經(jīng)濟(jì)法概論第四章 企業(yè)法(二)

1、第二節(jié) 合伙企業(yè)法,一.概述：合伙人；合伙協(xié)議；無限責(zé)任 概念： 共同出資 共同經(jīng)營(yíng) 共享收益 共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn),合伙人,管仲（約公元前730年-前645年）,鮑叔牙(?公元前644年),史記卷六十二：管晏列傳 管仲曰：吾始困時(shí)，嘗與鮑叔賈，分財(cái)利多自與，鮑叔不以我為貪，知我貧也。吾嘗為鮑叔謀事而更窮困，鮑叔不以我為愚，知時(shí)有利不利也。吾嘗三仕三見逐於君，鮑叔不以我為不肖，知我不遭時(shí)也。吾嘗三戰(zhàn)三走，鮑叔不以我怯，知我有老母也。公子糾敗，召忽死之，吾幽囚受辱，鮑叔不以我為無恥，知我不羞小節(jié)而恥功名不顯于天下也。生我者父母，知我者鮑子也。,合伙企業(yè)的類型 民事合伙 普通合伙 大陸法系 英美法系 商事合伙

2、 有限合伙,普通合伙企業(yè) 中國(guó)合伙企業(yè) 特殊普通合伙企業(yè) 有限合伙企業(yè),普通合伙企業(yè)：由普通合伙人組成，合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。 特殊普通合伙企業(yè)：以專業(yè)知識(shí)和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)。一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。 有限合伙企業(yè)：由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。,甲 + 乙+ 丙+ 丁= 普通合伙企業(yè) 甲 + 乙 + 丙 + 丁= 特殊普通合伙

3、企業(yè) （過錯(cuò)者）（無過錯(cuò)者） 甲 + 乙+ 丙 +丁 = 有限合伙企業(yè),無限責(zé)任,有限責(zé)任,有限責(zé)任,無限責(zé)任,無限、連帶責(zé)任,太平洋的故事 圣經(jīng)的故事 人類的故事 荷蘭航海家寶典 寬容,亨德里克威廉房龍,二、合伙企業(yè)的法律特征（與法人企業(yè)的對(duì)比）,無知之幕 (Veil of ignorance) 約翰 羅爾斯(John Rawls),本杰明.富蘭克林（Benjamin Franklin,1706-1790）,三.合伙企業(yè)的設(shè)立 條件：合伙人；合伙協(xié)議；出資； 名稱、場(chǎng)所。 程序：訂立協(xié)議 出資 設(shè)立登記 四.合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系 （一）合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn) 1財(cái)產(chǎn)的構(gòu)成及其性質(zhì)； 2財(cái)產(chǎn)的管理和使用

4、； 3財(cái)產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓； 4財(cái)產(chǎn)份額的出質(zhì),（二）合伙企業(yè)的內(nèi)部權(quán)力 1決策權(quán)合伙人共同行使 重大事務(wù)：全體合伙人一致同意 一般事務(wù)：合伙協(xié)議約定表決； （無約定）合伙人一人一票過半數(shù)通過 2執(zhí)行權(quán)共同執(zhí)行；委托執(zhí)行；分別執(zhí)行；授權(quán)執(zhí)行 3監(jiān)督權(quán)檢查執(zhí)行情況；審議報(bào)告；查閱帳簿；提出異議；撤銷委托,（三）合伙人對(duì)企業(yè)的義務(wù) 1忠實(shí)義務(wù)（競(jìng)業(yè)禁止；交易禁止） 2損害禁止義務(wù) 3. 損害賠償義務(wù) （四）利潤(rùn)分配和虧損分擔(dān) 合伙協(xié)議約定 協(xié)商確定 實(shí)繳出資比例 平均分配,五.合伙企業(yè)的外部關(guān)系 （一）合伙企業(yè)的對(duì)外代表 （二）合伙企業(yè)與善意第三人 （三）合伙企業(yè)與企業(yè)債權(quán)人 （四）合伙企業(yè)與合伙人的債

5、權(quán)人,案例分析 1. 甲、乙、丙合伙經(jīng)營(yíng)一普通合伙企業(yè)，負(fù)責(zé)人為甲。甲乙丙約定的出資比例、分成比例與責(zé)任承擔(dān)比例均為4：3：3。2000年7月的一天，甲與丁簽訂了一份購(gòu)貨合同，價(jià)值8萬元。后因企業(yè)經(jīng)營(yíng)困難，合伙人決定解散該企業(yè)。經(jīng)查： （1）合伙協(xié)議約定，凡5萬元以上的業(yè)務(wù)須經(jīng)甲乙丙三人一致同意；（2）甲曾在一次訴訟中免除了戊對(duì)企業(yè)的2萬元債務(wù)；（3）企業(yè)除欠銀行10萬元外，尚欠A公司和B公司各2萬元債務(wù)；（4）企業(yè)的財(cái)產(chǎn)價(jià)值10萬元。,問題： （1）該企業(yè)與丁所簽合同的效力如何？ （2）設(shè)乙、丙以甲免除戊的債務(wù)未經(jīng)其同意為由主張無效，甲的免除行為有效否？ （3）設(shè)銀行、 A公司和B公司同時(shí)向

6、企業(yè)行使債權(quán)，企業(yè)的財(cái)產(chǎn)該如何清償？,(4)設(shè)企業(yè)的債權(quán)人銀行、 A公司和B公司向法院起訴后，債權(quán)未得到全部清償，能否對(duì)乙的個(gè)人財(cái)產(chǎn)進(jìn)行追償，為什么？ （5）設(shè)企業(yè)的債權(quán)人銀行、 A公司和B公司和乙的債權(quán)人小C同時(shí)向法院起訴，銀行、 A公司和B公司主張用合伙財(cái)產(chǎn)清償債權(quán)， 小C主張應(yīng)用乙在合伙財(cái)產(chǎn)中的份額清償其債權(quán)，法院應(yīng)優(yōu)先支持誰的訴訟請(qǐng)求？,六.合伙企業(yè)的變更、解散、清算 （一）合伙企業(yè)的變更 1入伙一致同意；訂立協(xié)議；變更登記。 2退伙聲明退伙；當(dāng)然退伙；除名退伙。 （二）合伙企業(yè)的解散原因 （三）合伙企業(yè)的清算 1清算人；2清償順序工資、勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用；稅款；債務(wù)；出資。3剩余財(cái)產(chǎn)分配和對(duì)原企業(yè)債務(wù)的承擔(dān)；4注銷登記。,案例分析2. 2008年1月，張三、李四、王五共同設(shè)立一普通合伙企業(yè)。合伙協(xié)議約定，張三以現(xiàn)金 出資，李四以廠房所有權(quán)出資，王五以勞務(wù)出資；各合伙人按相同比例分配利潤(rùn)、分擔(dān)虧損。合伙企業(yè)成立后，為擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)，于6月向銀行貸款人民幣10萬元，期限為1年。8月，張三提出退伙，鑒于當(dāng)時(shí)合伙企業(yè)盈利，李四、王五表示同意。同月，張三辦理了退伙結(jié)算手續(xù)。9月，幺六入伙。幺六入伙后，因經(jīng)營(yíng)環(huán)境變化，企業(yè)嚴(yán)重虧損。,2009年5月，李四、王五、幺六解散企業(yè)，并對(duì)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)在合伙人中進(jìn)行分配，但對(duì)未到期的銀行貸款未予償還。2009年6月，銀行貸款到期，