9A文借款合同,公證,強(qiáng)制執(zhí)行

1、篇一：貸款合同和抵押合同強(qiáng)制執(zhí)行公證效力探析 貸款合同和抵押合同強(qiáng)制執(zhí)行公證效力探析 來源：作者：朱建軍發(fā)布時(shí)間： 20RR-08-27 銀行為了保障貸款債權(quán)的順利實(shí)現(xiàn)，一般會要求借款人和擔(dān)保人就其與銀行的貸款合同和抵 押合同同時(shí)進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行公證，在貸款未能按期歸還時(shí)，貸款銀行可依據(jù)這些具有強(qiáng)制執(zhí)行 力的債權(quán)文書，向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行，要求拍賣抵押物，以實(shí)現(xiàn)貸款債權(quán)。但在司法實(shí) 踐中，貸款合同和抵押合同的強(qiáng)制執(zhí)行公證效力是完全不同的，而且直接向人民法院申請強(qiáng) 制執(zhí)行仍存在著諸多無法操作的實(shí)際問題。本文就結(jié)合實(shí)際案例對此進(jìn)行探析。案例簡介 法院立案庭經(jīng)審查后認(rèn)為，原貸款合同中對債權(quán)范圍做了約定

2、，即債權(quán)范圍包括貸款本金、 利息、罰息以及銀行為實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用和追索費(fèi)用， 但并沒有明確約定律師費(fèi)及金額， 所以， 對具有強(qiáng)制執(zhí)行效力的公證書和執(zhí)行證書，法院不予直接受理執(zhí)行，需要經(jīng)過審判程序。于 是，銀行就以貸款合同糾紛訴訟再次申請立案。但案件經(jīng)審判法官審查后，認(rèn)為貸款中對債 權(quán)范圍約定明確，律師費(fèi)應(yīng)當(dāng)屬于銀行為實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用和追索發(fā)生的費(fèi)用，并抵押擔(dān)保合 同中對抵押償還的債權(quán)范圍中也明確表述了律師費(fèi)一項(xiàng)，所以，應(yīng)當(dāng)直接予以立案執(zhí)行而不 用經(jīng)過審理程序。后經(jīng)執(zhí)行庭和審判庭研究確定，最終該案件直接予以立案執(zhí)行。法律分析一、強(qiáng)制執(zhí)行公證的法律依據(jù) 我國現(xiàn)行有關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行公證的法律主要是民事訴訟法和

3、公證法：中華人民共和國民事訴訟法 第 218 條 對公證機(jī)關(guān)依法賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書，一方當(dāng)事人不履行的，對方當(dāng)事人可以向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行，受申請的人民法院應(yīng) 當(dāng)執(zhí)行。公證債權(quán)文書確有錯(cuò)誤的，人民法院裁定不予執(zhí)行，并將裁定書送達(dá)雙方當(dāng)事人和 公證機(jī)關(guān)。 中華人民共和國公證法第 37 條規(guī)定 對經(jīng)公證的以給付為內(nèi)容并載明債務(wù)人愿意接受強(qiáng) 制執(zhí)行承諾的債權(quán)文書，債務(wù)人不履行或者履行不適當(dāng)?shù)模瑐鶛?quán)人可以依法向有管轄權(quán)的人 民法院申請執(zhí)行。前款規(guī)定的債權(quán)文書確有錯(cuò)誤的，人民法院裁定不予執(zhí)行，并將裁定書送 達(dá)雙方當(dāng)事人和公證機(jī)構(gòu)。 最高人民法院司法解釋、司法部部門規(guī)章以及最高人民法院與司

