更 應辦理變更登記 三 權利和義務的概括承受公司合并時 合并雙方的債權 債務 應當由合并后存續(xù)的公司或新設的公司承繼 10 案例討論 案情 2000年3月 武漢市一家具有限公司 以下簡稱 家具公司 與某市一木材加工有限公司 以下簡稱 木材公司 決定合并 雙方股東會做出合并決議后于3月15號簽訂了合并協(xié)議 合并協(xié)議規(guī)定 家具公司與木材公司以新設方式合并 合并后公司名稱為欣欣家具有限公司 各公司應在合并協(xié)議下簽訂后1個月內了結現(xiàn)有債權債務關系 合并后公司對原公司債務概不負責 原公司股東隨著公司的合并自然轉為新公司的股東 4月15日 合并后新公司召開創(chuàng)立大會 宣布新公司成立 同時向工商行政管理機關申請設立登記 原公司申請注銷登記 5 11 月30日 原家具公司的債權人某甲因債務清償期屆滿 要求家具公司清償 原家具公司經理 公司合并后已調離該公司 答復 公司合并時該債務未至清償期 故未償還 現(xiàn)公司已合并 該債應由新公司負責清償 某甲找到新公司 新公司稱 按合并協(xié)議規(guī)定 各被合并公司應在合并協(xié)議簽訂后1個月內了結各自債權債務 合并后公司對原公司債務概不負責 因此拒不清償 問題 1 公司合并的法律效果 2 欣欣家具有限公司是否應清償原家具公司的債務 12 四 公司合并的無效我國公司法沒有直接規(guī)定公司合并無效制度 但是 利害關系人可以提起請求確認合并合同無效之訴 其法律效果相當于其他國家公司法所規(guī)定的公司合并無效之訴制度 在此類訴訟中 還應注意以下三個問題 1 合并無效的原因 未經股東大會批準 股份公司未經國務院授權部門或省級人民政府批準 未向債權人提供擔保 2 無效原因的補正3 合并無效的法律后果 恢復到合并前的法律狀態(tài) 無效判決的溯及力的限制 13 五 公司合并的形式在邏輯上 可以劃分為兩類四種吸收合并的方式 一 資產先轉移1 以現(xiàn)金購買資產的方式2 以股份購買資產的方式 二 股權先轉移1 以現(xiàn)金購買股權的方式2 以股份購買股權的方式 14 案例討論 案情 合并方 惠普公司 全球領先的計算 成像解決方案與服務的供應商 2000年度從連續(xù)經營中獲得的營業(yè)收入總額為488億美元 被合并方 康柏公司 全球第二大計算機公司以及全球最大的計算系統(tǒng)供應商 是從事硬件 軟件 解決方案和服務的企業(yè) 2000年銷售額為400億美元 2001年9月 惠普公司與康柏公司達成一項總值高達250億美元的合并協(xié)議 依據協(xié)議 合并將以股票收購方式進行 康柏公司的股票將以1 0 6325的比例折算成惠普公司的股票 新公司將繼續(xù)使用惠普的名稱 合并后惠普公司將擁有新 15 公司64 的的股權 康柏公司擁有36 的股權 惠普和康柏兩個公司大多數的原有品牌將保留 2002年5月7日 由惠普和康柏合并而成的新惠普公司正式宣布成立 從而成為全球最大的計算機和打印機制造商 同時成為全球第三大技術服務供應商 這兩家公司的合并 導致了一家年營業(yè)收入高達870億美元的巨型公司出現(xiàn) 同時 其資產攀升至564億美元 管理成本則會節(jié)省25億美元 問題 本案中惠普公司與康柏公司以何種方式合并 16 第二節(jié)公司的分立 一 公司分立的概念 一 概念公司分立是指一個公司通過簽定協(xié)議 不經過清算程序 分為兩個或兩個以上的公司的法律行為 17 2020 1 15 18 二 公司分立與相近概念的區(qū)別1 公司分立與營業(yè)轉讓 資產轉讓或資產剝離 的區(qū)別 1 內容不同 營業(yè)轉讓的資產總額不變 資產項目變化 公司分立資產總額減少 2 對股東地位的影響不同 3 法律性質不同 營業(yè)轉讓是買賣合同 公司分立是人格變化 2 公司派生分立與轉投資的區(qū)別如 公司以 萬現(xiàn)金投資設立 公司 公司派生分立 公司 公司股本 萬 1 對資產負債表的影響不同 2 對股東地位的影響不同 19 案例討論 案情 甲公司是以生產食品為主營業(yè)務的有限責任公司 同時輔業(yè)經營飲品生產 凈資產6000萬元 1999年底 甲公司分立出乙食品公司 公司股本100萬元 甲公司繼續(xù)存在 2000年 甲公司又以100萬元現(xiàn)金轉投資設立丙糧油采購公司 2001年 甲公司將其飲品營業(yè)轉讓 獲得現(xiàn)金500萬元 問題 甲公司分立出乙食品銷售公司 