合同法的基本原則和分類(doc 19頁)

合同法的基本原則和分類合同法的基本原則和分類（1分）（0，1；2分） 1、合同法的基本原則 （1）平等原則 （2）自愿原則 當事人依自己意愿自主決定是否簽訂合同； 有權(quán)選擇對方當事人； 合同內(nèi)容由當事人自愿約定； 在合同履行過程中，當事人可以協(xié)議補充、協(xié)議變更有關(guān)內(nèi)容； 雙方也可以協(xié)議解除合同； 可以約定違約責任，在發(fā)生爭議時，當事人可以自愿選擇解決爭議的方式。 自愿也不是絕對的。當事人訂立合同、履行合同，應當遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，按規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。 （3）公平原則 （4）誠實信用原則 在訂立合同時，不得有欺詐或其他違背誠實信用的行為； 在履行合同義務時，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習慣履行及時通知、協(xié)助、提供必要的條件、防止損失擴大、保密等義務； 合同終止后，根據(jù)交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務，稱為后契約義務。 （5）不得損害社會公共利益原則 2、合同法適用范圍 （1）廣義合同與狹義合同 狹義的合同是指債權(quán)合同；現(xiàn)行合同法只調(diào)整一部分合同，即狹義的合同。 廣義的合同除了民法中債權(quán)合同之外，還包括物權(quán)合同、身份合同，以及行政法中的行政合同和勞動法中的勞動合同等。 （2）不受合同法調(diào)整的主要關(guān)系類型 有關(guān)身份關(guān)系的合同：如婚姻合同（婚約）適用婚姻法。 有關(guān)政府行使行政管理權(quán)的行政合同：適用各行政管理法， 勞動合同：適用勞動法、勞動合同法等 政府間協(xié)議。1下列屬于我國合同法調(diào)整的法律關(guān)系是（ D ）。 A收養(yǎng)關(guān)系 B勞動合同 C稅款代扣合同 D贈與合同3、合同的分類 （1）有名合同與無名合同 有名合同，也稱典型合同，法律上已經(jīng)確定一定的名稱，并設定具體規(guī)則的合同。 無名合同，也稱非典型合同，法律上未確定名稱和規(guī)則的合同。無名合同是合同的常態(tài)。 （2）雙務合同與單務合同 雙務合同是當事人互負義務的合同。 單務合同是一方當事人負擔義務，例如贈與合同、借用合同等。 （3）有償合同與無償合同 有償合同，是指一方享有合同規(guī)定的權(quán)益，須向另一方付出相應代價。 無償合同，是一方享有合同約定的權(quán)益，但無須向另一方付出相應對價的合同。例如贈與合同、借用合同等。 （4）諾成合同與實踐合同 諾成合同，指當事人各方的意思表示一致即告成立的合同，如委托合同、勘察、設計合同等。 實踐合同，又稱要物合同，是指除雙方當事人的意思表示一致以后，尚須交付標的物才能成立的合同，如保管合同、定金合同等。 （5）要式合同與不要式合同 要式合同是法律或當事人必須具備特定形式的合同。 不要式合同是指法律或當事人不要求必須具備一定形式的合同。 （6）格式合同與非格式合同 指當事人一方為與不特定的多數(shù)人進行交易而預先擬定的，且不允許相對人對其內(nèi)容作任何變更的合同。 提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。 對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。 （7）主合同與從合同 主合同是指可獨立存在的合同； 從合同就是以其他合同為存在前提的。2下列關(guān)于合同法中格式合同的表述，錯誤的是（ A ）。 A格式合同由提供方事先擬定，可以重復使用 B提供格式條款的一方免除的自己責任、加重對方責任的，該條款無效 C對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按照通常理解予以解釋 D對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于格式條款提供方的合同訂立合同訂立（0，1；2分）（3，1；5分） 4、要約 （1）概念：希望和他人訂立合同的意思表示。 （2）要約應表明一旦經(jīng)受要約人承諾，要約人受該意思表示約束 5、要約邀請 （1）要約邀請是指行為人希望他人向自己發(fā)出邀約的意思表示。 （2）寄送價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告燈為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。3要約是希望和他人訂立合同的意思表示，包括（ B ）。 A寄送的價目表 B投標書C拍賣公告 D招股說明書6、要約生效 要約到達受要約人時生效。