4、法部聯(lián)合下發(fā)的通知也對強(qiáng) 制執(zhí)行公證進(jìn)行了明確， 最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行） 2，執(zhí)行機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)執(zhí)行下列生效法律文書： ?（4） 公證機(jī)關(guān)依法賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的關(guān)于追償債款、 物品的債權(quán)文書。 司法部公證程序規(guī)則 第 39 條 具有強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書的公證， 應(yīng)當(dāng)符合下列條件： （ 一）債權(quán)文書以給付貨幣、 物品或者有價(jià)證券為內(nèi)容 ;（ 二） 債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確， 債權(quán)人和債務(wù) 人對債權(quán)文書有關(guān)給付內(nèi)容無疑義 ;（ 三） 債權(quán)文書中載明當(dāng)債務(wù)人不履行或者不適當(dāng)履行義 務(wù)時(shí)，債務(wù)人愿意接受強(qiáng)制執(zhí)行的承諾;（ 四） 公證法規(guī)定的其他條件。 最高人民法院、司法部于 20R

5、R年 9 月 21 日發(fā)布的關(guān)于公證機(jī)關(guān)賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán) 文書執(zhí)行有關(guān)問題的聯(lián)合通知 第 1 條 公證機(jī)關(guān)賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書應(yīng)當(dāng)具備以下 條件：（ 一） 債權(quán)文書具有給付貨幣、 物品、 有價(jià)證券的內(nèi)容 ;（ 二）債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確， 債權(quán)人 和債務(wù)人對債權(quán)文書有關(guān)給付內(nèi)容無疑義 ;（ 三 ） 債權(quán)文書中載明債務(wù)人不履行義務(wù)或不完全 履行義務(wù)時(shí)，債務(wù)人愿意接受依法強(qiáng)制執(zhí)行的承諾。 上述諸多法律法規(guī)規(guī)定對強(qiáng)制執(zhí)行公證的要件、程序等進(jìn)行了明確規(guī)定，構(gòu)成了我國強(qiáng)制執(zhí) 行公證的法律依據(jù)和體系。二、抵押合同不應(yīng)屬于強(qiáng)制執(zhí)行公證的對象 首先，強(qiáng)制執(zhí)行公證的對象應(yīng)當(dāng)是債權(quán)合同，而不應(yīng)是物權(quán)合同。從

6、抵押合同的法律性質(zhì)上 講，抵押合同屬于物權(quán)合同，不屬于債權(quán)合同，不屬于強(qiáng)制執(zhí)行公證對象。民法上的合同有廣義和狹義之分，廣義合同是兩個(gè)以上的民事主體之間設(shè)立、變更、終止民 事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議， 狹義合同專指債權(quán)合同。 廣義合同除債權(quán)合同外， 還包括物權(quán)合同、 身份合同等。 債權(quán)合同是指兩個(gè)以上的民事主體之間設(shè)立、 變更、終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 物權(quán)合同系指當(dāng)事人以物權(quán)變動(dòng)為內(nèi)容而訂立的合同。抵押權(quán)屬物權(quán)的一種，抵押合同是抵 押人與抵押權(quán)人設(shè)立抵押權(quán)的協(xié)議， 抵押合同應(yīng)屬物權(quán)合同， 并不屬于強(qiáng)制執(zhí)行公證的對象。 其次，從抵押合同與借款合同的主從關(guān)系上講，不能依據(jù)從合同隨主合同 的原則，適用強(qiáng)制

7、執(zhí)行公證。在民事實(shí)體法中，擔(dān)保合同與借款合同之間雖然是主從關(guān)系，但依據(jù)最高人民法院關(guān)于適用 < 中華人民共和國擔(dān)保法 > 若干問題的解釋 第 130 條 在主合同糾紛案件中， 對擔(dān)保 合同未經(jīng)審判，人民法院不應(yīng)當(dāng)依據(jù)對主合同當(dāng)事人所作出的判決或者裁定，直接執(zhí)行擔(dān)保 人的財(cái)產(chǎn)。 在訴訟法中擔(dān)保合同與借款合同不存在主從關(guān)系。 因此， 不能援引借款合同可以 賦予強(qiáng)制執(zhí)行公證效力就可以對抵押合同賦予強(qiáng)制執(zhí)行公證效力。根據(jù)擔(dān)保法第四十條 規(guī)定： 訂立抵押合同時(shí)， 抵押權(quán)人和抵押人在合同中不得約定在債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未 受清償時(shí)， 抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有。 從中我們也可看出， 立法

