開放式基金及其法律問題(一).doc

開放式基金及其法律問題（一） 1.呼之欲出自7月末，鵬華基金管理公司與中國工商銀行簽訂開放式基金的全面合作協(xié)議，開放式基金設(shè)立的步伐大大加快了。8月，華安基金管理公司與英國富林明投資管理有限公司簽署全面技術(shù)合作協(xié)議，后者將向前者提供包括開放式基金管理技術(shù)在內(nèi)的技術(shù)支持，該協(xié)議標(biāo)志著國內(nèi)基金管理公司首次與國外大型資產(chǎn)管理公司建立技術(shù)合作關(guān)系。進(jìn)入9月，先是證監(jiān)會副秘書長金穎放言，要盡快進(jìn)行開放式基金試點(diǎn)，力爭在未來5年內(nèi)使開放式基金成為我國基金業(yè)的主流；又有梁定邦首席顧問透露，相關(guān)條例可望年底出臺，開放式基金將視時放行。受這些利好消息的鼓舞，以華夏、長盛、富國為代表的基金管理公司的籌備工作愈發(fā)緊鑼密鼓；博時、南方、華夏等與勞動和社會保障部、保險(xiǎn)公司的洽談也正在緊張進(jìn)行之中。與此同時，幾家大銀行的基金托管部也分外熱鬧，都忙著建立開放式基金的交易平臺系統(tǒng)和數(shù)據(jù)處理系統(tǒng)，以及進(jìn)行相應(yīng)的人員培訓(xùn)。瞅著他們厲兵秣馬、枕戈待旦的歡騰，投資者也不免跟著興奮，對風(fēng)正帆懸的開放式基金更加憧憬起來。開放式基金（Open-end Fund）并不是單憑著其名字透著敞亮而惹人憐愛的，它是指基金公司在設(shè)立基金時不固定所發(fā)行的基金單位總量，投資者可根據(jù)市場情況和自己的投資意愿，決定增加或減少持有該基金的份額，也就是投資者可隨時申購或贖回基金單位的一種利益共享、風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)的集合投資方式。與封閉式基金相比，開放式基金可謂特點(diǎn)鮮明：1.基金份額的“變動性”，即其總數(shù)可以增減變動，投資者主要按照每日公布的基金凈值進(jìn)行申購和贖回。2.基金持續(xù)期的“靈活性”，它不像封閉式基金那樣設(shè)有預(yù)定的期限，能在市場中存在多久取決于基金管理人的投資理財(cái)水平，于是理論上可以“萬壽無疆”，但如果經(jīng)營業(yè)績不佳，又隨時有遭大量贖回直至清盤的可能。3.基金價(jià)格的“透明性”，開放式基金的交易價(jià)格由基金經(jīng)理人依據(jù)連續(xù)公布（通常每一個交易日公布一次）的基金單位資產(chǎn)凈值（NAV， Native Asset Value）確定；而封閉式基金的價(jià)格由于還要受市場供求關(guān)系的影響，則很可能高于或低于基金單位資產(chǎn)凈值，有時相差還相當(dāng)大。4.基金交易對象的“特定性”，開放式基金的交易是在基金投資者和基金經(jīng)理人或其代理人（如商業(yè)銀行、證券公司的營業(yè)網(wǎng)點(diǎn)）之間進(jìn)行，基金投資者之間不發(fā)生交易行為；與此相反，封閉式基金一般是在證券交易所上市或以柜臺方式轉(zhuǎn)讓，交易在基金投資者之間進(jìn)行，只有在基金發(fā)起接受認(rèn)購時和基金封閉期滿清盤時，交易才在基金投資者和基金經(jīng)理人或其代理人之間進(jìn)行。從某種意義上講，開放式基金交易的方式類似于報(bào)價(jià)驅(qū)動的NASDAQ，而封閉式基金則更像是在委托驅(qū)動一般交易所（如紐約證券交易所，上交所等）來完成買賣。從上述特點(diǎn)不難看出，開放式基金有著封閉式基金無可比擬的先天優(yōu)勢。比方說，對基金管理人的激勵約束更強(qiáng)。對封閉式基金管理人而言，由于封閉期（如1015年）的事先確定，在此期間內(nèi)他就可以每年獲得一筆相當(dāng)可觀的固定收益基金管理費(fèi)（通常為13%），而不論基金業(yè)績?nèi)绾?。至于投資者對基金表現(xiàn)有什么不滿，一般只能在二級市場上將其售出，“用腳投票”選擇離開。在這種情況下，封閉式基金管理人的風(fēng)險(xiǎn)與收益是不對稱的，獲得的收益大于風(fēng)險(xiǎn)，很難促使其不遺余力地盡職盡責(zé)。開放式基金的管理人顯然就沒有這樣寬松的條件了，如果經(jīng)營業(yè)績不佳或者受外部市場狀況惡化影響，基金隨時都有遭投資者大量贖回而導(dǎo)致被迫清盤的可能，其所承受的壓力以及由此激發(fā)的動力相應(yīng)地也要大得多。再比如，開放式基金的信息披露更加真實(shí)及時，對投資者的保護(hù)也更切實(shí)。由于開放式基金需要在很短的時間間隔內(nèi)公布單位資產(chǎn)凈值，并保證在一定時間內(nèi)按此凈值出售或贖回基金份額，就使投資者能夠較容易地獲取基金經(jīng)理人的行為信息，追蹤監(jiān)督其對基金的運(yùn)作。