具體表現(xiàn)為： （1）口頭形式的要約自受要約人了解要約內(nèi)容時發(fā)生效力； （2）書面形式的要約自到達受要約人時發(fā)生效力； （3）采用數(shù)據(jù)電子文件形式的要約，當收件人指定特定系統(tǒng)接收電文的，自該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間（視為到達時間），該要約發(fā)生效力；若收件人未指定特定系統(tǒng)接收電文的，自該數(shù)據(jù)電文進入收件人任何系統(tǒng)的首次時間（視為到達時間），該要約發(fā)生效力。 7、要約撤回與要約撤銷 （1）要約撤回： 要約發(fā)生法律效力之前，要約可撤回。 撤回通知應當在要約到達受要約人之前或與要約同時到達受要約人。 （2）要約撤銷： 要約發(fā)生法律效力之后，要約人使其喪失法律效力而取消要約的行為。 要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。 有下列情形之一的，要約不得撤銷： 要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷； 受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。 4甲企業(yè)于2月1日向乙企業(yè)發(fā)出簽訂合同的信函。2月5日乙企業(yè)收到了該信函，第二天又收到了通知該信函作廢的傳真，甲企業(yè)發(fā)出傳真，通知信函作廢的行為屬于要約（ C ）的行為。 A發(fā)出 B撤回 C撤銷 D變更 8、要約失效 （1）要約人依法撤銷要約 （2）拒絕要約的通知到達要約人 （3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾 （4）受要約人對要約的內(nèi)容作實質(zhì)性變更的，視為新要約。 所謂實質(zhì)性變更是指有關(guān)合同標的、質(zhì)量、數(shù)量、價款或酬金、履行期限、履行地點和方式、違約責任和爭議解決辦法等的變更。 9、承諾概述 （1）概念：是指合同當事人一方對另一方發(fā)來的要約，在要約有效期限內(nèi)，作出完全同意要約條款的意思表示。 10、承諾生效 承諾生效，是指承諾發(fā)生法律效力，也即承諾對承諾人和要約人產(chǎn)生法律約束力。 承諾人作出有效的承諾，在事實上合同已經(jīng)成立，已經(jīng)成立的合同對合同當事人雙方具有約束力。11、承諾撤回、超期和延誤 （1）承諾撤回 承諾可以撤回。撤回通知應在承諾到達要約人之前或與承諾通知同時到達要約人。 （2）承諾超期 除要約人及時通知受要約人該承諾有效，為新要約。 （3）承諾延誤 除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾，該承諾有效。 5下列關(guān)于承諾的表述中，正確的有（ CE ）。 A受要約人發(fā)出承諾，表示價格再降一成即可成交 B承諾超期的后果是承諾不可能發(fā)生法律效力 C承諾一經(jīng)送達要約人即發(fā)生法律效力 D撤銷承諾的通知應當在雙方簽訂書面合同前到達要約人 E承諾可以由受要約人的代理人向要約人授權(quán)的代理人作出 12、締約過失責任 （1）概念：是指一方因違背誠實信用原則所要求的義務而致使合同不成立，或者雖已成立但被確認無效或被撤銷時，造成確信該合同有效成立的當事人信賴利益損失，而依法應承擔的民事責任。這種責任主要表現(xiàn)為賠償責任，其一般發(fā)生在訂立合同階段。 （2）締約過失責任構(gòu)成要件 該責任發(fā)生在訂立合同的過程中。這是違約責任與締約過失責任的根本區(qū)別。 締約人一方主觀上有過錯行為。即當事人違反了誠實信用原則所要求的義務。 締約人另一方受到實際損失。即受害方的信賴利益遭受損失。 締約當事人一方有過錯行為與另一方當事人的損失之間存在因果關(guān)系。 6某建筑公司以欺騙手段超越資質(zhì)等級承攬某工程施工項目，開工在即，建設單位得知真相，遂主張合同無效，要求建筑公司承擔（ C ）。 A違約責任 B侵權(quán)責任 C締約過失責任 D行政責任合同的效力3、無效合同類型 （1）合同自始無效 訂立時就無效。 （2）合同絕對無效 合同自訂立時起就無效，當事人不能通過同意或追認使其生效。 （3）合同當然無效 無論當事人是否知道其無效情況，無論當事人是否提出主張無效，法院或仲裁機構(gòu)可以主動審查決定該合同無效。 （4）合同無效，可能是全部無效，也可能是部分無效 如果合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。 （5）合同無效，不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。1如果施工合同違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，致使合同無效，則( ABCE )。 