8、原意也不贊同對擔(dān) 保財(cái)產(chǎn)在實(shí)現(xiàn)債權(quán)時(shí)的直接轉(zhuǎn)讓行為。而如果對擔(dān)保合同賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力，從實(shí)際操作行 為上，就是等同于在債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償時(shí)，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所 有，這與立法原則相背。第三，從抵押合同的內(nèi)容上分析，抵押合同不符合強(qiáng)制執(zhí)行公證的條件。 依照我國強(qiáng)制執(zhí)行公證的相關(guān)規(guī)定，公證機(jī)關(guān)賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)合同必須具有給付貨 幣、物品、有價(jià)證券的內(nèi)容。 債權(quán)人依據(jù)此類合同所享有的權(quán)利必須是請求債務(wù)人給付貨幣、 物品、有價(jià)證券的請求權(quán)。抵押合同是抵押人與抵押權(quán)人設(shè)立抵押權(quán)的協(xié)議，對于抵押人為 第三人的情形，抵押人亦被稱為物上擔(dān)保人，在抵押權(quán)依法設(shè)定后，抵押權(quán)人與物上保證人

9、 的關(guān)系僅限于物權(quán)關(guān)系而沒有債權(quán)關(guān)系。物上擔(dān)保人對抵押權(quán)人負(fù)擔(dān)的責(zé)任為物的責(zé)任，僅 以其提供的抵押標(biāo)的物為限對債務(wù)提供擔(dān)保。在債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，抵押權(quán)人不能對物上 保證人的其他財(cái)產(chǎn)主張權(quán)利，只能就擔(dān)保標(biāo)的物求償，也沒有請求物上保證人代為履行債務(wù) 的權(quán)利，即使抵押權(quán)人變價(jià)抵押物不足以清償其債權(quán)時(shí)也一樣。即使對于債務(wù)人提供抵押的 情形，抵押權(quán)人對抵押人所享有的債權(quán)也是基于主合同而非基于抵押合同。抵押權(quán)人所享有 的僅是請求抵押人辦理抵押登記的請求權(quán)，并非請求抵押人給付貨幣、物品、有價(jià)證券，抵 押合同因不具有給付貨幣、物品、有價(jià)證券的內(nèi)容，不滿足賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書所 必須具備的條件之一。故此

10、，銀行在貸款業(yè)務(wù)中，可根據(jù)需要對貸款合同進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行公證，無須對抵押合同進(jìn)行 強(qiáng)制執(zhí)行公證。如果盲目對抵押合同辦理強(qiáng)制執(zhí)行公證，不但增加了借款人和銀行的人力財(cái) 力等資源浪費(fèi)，也達(dá)不到應(yīng)有的效果。三、貸款合同中對將來發(fā)生債權(quán)的約定 銀行在發(fā)放貸款時(shí)，有些費(fèi)用是無法明確約定的，因?yàn)榻杩钊耸欠襁`約，在貸款時(shí)是不確定 的，因此例如律師費(fèi)、追索費(fèi)、調(diào)查費(fèi)等等諸多因借款人違約而實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用，在進(jìn)行強(qiáng) 制執(zhí)行公證文書時(shí)，可否提出，如何提出，也是關(guān)系到是否有必要進(jìn)行具有強(qiáng)制執(zhí)行效力債 權(quán)文書公證的問題。就案例所述情況進(jìn)行分析，如果因借款人違約而實(shí)際發(fā)生的律師費(fèi)、追索費(fèi)、調(diào)查費(fèi)等，不 能在申請執(zhí)行具有強(qiáng)制執(zhí)行