此外，開放式基金的價(jià)格是其單位資產(chǎn)凈值加上一定的手續(xù)費(fèi)，剔除了二級市場供求關(guān)系的影響，使得投資者在辯別其優(yōu)劣時，不一定非要擁有一雙“慧眼”。而封閉式基金的實(shí)踐揭示，其二級市場價(jià)格往往脫離基金管理人的真實(shí)經(jīng)營狀況，市場上的供需波動經(jīng)常會掩蓋基金管理人存在的一些問題。正是因?yàn)橛羞@樣的對比，投資基金的發(fā)展才顯現(xiàn)出一條從封閉式向開放式過渡的軌跡。以基金業(yè)最發(fā)達(dá)的美國為例，1940年時開放工基金的資產(chǎn)為44.7億美元，封閉式基金的資產(chǎn)為61.3億美元，兩者之比為0.73：1；到1999年底，開放式基金與封閉式基金的規(guī)模分別為6.8億美元和1600億美元，前者是后者的40余倍?？梢哉f，發(fā)軔于1924年3月21日美國波士頓馬薩諸塞金融投資信托基金的開放式基金，到今天已經(jīng)成為國際基金舞臺上的主角。2.幾家愁喜任何一項(xiàng)新制度、新工具的推出，都意味著現(xiàn)有利益格局的重新洗牌，博弈各方也必定有喜有憂。管理層此番態(tài)度積極，緣于開放式基金的推出，可以起到“一石四鳥”的作用。其一，進(jìn)一步打通資本市場與貨幣市場的連接，將貨幣資金轉(zhuǎn)化為證券投資資金，擴(kuò)大股市資金的有效供給；同時激活國債、同業(yè)拆借等貨幣市場。其二，培育高水平的機(jī)構(gòu)投資者，吸納更多的社會閑散資金，也為保險(xiǎn)資金、社會保障資金、國企資金入市提供較為安全和理想的投資選擇。其三，利用開放式基金注重流動性、安全性，強(qiáng)調(diào)投資多樣化、長期化的特點(diǎn)，加強(qiáng)對公眾投資者的保護(hù)，引導(dǎo)理性的投資理念。其四，應(yīng)對加入WTO所面臨的挑戰(zhàn)，培養(yǎng)有實(shí)力的資本市場參與者，在與國際強(qiáng)手的競爭中搶得先機(jī)；也為履行對外承諾，允許境外資金入市提供一個較為穩(wěn)妥的渠道。投資者與股市對開放式基金的歡迎容易理解。能夠提供較大流通性與安全感的開放式基金促使許多原本不愿或不敢直接入市的資金，通過認(rèn)購基金而間接投資股市。而且，開放式基金不用公開上市交易，不會像封閉式基金那樣分流大筆已入市資金，所籌資金多由儲蓄轉(zhuǎn)移而來，增加了證券市場純粹的有效需求。就股市而言，開放式基金所引入的大量“新血”有望改變我國股市“牛短熊長”的傳統(tǒng)格局，因?yàn)橐酝芍干仙A段往往伴隨著大規(guī)模的擴(kuò)容，常導(dǎo)致一輪上升行情在其中、后期就已開始出現(xiàn)后續(xù)資金嚴(yán)重不足的情況，制約上升行情的完整展開。此外可以預(yù)計(jì)，新一輪的資產(chǎn)重組將隨之興起，而一貫鮮有動作的大盤股也有可能變得活躍起來。貨幣市場也是受益者。開放式基金為了保持充分、適當(dāng)?shù)馁Y產(chǎn)流動性，必然會經(jīng)常進(jìn)出同業(yè)拆借市場，帶動其發(fā)展。對國債市場的利好，直觀上理解：為應(yīng)付可能出現(xiàn)的大量投資者的贖回，開放式基金會購入較大比重的國債，從而成為國債市場穩(wěn)定的投資大戶。進(jìn)一步分析：開放式基金可贖回、柜臺交易等特點(diǎn)較之封閉式基金，必將對儲蓄存款產(chǎn)生更大的沖擊，而儲蓄存款增長的放緩會導(dǎo)致銀行壞賬凸現(xiàn)，資本金虧蝕，國家財(cái)政就需要大規(guī)模地發(fā)行國債以補(bǔ)充國有銀行的資本金，這又為國債市場的發(fā)展提供了契機(jī)。銀行的反應(yīng)恐怕是喜憂參半。一方面，開放式基金與儲蓄存款存在直接競爭的關(guān)系，很可能導(dǎo)致銀行的資產(chǎn)負(fù)債狀況惡化化。另一方面，根據(jù)海外經(jīng)驗(yàn)，開放式基金的運(yùn)作往往需要借助于銀行的網(wǎng)點(diǎn)，對銀行而言又增加了表外業(yè)務(wù)（Off-Balance-Sheet Activities）心入。如何適應(yīng)現(xiàn)實(shí)，在新環(huán)境中興利除弊、揚(yáng)長避短，銀行所面臨的挑戰(zhàn)著實(shí)不小。保險(xiǎn)公司或許會感到有些意猶未盡。開放式基金固然為保險(xiǎn)資金、社保資金拓展了運(yùn)作空間，但絕對數(shù)字不小的基金管理費(fèi)又是他們不愿接受的。他們也許會繼續(xù)游說，謀求自起爐灶，成立獨(dú)立的開放式基金。實(shí)在樂不起來的當(dāng)屬現(xiàn)有的那幾十家封閉式基金。現(xiàn)在投資者中的印象本就不佳，并沒有展現(xiàn)出專家理財(cái)?shù)奶亻L，多數(shù)跑不贏大勢，但管理費(fèi)卻不少收；更有