A合同自訂時起就不具有法律效力 B當事人不能通過同意或追認使其生效 C在訴訟中，法院可以主動審查決定該合同無效 D合同全部條款無效 E合同中獨立存在的解決爭議條款有效4、無效合同產(chǎn)生的原因 （1）一方以欺詐手段訂立合同，損害國家利益 （2）一方以脅迫手段訂立合同，損害國家利益 （3）惡意串通，損害國家、集體或第三人利益 （4）以合法形式掩蓋非法目的 （5）損害社會公共利益 （6）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定 5、合同無效導致的法律后果 （1）返還財產(chǎn) （2）折價補償 （3）賠償損失 （4）收歸國庫所有2某建筑材料買賣合同被認定為無效合同，則其民事法律后果不可能是（ C ）。 A返還財產(chǎn) B賠償損失 C罰金 D折價補償6、可變更、可撤銷合同 （1）概念： 指因意思表示不真實，法律允許撤銷權(quán)人通過行使撤銷權(quán)，使已經(jīng)生效的合同效力歸于消滅或變更。其效力取決于撤銷權(quán)人是否向法院或者仲裁機構(gòu)主張撤銷權(quán)及是否被支持。 （2）導致合同變更與撤銷的原因 重大誤解 顯失公平 因欺詐、脅迫而訂立的合同。 乘人之危而訂立的合同未損害國家利益。 7、可變更、可撤銷合同中撤銷權(quán)的行使 （1）可變更、可撤銷合同的救濟 可變更、可撤銷、也可繼續(xù)認可該合同效力。 （2）撤銷權(quán)行使主體 任何一方認為合同是由重大誤解訂立的或者顯失公平訂立的，都可以向法院提出。以欺詐、脅迫或乘人之危的，只有受損害方才能行使。 （3）撤銷權(quán)消滅情形： 具有撤銷權(quán)的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)； 具有撤銷權(quán)的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。 （4）合同被撤銷的后果 在被撤銷之后，自合同成立之始起就不具有效力，當事人不受該合同約束，不得基于該合同主張認可權(quán)利或承擔任何義務。3對于可撤銷合同，具有撤銷權(quán)的當事人（ CDE ），撤銷權(quán)消滅。 A自知道或者應當知道權(quán)利受到侵害之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的 B自知道或者應當知道撤銷事由之日起六個月內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的 C自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的 D知道撤銷事由后明確表示放棄撤銷權(quán)的 E知道撤銷事由后以自己的行為放棄撤銷權(quán)的效力待定合同的類型及其處理情形8、效力待定合同的類型及其處理情形 （1）限制民事行為能力人依法不能獨立簽訂的合同。純獲利益的合同除外。 須經(jīng)法定代理人追認后才有效。 相對人可催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認；法定代理人未作表示的，視為拒絕追認，合同沒有效力。 合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利；撤銷應當以通知的方式作出。 （2）無權(quán)代理人以被代理人名義訂立的合同 未經(jīng)代理人追認的，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。 相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認；被代理人未作表示的，視為拒絕追認，合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利，撤銷應當以通知的方式作出。 表見代理無須被代理人追認，產(chǎn)生代理效力。 （3）越權(quán)訂立的合同 法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。 （4）無處分權(quán)人所訂立合同 經(jīng)權(quán)利人追認或者無權(quán)處分權(quán)人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。 4根據(jù)合同法規(guī)定，對效力待定合同的理解正確的是（ C ）。 A在相對人催告后一個月內(nèi)，當事人之法定代理人未作表示，合同即可生效 B效力待定合同的善意相對人有撤銷的權(quán)利，撤銷期限自行為作出之日起一年 C表見代理實質(zhì)上屬于無權(quán)代理，卻產(chǎn)生有效代理的后果 D超越代理權(quán)簽簽訂的合同，若未經(jīng)被代理追認，則必定屬于效力待定合同合同履行（0，2；4分）（3，2；7分） 10、合同履行中合同條款空缺的法律適用 （1）解決合同條款空缺的具體規(guī)定 適用于普通商品的具體規(guī)定 質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。 價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行。 