11、效力債權(quán)文書時(shí)提出，而必須需要法院審理確認(rèn)的，那么，銀行 在貸款時(shí)，對貸款合同進(jìn)行賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力債權(quán)文書的公證，就顯得多于而沒有必要。畢 竟相當(dāng)多數(shù)的債權(quán)在實(shí)現(xiàn)時(shí)均會有追索費(fèi)用發(fā)生，由此延伸，債權(quán)文書進(jìn)行具有強(qiáng)制執(zhí)行效 力的公證也就沒有必要了。這與我國民事訴訟法和公證法等力求達(dá)到高效、節(jié)約的立法原則 和目的就背道而馳了。但是，如果不經(jīng)法院審理確定，則關(guān)于未來發(fā)生追索費(fèi)用的項(xiàng)目、金額、標(biāo)準(zhǔn)又如何認(rèn)定， 這也是關(guān)系到保護(hù)債務(wù)人合法權(quán)益的問題。首先，公證機(jī)關(guān)無權(quán)認(rèn)定。因?yàn)楣C機(jī)關(guān)沒有審 判權(quán)利，無權(quán)就債權(quán)人申請的強(qiáng)制執(zhí)行債權(quán)文書確定費(fèi)用的標(biāo)準(zhǔn)、金額等進(jìn)行合法與否的評 判，其更多的是強(qiáng)調(diào)公證程序上的

12、辦理。其次，法院立案部門也無權(quán)對此進(jìn)行實(shí)質(zhì)性認(rèn)定， 因?yàn)榱覆块T也只是對案件材料、手續(xù)等程序上的審查，對債權(quán)人追索費(fèi)用等的標(biāo)準(zhǔn)和金額 等無權(quán)進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查和判定。如此， 那么賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書， 在申請執(zhí)行時(shí)， 又如何進(jìn)行操作呢 ?就目前法律法 規(guī)明確規(guī)定的前提下，筆者認(rèn)為還是要根據(jù)具體情況區(qū)別對待。首先，銀行或其他債權(quán)人在與借款人簽定合同中，應(yīng)當(dāng)明確債權(quán)范圍或項(xiàng)目。例如在貸款合 同中，因?yàn)橘J款本金是確定的，利息、罰息也有約定的計(jì)算依據(jù)，這部分債權(quán)是屬于能確定 的。對于不能確定的將來發(fā)生的債權(quán)，可以考慮進(jìn)行比例或公式約定，例如，律師費(fèi)、調(diào)查 費(fèi)或追索費(fèi)按照借款人未歸還貸款本金的百分比予以

13、約定，這樣，在申請公證處出具執(zhí)行證 書和直接申請法院強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)，所有債權(quán)均會有明確的計(jì)算依據(jù)和金額，利于法院計(jì)算和操 作。其次，如果在借款合同中，沒有明確約定將來發(fā)生債權(quán)的金額或具體計(jì)算方式，那么，債權(quán) 人在申請執(zhí)行證書時(shí)，債權(quán)人直接主張后來發(fā)生的費(fèi)用，即使公證部門在申請執(zhí)行證書予以 了確認(rèn)，則法院立案時(shí)不予認(rèn)可，要求進(jìn)行審理認(rèn)定，也是符合法律程序的。否則，容易造 成債權(quán)人利用權(quán)利，增加債權(quán)項(xiàng)目和金額，從而侵害債務(wù)人的合法權(quán)益。要求債權(quán)人約定將 來發(fā)生費(fèi)用的計(jì)算方式和標(biāo)準(zhǔn)，也會促使債權(quán)人在申請賦予債權(quán)文書強(qiáng)制執(zhí)行效力公證的時(shí) 候，將債權(quán)文書中的債權(quán)內(nèi)容明確化和細(xì)化，這樣，在申請執(zhí)行具有強(qiáng)制執(zhí)行