轉投資設立丙糧油采購公司和轉讓其飲品營業(yè)的三種行為有什么區(qū)別 20 二 公司分立的形式1 派生分立派生分立也稱存續(xù)分立 是指一個公司分離成兩個以上公司 本公司繼續(xù)存在并設立一個以上新的公司 2 新設分立新設分立也稱解散分立 是指一個公司分離成兩個以上公司 本公司解散并設立兩個以上新的公司 21 三 公司分立的程序 一 做出決定和決議 二 訂立分立協(xié)議 三 編制資產負債表和財產清單 四 通知債權人和公告 五 報有關部門審批 六 辦理登記手續(xù) 22 四 分立的法律效果 一 公司的變更 設立和解散 在派生分立中的變化 在新設分立中的變化 二 股東和股權的變動 不僅是資產的分離 而且引起股東的變動 在派生分立中的變化 在新設分立中的變化 三 債權 債務的承受 23 第三節(jié)公司組織的變更 一 公司組織變更概述 一 組織變更的概念公司的變更是指公司設立登記的事項的變化 包括名稱 住所 法定代表人 注冊資本 企業(yè)類型 組織形式 經營范圍 營業(yè)期限 有限責任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱 公司的組織變更是指在保持公司法人人格持續(xù)性的前提下 將公司從一種形態(tài)轉變?yōu)榱硪环N形態(tài)的行為 24 二 組織變更的類型 1 無限公司變更為兩合公司 2 兩合公司變更為無限公司 3 有限責任公司變更為股份有限責任公司 4 股份有限責任公司變更為有限責任公司我國公司法只規(guī)定了有限責任公司變更為股份有限責任公司這一種公司變更的形式 25 案例討論 案情 順達運輸股份有限公司 以下簡稱 順達公司 于1993年3月由某市第一客運 第二汽車運輸公司 交通服務公司 電力設備廠等9個單位發(fā)起設立 公司注冊資本為1200萬元 其中市第一客運公司 第二汽車運輸公司 交通服務公司各持1 6的股份 1994年3月 公司股東大會通過協(xié)議 決定由市第一客運公司 第二汽車運輸公司 交通服務公司抽出其股份組成三立汽車修配有限公司 原公司其余股份組成三立汽車修配有限公司 原公司其余股東以剩余資產改組成順達運輸有限公司 決議通過后 公司依 公司法 第183條向省政府提出分立申請 未獲批準 5月 公司向登記機關 26 提出注銷登記申請 同時 三立汽車修配有限公司 順達運輸有限公司申請設立登記 均未獲準登記 問題 順達公司的分立為何不被批準 27 二 公司組織變更的程序根據我國公司法規(guī)定 有限責任公司變更為股份有限責任公司 應遵循下列程序 一 董事會擬訂公司變更的方案 二 股東會決議 三 主管部門批準 股份公司的設立要經國務院授權部門或省級人民政府批準 四 辦理變更登記 28 三 公司組織變更的條件根據我國 公司法 第96條的規(guī)定 有限責任公司變更為股份有限公司應當符合以下條件 一 應當符合公司法規(guī)定的股份有限公司的條件 二 折合的股份總額應相當于公司的凈資產額 三 為增加資本向社會公開募集股份時 應當依照公司法有關向社會公開募集股份的規(guī)定辦理 29 案例分析1 A公司和B公司是2家有限責任公司 都是國有企業(yè) 于2000年1月達成合并意向 決定將B公司并入A公司 A公司的部分股東反對合并 該公司共有9名股東 當A公司董事會就合并事項通知召開股東會表決時 即有2名股東書面明確表示反對 并表示如合并 應允許其退股 但他們拒絕參加股東會表決 該2名股東代表15 的表決權 另外 在會議上 有4人贊成 代表60 的表決權 其余3人反對 代表25 的表決權 之后 A公司與B公司于2000年5月10日達成 30 合并協(xié)議 并著手辦理合并事項 后來因故兩公司未完成合并 于是兩公司開始協(xié)議成立一家股份有限公司 此時 A公司凈資產12000萬元 B公司凈資產額9000萬元 經過審批及登記 以A公司和B公司為發(fā)起人的C股份有限公司于2001年9月成立 公司股票均被兩家發(fā)起人持有 A公司持有股票12000萬股 每股面值1元 B公司持有9000萬股 問題 1 A公司和B公司的合并是何種合并形式 2 合并協(xié)議有效嗎 并說明理由 3 C股份有限公司的設立是否有不合法之處 為什么 31 案例分析2 大華建筑公司 下稱大華公司 于1996年11月與建設銀行簽訂了為期3年的貸款合同 貸款金額為人民幣1500萬元 后大華公司于1998年4月分立為華新建筑公司 下稱華新公司 和華豐建筑公司 下稱華豐公司 兩企業(yè)形式均為有限責任公司 原大華公司被注銷 至19