履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。 履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。 履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。 履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。 適用于政府定價或者政府指導價商品的具體規(guī)定。 執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價。 逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。 逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。6某建筑公司向供貨商采購某種國家定價的特種材料，合同簽訂時價格為4000元噸，約定6月1日運至某工地。后供貨商遲遲不予交貨，8月下旬，國家調(diào)整價格為3400元噸，供貨商急忙交貨。雙方為結(jié)算價格產(chǎn)生爭議。下列說法正確的是（ B ）。 A應按合同約定的價格4000元噸結(jié)算 B應按國家確定的最新價格3400元噸結(jié)算 C應當按新舊價格的平均值結(jié)算 D雙方協(xié)商確定，協(xié)商不成的應當解除合同 7按照合同法對合同內(nèi)容約定不明確的處理規(guī)定，對于設備交付方式和交貨地點不明確的下述說法中正確的包括( ADE )。 A供貨商通知電力局到供貨商處提貨，運輸費由電力局負擔 B供貨商通知電力局到供貨商處提貨，運輸費由供貨商負擔 C供貨商用自有運輸機械將設備運到電力局指定地點，運費由供貨商承擔 D供貨商用自有運輸機械將設備運到電力局指定地點，運費由電力局承擔 E供貨商委托運輸公司，將設備運到電力局指定地點，運費由電力局承擔 11、建設工程合同履行中發(fā)包人請求解除合同的條件 承包人具有下列情形之一.，發(fā)包人請求解除建設工程施工合同的，應予支持： （1）明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務的； （2）合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的； （3）已經(jīng)完成的建設工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復的； （4）將承包的建設工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。 12、建設工程合同履行中承包人請求解除合同的條件 發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應義務，承包人請求解除建設工程施工合同的，應予支持： （1）未按約定支付工程價款的； （2）提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設備不符合強制性標準的； （3）不履行合同約定的協(xié)助義務的。 合同解除后發(fā)包人還要承擔違約責任。8致使承包人單位行使建設工程施工合同解除權(quán)的情形包括（ AB ）。 A發(fā)包人嚴重拖欠工程價款 B發(fā)包人提供的建筑材料不符合國家強制性標準 C發(fā)包人堅決要求工程設計變更 D項目經(jīng)理與總監(jiān)理工程師積怨太深 E要求承擔保修責任期限過長13、合同解除后的法律后果 （1）合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失，合同的權(quán)利義務終止，不影響合同中結(jié)算和清理條款的 （2）解釋中關(guān)于合同解除的相關(guān)規(guī)定： 建設工程施工合同解除后，已經(jīng)完成的建設工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應當按照約定支付相應的工程價款； 已經(jīng)完成的建設工程質(zhì)量不合格的，按照下列情況處理： 修復后的建設工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔修復費用的，應予支持； 修復后的建設工程經(jīng)竣工驗收不合格。承包人請求支付工程價款的，不予支持。 因一方違約導致合同解除的，違約方應當賠償因此而給對方造成的損失。 14、發(fā)包人擅自使用后出現(xiàn)質(zhì)量問題的處理 （1）工程竣工驗收應當具備下列條件： 完成建設工程設計和合同約定的各項內(nèi)容； 有完整的技術(shù)檔案和施工管理資料； 有工程使用的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設備的進場試驗報告； 有勘察、設計、施工、工程監(jiān)理等單位分別簽署的質(zhì)量合格文件； 有施工單位簽署的工程保修書。 （2）建設工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持；但是承包人應當在建設工程的合理使用壽命內(nèi)對地基基礎工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔民事責任。（3）條例規(guī)定建設單位有下列行為之一的，處工程合同價款2%以上4%以下的罰款； 未組織竣工驗收，擅自交付使用的； 驗收不合格，擅自交付使用的； 對不合格的建設工程按照合格工程驗收的。 15、對竣工日期的爭議處理 （1）工程竣工驗收通過，承包人送交竣工驗收報告的日期為實際竣工日期。 工程按發(fā)包人要求修改后通過竣工驗收的，實際竣工日期為承包人修改后提請發(fā)包人驗收的日期。 由于建設單位和施工單位對于工程質(zhì)量爭議而導致對竣工日期的爭議。 （2）當事人對工程質(zhì)量發(fā)生爭議，工程質(zhì)量經(jīng)鑒定合格的，鑒定期間為順延工期期間。 即提交竣工驗收報告之日為實際竣工日期。 （3）由于發(fā)包人拖延驗收而產(chǎn)生的對實際竣工日期的爭議 發(fā)包人收到竣工驗收報告后28天內(nèi)組織有關(guān)單位驗收，并在驗收后14天內(nèi)給出意見。承包人已經(jīng)提交竣工驗收報告，發(fā)包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期。 （4）由于發(fā)包人擅自使用工程而產(chǎn)生的對于實際竣工驗收日期的爭議 未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設工程之日為竣工日期?？罐q權(quán)種類16、抗辯權(quán)種類 （1）同時履行抗辯權(quán) 指在沒有履行順序的雙務合同中，當事人一方在另一方未為對待給付以前，有權(quán)拒絕先為給付的權(quán)利。 （2）先履行抗辯權(quán) 指當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行或履行不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕先履行一方的履行要求。 （3）不安抗辯權(quán) 指先履行一方因后履行一方欠缺履行債務能力或信用，而拒絕履行合同的權(quán)利。 17、先履行抗辯權(quán) （1）先履行抗辯權(quán)的成立要件 雙務合同且互負債務 履行債務有先后順序 先履行一方未履行或者履行不符合約定 （2）先履行抗辯權(quán)的行使與效力 行使先履行抗辯權(quán)沒有消除合同的效力，在先履行方適當履行后，先履行抗辯權(quán)消滅。 18、不安抗辯權(quán) （1）不安抗辯權(quán)的成立要件 雙務合同而互負債務。 債務履行有先后順序。 后履行一方履行能力明顯下降，有喪失或可能喪失履行債務能力的情形。 應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行： 經(jīng)營狀況嚴重惡化； 轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務； 喪失商業(yè)信譽； 有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。 履行順序在后的當事人未提供適當擔保 （2）不安抗辯權(quán)行使與效力 行使不安抗辯權(quán)的一方負有對相對人欠缺信用、欠缺履行能力的舉證責任。 對方提供適當擔保時，應當恢復履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復履行且未提供擔保的，中止履行的一方可以解除合同。代位權(quán)19、代位權(quán) （1）概念：因債務人怠于行使到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可向法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務人自身的除外。 （2）代位權(quán)的特征： 針對的是債務人消極行為， 是債權(quán)人以自身名義直接向次債務人提出請求， 行使方式必須是在法院提起代位權(quán)訴訟，而不能通過其他方式。 20、代位權(quán)的行使、效力 （1）代位權(quán)行使的主體與方式 以自己的名義提起訴訟，原告只能是債權(quán)人。 （2）代位權(quán)的行使范圍 以自身的債權(quán)為基礎。 位行使的債權(quán)數(shù)額應與其對債務人享有的債權(quán)數(shù)額為上限。 （3）代位權(quán)行使的效力 代位權(quán)行使所產(chǎn)生的費用。 債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，有權(quán)要求債務人予以返還，也即該項費用應由債務人負擔。10甲公司欠劉某100萬元，丙公司欠甲公司150萬元，均已屆清償期。甲公司一直拖延不行使對丙公司的債權(quán)，致使其自身無力向劉某清償。