14、效力債權(quán)文書 時(shí)，就會減少爭議，提高效率，從而也達(dá)到了強(qiáng)制執(zhí)行債權(quán)文書公證的目的。篇二：一文了 解借款合同強(qiáng)制執(zhí)行公證一文了解借款合同強(qiáng)制執(zhí)行公證一、初步法律分析 公證的強(qiáng)制執(zhí)行效力是法律賦予公證機(jī)關(guān)的一項(xiàng)特殊職能，是國家強(qiáng)制力在公證活動(dòng)中的體 現(xiàn)，是公證機(jī)關(guān)根據(jù)當(dāng)事人的申請，債務(wù)人自愿接受強(qiáng)制執(zhí)行承諾的。對以給付為內(nèi)容的債 權(quán)文書進(jìn)行公證，如果債務(wù)人不履行義務(wù)，債權(quán)人可以不經(jīng)過訴訟直接向人民法院申請強(qiáng)制 執(zhí)行而實(shí)現(xiàn)債權(quán)。所謂公證債權(quán)文書， 即是指經(jīng)過公證程序公證的債權(quán)文書。 從其是否具有強(qiáng)制執(zhí)行效力來看， 公證債權(quán)文書可以分為兩類，一類是具有強(qiáng)制執(zhí)行效力的公證債權(quán)文書，另一類是不具有強(qiáng) 制執(zhí)

15、行效力的公證債權(quán)文書。具有強(qiáng)制執(zhí)行效力的公證債權(quán)文書即公證機(jī)關(guān)依法賦予強(qiáng)制執(zhí) 行效力的債權(quán)文書，對其需要符合的條件和具體范圍，相關(guān)的法律法規(guī)進(jìn)行了嚴(yán)格的限定。（一）債權(quán)文書內(nèi)容需要滿足的條件公證法第三十七條第一款規(guī)定， 對經(jīng)公證的以給付為內(nèi)容并載明債務(wù)人愿意接受強(qiáng)制執(zhí)行承 諾的債權(quán)文書，債務(wù)人不履行或者履行不適當(dāng)?shù)?，債?quán)人可以依法向有管轄權(quán)的人民法院申 請執(zhí)行 。民事訴訟法 第二百三十八條規(guī)定 對公證機(jī)關(guān)依法賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書， 一方當(dāng)事人不履行的，對方當(dāng)事人可以向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行，受申請的人民法院 應(yīng)當(dāng)執(zhí)行 。聯(lián)合通知對公證機(jī)關(guān)賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書應(yīng)當(dāng)具備的條件和范圍

16、都 進(jìn)行了嚴(yán)格的限定。綜合上述法律法規(guī)，具有強(qiáng)制執(zhí)行效力的公證債權(quán)文書應(yīng)當(dāng)具備以下三 個(gè)條件：（一）債權(quán)文書具有給付貨幣、物品、有價(jià)證券的內(nèi)容； （二）債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確， 債權(quán)人和債務(wù)人對債權(quán)文書有關(guān)給付內(nèi)容無疑義； （三） 債權(quán)文書中載明債務(wù)人不履行義務(wù)或 不完全履行義務(wù)時(shí)，債務(wù)人愿意接受依法強(qiáng)制執(zhí)行的承諾。 債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確并不是指債權(quán)債務(wù)的數(shù)額固定，也不應(yīng)當(dāng)認(rèn)為當(dāng)事人互為給付、債權(quán)文書 附條件或者附期限就是債權(quán)債務(wù)關(guān)系不明確，債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確是指債務(wù)的主體、數(shù)額或者計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)、履行方式、履行地點(diǎn)、履行期限以及履約的認(rèn)定程序必須約定明確。（二）可賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書范圍 關(guān)于公證機(jī)關(guān)賦

17、予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書的范圍， 聯(lián)合通知 第 2 條規(guī)定為：（1）借款合 同、借用合同、無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的租賃合同； （ 2）賒欠貨物的債權(quán)文書； （ 3）各種借據(jù)、欠單； （4）還款（物）協(xié)議； （5）以給付贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、學(xué)費(fèi)、賠（補(bǔ)）償金為內(nèi)容的協(xié)議；（ 6）符合賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力條件的其他債權(quán)文書。另外，對于在履行過程中的未經(jīng)公證但符合上述范圍規(guī)定的債權(quán)文書，債務(wù)人同意公證并愿 意接受強(qiáng)制執(zhí)行的，經(jīng)申請，公證機(jī)關(guān)可以依法賦予該債權(quán)文書強(qiáng)制執(zhí)行效力。（三）抵（質(zhì)）押合同可否辦理強(qiáng)制執(zhí)行公證 強(qiáng)制執(zhí)行公證的范圍目前還處于探索之中， 聯(lián)合通知 把無爭議的事項(xiàng)作了列舉， 同時(shí)又規(guī) 定了一項(xiàng)

18、符合賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力條件的其他債權(quán)文書 的兜底條款，實(shí)踐中比較有爭議的是 其他債權(quán)文書 是否包括借款合同等主合同的擔(dān)保合同 （包括第三方擔(dān)保合同和債務(wù)人提供的 擔(dān)保合同），實(shí)務(wù)中對保證合同賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力基本上不存在異議，有爭議的主要抵（質(zhì)） 押擔(dān)保合同可否辦理強(qiáng)制執(zhí)行公證以及強(qiáng)制執(zhí)行公證的效力。本文結(jié)合公證機(jī)構(gòu)及法院實(shí)踐 對此進(jìn)行說明。雖然在理論上對抵 （質(zhì)）押合同是否為 債權(quán)文書 存在一定的爭議， 否認(rèn)抵質(zhì)押合同為 債權(quán) 文書 的觀點(diǎn)認(rèn)為， 抵質(zhì)押本身不是債權(quán)而是擔(dān)保物權(quán)， 抵押合同不屬債權(quán)文書的范圍， 抵押 權(quán)不能通過非訴訟程序來實(shí)現(xiàn)。但實(shí)際上這個(gè)問題在司法部抵押貸款合同公證程序細(xì)則 第

19、 6 條： 雙方當(dāng)事人可以在合同中約定， 借款人違約時(shí)， 貸款人可以申請公證機(jī)關(guān)出具強(qiáng)制 執(zhí)行證書，向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行借款人的抵押財(cái)產(chǎn)。 以及第 14 條規(guī)定以第三人所有或 經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)提供抵押擔(dān)保的抵押貸款合同公證，參照本細(xì)則辦理。 有所規(guī)定，應(yīng)該說，司法部的此規(guī)定以規(guī)章的形式基本上解決了抵押合同能否賦與強(qiáng)制執(zhí)行效力問題的爭議。法 院在實(shí)踐中亦認(rèn)可對抵質(zhì)押合同進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行公證的效力，例如（ 20RR）瀘一中行終字第 308號行政判決書 中原告提出 公證機(jī)關(guān)能夠證明有強(qiáng)制執(zhí)行效力的， 僅限于符合特定條件的 債權(quán)文書， 而抵押合同屬物權(quán)合同， 公證機(jī)關(guān)對抵押合同進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行公證違法 的觀點(diǎn)

20、， 法 院認(rèn)為 我國法律法規(guī)并未明文禁止不得出具該類合同賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的公證文書，故原告提出本案所涉的公證文書不屬債權(quán)文書即不得賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的意見缺乏法律依據(jù)。 但需要注意的是， 物權(quán)法 明確規(guī)定了物權(quán)擔(dān)保合同依附于主合同， 當(dāng)事人不能通過協(xié)議約 定來排除法律的規(guī)定，在沒有法律明確規(guī)定的情況下，主合同和抵（質(zhì)）押合同的關(guān)系是主 從關(guān)系，抵（質(zhì)）押合同不具有獨(dú)立性，債權(quán)人和抵（質(zhì)）押人申請辦理強(qiáng)制執(zhí)行公證時(shí)， 不能僅就抵（質(zhì)）押合同辦理強(qiáng)制執(zhí)行公證，應(yīng)該和相應(yīng)的主合同一起辦理一份公證，不應(yīng) 當(dāng)分開辦理。（四）關(guān)于經(jīng)公證的債權(quán)文書是否具有可訴性 關(guān)于經(jīng)過強(qiáng)制執(zhí)行公證債權(quán)文書是否排除當(dāng)事人的訴