下列關(guān)于代位權(quán)的說法正確的是（ C ）。 A劉某可以以甲公司的名義向丙公司提出償債請求 B劉某可以通過仲裁方式行使代位權(quán) C劉某行使代位權(quán)的必要費用應當由甲公司承擔 D代位權(quán)順利行使后，丙公司對甲公司所負債務消滅21、撤銷權(quán) （1）撤銷權(quán)，是指債權(quán)人對于債務人危害其債權(quán)實現(xiàn)的不當行使，有請求人民法院予以撤銷的權(quán)利。 （2）撤銷權(quán)的成立要件 債務人實施了處分財產(chǎn)的行為 債務人放棄到期債權(quán)； 債務人無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)； 債務人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)。 債務人處分財產(chǎn)的行為發(fā)生在債權(quán)人的債權(quán)成立之后 債權(quán)人處分財產(chǎn)的行為已經(jīng)發(fā)生效力 債務人處分財產(chǎn)的行為侵害債權(quán)人債權(quán) 22、撤銷權(quán)的行使 （1）撤銷權(quán)行使的主體與方式 原告只能是債權(quán)人。 （2）撤銷權(quán)行使方式 通過向法院起訴的方式，由法院作出撤銷判決才生效。 （3）撤銷權(quán)行使的期間 自債權(quán)人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。 （4）撤銷權(quán)的行使范圍 只能以自身的債權(quán)為基礎； 債權(quán)人請求撤銷的數(shù)額應當與其債權(quán)數(shù)額相一致，但不要求完全相等。 場景(七) 2007年9月20日，施工單位與建材商簽訂了一份買賣合同，約定將工程完工后剩余的石材以8萬元的價格賣給建材商，合同履行地為施工單位所在地。9月28日，建材商依約交付1萬元定金。9月29日，施工單位為建材商代為托運。9月30日，建材商收到貨物，但并沒有按照約定在貨到時付款。 根據(jù)場景(七)?；卮鹣铝袉栴}。 1如果該施工單位營業(yè)執(zhí)照允許經(jīng)營范圍無銷售石材業(yè)務，則設買賣合同為( B )合同。 A無效 B有效 C可變更、可撤銷 D效力待定 2該定金合同的生效日期為( B )。 A9月20日 B9月28日 C9月29日 D9月30日 3如果貨物在運輸途中遭遇臺風，致使部分石材損壞，該損失由( B )。 A施工單位承擔 B建材商承擔 C施工單位和建材商各承擔一半 D建材商承擔34，施工單位承擔14 4如果建材商一直無力償還施工單位的7萬元，且某工廠欠建材商6萬元已到期，但建材商明示放棄對該工廠的債權(quán)。對建材商這一行為，施工單位可以( B )。 A請求仲裁機構(gòu)撤銷建材商放棄債權(quán)的行為 B請求人民法院撤銷建材商放棄債權(quán)的行為 C通過仲裁機構(gòu)行使代位權(quán)，要求工廠償還6萬元 D通過人民法院行使代位權(quán)，要求工廠償還6萬元 5如果施工單位與建材商在買賣合同中，既約定了定金，又約定了違約金。在建材商違約時，施工單位( B )。 A可以同時適用定金與違約金的約定 B只可選擇適用其中一項約定 C只能適用違約金約定 D只能適用定金約定合同變更、轉(zhuǎn)讓與權(quán)利義務終止（5，0；5分）（0） 1、合同的變更 （1）概念 廣義的變更：包括主體、客體、內(nèi)容至少一項發(fā)生變更。 狹義合同變更不包括合同主體變更。 （2）合同變更的類型 約定變更 當事人經(jīng)過協(xié)商達成一致意見，可以變更合同。 法定變更 2、合同變更的形式及內(nèi)容確定 （1）合同變更遵循法定的形式 法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批準、登記手續(xù)的，依照其規(guī)定。 因此，當事人變更有關(guān)合同時，必須按照規(guī)定辦理批準、登記手續(xù)，否則合同之變更不發(fā)生效力。 （2）合同變更內(nèi)容約定不明確的法律規(guī)定 當事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。系指當事人對合同變更的內(nèi)容約定含義不清，令人難以判斷約定的新內(nèi)容與原合同的內(nèi)容本質(zhì)區(qū)別。 3、合同變更的條件及效力 （1）變更的條件 合同關(guān)系已經(jīng)存在 合同內(nèi)容需要變更 經(jīng)合同當事人協(xié)商一致，或法院判決、仲裁庭裁決，或者援引法律直接規(guī)定 符合法律、行政法規(guī)要求的方式合同轉(zhuǎn)讓 3、合同轉(zhuǎn)讓 （1）合同轉(zhuǎn)讓的概念 合同轉(zhuǎn)讓是指合同當事人一方依法將合同權(quán)利、義務全部或者部分轉(zhuǎn)讓給他人。 （2）合同轉(zhuǎn)讓的類型： 合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓（又稱為債權(quán)轉(zhuǎn)讓、債權(quán)讓與）：分為權(quán)利部分轉(zhuǎn)讓和全部轉(zhuǎn)讓； 合同義務轉(zhuǎn)讓（又稱為債務承擔、債務轉(zhuǎn)移）：分為義務部分轉(zhuǎn)讓和義務全部轉(zhuǎn)讓； 合同權(quán)利義務概括轉(zhuǎn)讓（又稱為概括承受、概括轉(zhuǎn)移）：分為權(quán)利義務全部轉(zhuǎn)移和權(quán)利義務部分轉(zhuǎn)移。 （3）合同轉(zhuǎn)讓的特征 合同轉(zhuǎn)讓只是合同主體（合同當事人）發(fā)生變化，不涉及合同權(quán)利義務內(nèi)容； 4、債權(quán)轉(zhuǎn)讓 （1）債權(quán)轉(zhuǎn)讓概述 在不改變合同權(quán)利義務內(nèi)容基礎上，當事人將其權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人享有。 （2）債權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件 須存在有效的債權(quán)。 被轉(zhuǎn)讓的債權(quán)應具有可轉(zhuǎn)讓性。 （3）下列三種債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓： 根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓； 按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓的； 依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利不具有可轉(zhuǎn)讓性。 （4）債權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力 受讓人成為合同新債權(quán)人 其他權(quán)利隨之轉(zhuǎn)移 從權(quán)利隨之轉(zhuǎn)移（從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外） 抗辯權(quán)隨之轉(zhuǎn)移 抵銷權(quán)的轉(zhuǎn)移 5、債務轉(zhuǎn)移 （1）概念： 指在不改變合同權(quán)利義務內(nèi)容基礎上，當事人將其義務轉(zhuǎn)由第三人承擔。 （2）債務轉(zhuǎn)移的條件 被轉(zhuǎn)移的債務有效存在。 被轉(zhuǎn)移的債務應具有可轉(zhuǎn)移性。 須經(jīng)債權(quán)人同意 （3）如下合同不具有可轉(zhuǎn)移性： 債務與債務人的人身有密切聯(lián)系（如委托監(jiān)理合同）； 當事人特別約定合同債務不得轉(zhuǎn)移； 法律強制性規(guī)范規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓債務。 （4）債務轉(zhuǎn)移的效力 承擔人成為合同新債務人 抗辯權(quán)隨之轉(zhuǎn)移 從債務隨之轉(zhuǎn)移 6、合同權(quán)利義務概括轉(zhuǎn)讓 （1）合同權(quán)利義務概括轉(zhuǎn)移的概念 當事人將其合同權(quán)利義務一并轉(zhuǎn)讓給第三方，由該第三方繼受這些權(quán)利義務。 （2）債權(quán)債務的概括轉(zhuǎn)移的條件 轉(zhuǎn)讓人與承受人達成合同轉(zhuǎn)讓協(xié)議 原合同必須有效 原合同為雙務合同 符合法定的程序 當事人一方須經(jīng)對方同意。 （3）企業(yè)的合并與分立涉及權(quán)利義務概括轉(zhuǎn)移 訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務。訂立合同后分立的，由分立的法人享有連帶債權(quán)，承擔連帶債務。 企業(yè)合并或者分立，原企業(yè)的合同權(quán)利義務將全部轉(zhuǎn)移給新企業(yè)，這屬于法定的權(quán)利義務概括轉(zhuǎn)移，因此，不需要取得合同相對人的同意。 7、合同的權(quán)利義務終止 （1）概念： 指合同權(quán)利和義務消滅，合同不復存在。合同的擔保等附屬于合同的權(quán)利義務也消滅。但不影響合同中結(jié)算、清理條款和獨立存在的解決爭議方法的條款（如仲裁條款）的效力。 （2）終止的原因： 債務已經(jīng)按照約定履行 合同解除 債務相互抵消 債務人依法將標的物提存 債權(quán)債務同歸于一人 法律規(guī)定或當事人約定終止的其他情形 8、合同解除 （1）概念：是指合同當事人依法行使解除權(quán)或雙方協(xié)商決定，提前解除合同效力的行為。 （2）合同解除類型 協(xié)議解除和單方解除。 約定解除和法定解除。 （3）單方解除的條件 因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的； 履行期限屆滿前，當事人一方明確表示或以行為表明不履行主要債務（預期違約）； 當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行； 當事人一方遲延履行債務或有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的。 （4）約定解除的條件 當事人協(xié)商一致，可以解除合同 約定一方解除合同條件的解除 （5）法定解除的條件 因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的 在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務 當事人一方延遲主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行 當事人一方遲延履行債務或有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的 法律規(guī)定的其他情形違約責任違約責任（2，0，2分）（1分） 9、違約責任 當事人一方因第三人的原因造成違約的，應向?qū)Ψ匠袚熑巍．斒氯撕偷谌酥g的糾紛，應當依照法律的規(guī)定或者按照約定解決。 違約責任采取嚴責責任原則，即無過錯責任原則，只有不可抗力方可免責。 至于締約過失、無效合同或可撤銷合同，則采取過錯責任原則。由有過錯一方向受損害方賠償損失責任。1甲公司向乙公司購買鋼材，雙方合同中約定由丙公司向乙公司付款。當丙公司不支付乙公司貨款時，應當由（ A ）承擔違約責任。 A甲公司向乙公司 B乙公司自己 C丙公司向乙公司 D甲公司和丙公司共同向乙公司10、當事人承擔違約責任的形式 （1）繼續(xù)實際履行 （2）采取補救措施。 （3）賠償損失 11、違約金、定金的法律規(guī)定 （1）違約金 當事人可以約定一方違約時應根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。 違約金低于損失的，可請求法院或仲裁機構(gòu)予以增加；違約金過分高于損失的，可請求予以適當減少。 當事人就遲延履行約定違約金的，還應當履行債務。 （2）定金 定金目的在于擔保合同債權(quán)的實現(xiàn)。 定金之債是從債務，給付定金的一方不履行債務，無權(quán)要求返還定金；收受定金一方不，應雙倍返還定金。 （5）違約金與定金的選擇 違約金存在于主合同之中，定金存在于從合同之中。它們可能單獨存在，也可能同時存在。既約定違約金，又約定定金的，可選擇適用違約金或者定金條款。12、違約責任的免除 （1）違約責任的免除，是指合同生效后，當事人之間因不可抗力事件的發(fā)生，造成合同不能履行時，依法可以免除責任。 （2）法定的免責 因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外。 當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責任。 （4）不可抗力導致免責情形： 不可抗力，是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。 自然事件，如地震、洪水、火山爆發(fā)、海嘯等； 社會事件，如戰(zhàn)爭、暴亂、騷亂、特定的政府行為等。 當事人一方因不可抗力不能履行合同的，應及時通知對方，并應當在合理期限內(nèi)提供證明。 一方違約后，對方應采取措施防止損失的擴大；沒有采取措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。2下列情形中，可以導致施工單位免除違約責任的是（ C ）。 A施工單位因嚴重安全事故隱患且拒不改正而被監(jiān)理工程師責令暫停施工，致使工期延誤 B因拖延民工工資，部分民工停工抗議導致工期延誤 C地震導致已完工程被爆破拆除重建，造成建設單位費用增加 D由于為工人投保意外傷害險，因公致殘工人的醫(yī)療等費用由保險公司支付合同擔保（5，1；7分）（1，2分） 13、擔保 （1）概念： 是指債權(quán)人與債務人或者第三人根據(jù)法律規(guī)定或約定而實施的，以保證債權(quán)得以實現(xiàn)為目的的民事法律行為。 （2）擔保的類型： 保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。 14、保證 （1）概念：指保證人和債權(quán)人約定，當債務人不履行債務時，保證人按約定履行債務或承擔責任。 （2）保證擔保主體：債權(quán)人、債務人、保證人。 （3）保證合同內(nèi)容： 被保證的主債權(quán)種類、數(shù)額； 債務人履行債務的期限； 保證的方式； 保證擔保的范圍； 保證的期間； 雙方認為需要約定的其他事項。 （4）保證擔保的范圍： 包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。 當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應當對全部債務承擔責任。保證人承擔保證責任后