21、權(quán)，公證法 第 37 條和第 40 條規(guī)定的有所矛盾，經(jīng)過公證的債權(quán)文書是否排除了當(dāng)事人的訴權(quán)在實(shí)踐中也存在不同的認(rèn)識，為了 解決這一問題， 最高人民法院于 20RR年 12 月 26 日正式發(fā)布了 最高人民法院關(guān)于當(dāng)事人對 具有強(qiáng)制執(zhí)行效力的公證債權(quán)文書的內(nèi)容有爭議提起訴訟人民法院是否受理的批復(fù) （法釋 【20RR】 17號），該批復(fù)規(guī)定，根據(jù)中華人民共和國民事訴訟法第214 條和中華人民共和國公證法 第 37 條的規(guī)定， 經(jīng)公證的以給付為內(nèi)容并載明債務(wù)人愿意接受強(qiáng)制執(zhí)行承諾 的債權(quán)文書依法具有強(qiáng)制執(zhí)行效力。債權(quán)人或者債務(wù)人對該債權(quán)文書的內(nèi)容有爭議直接向人 民法院提起民事訴訟的，人民法院不予

22、受理。但公證債權(quán)文書確有錯(cuò)誤，人民法院裁定不予 執(zhí)行的，當(dāng)事人、公證事項(xiàng)的利害關(guān)系人可以就爭議內(nèi)容向人民法院提起民事訴訟。 最高人民法院以批復(fù)的形式，確認(rèn)辦理了強(qiáng)制執(zhí)行公證的債權(quán)文書依法具有強(qiáng)制執(zhí)行效力， 排除了當(dāng)事人的訴權(quán)， 除非公證書確有錯(cuò)誤， 法院裁定不予執(zhí)行的， 當(dāng)事人才可向法院起訴。（五）關(guān)于執(zhí)行管轄法院 關(guān)于債務(wù)人不按約履行還本付息義務(wù)時(shí)，向何處法院申請強(qiáng)制執(zhí)行的問題，民事訴訟法第二 百二十四條第二款規(guī)定 法律規(guī)定由人民法院執(zhí)行的其他法律文書， 由被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn) 所在地人民法院執(zhí)行 。（六）關(guān)于在協(xié)議中約定公證機(jī)關(guān)核實(shí)程序的相關(guān)問題依據(jù)公證法 、公證程序規(guī)則的相關(guān)規(guī)

23、定及聯(lián)合通知第 5 條的規(guī)定，公證機(jī)關(guān)向申 請人發(fā)放公證執(zhí)行證書，應(yīng)通知雙方當(dāng)事人核對債務(wù)履行情況。根據(jù)相關(guān)的司法實(shí)踐，如果 公證機(jī)關(guān)在出具執(zhí)行證書前，未履行核實(shí)程序，法院可能會以公證機(jī)關(guān)出具執(zhí)行證書存在瑕 疵為由，裁定不予執(zhí)行。因此，公證機(jī)關(guān)的核實(shí)程序應(yīng)當(dāng)引起債權(quán)人的注意。各地公證機(jī)構(gòu) 在業(yè)務(wù)實(shí)踐中的核實(shí)程序不盡相同，主要有三種方式：第一種是 債務(wù)人履約備案 ，即當(dāng)事人約定，債務(wù)人履約后應(yīng)當(dāng)將履約的證據(jù)在約期限送交 給公證機(jī)構(gòu)，如債務(wù)人（包括擔(dān)保人）未能將履約的憑證及時(shí)送交給公證機(jī)構(gòu)，則視為其同 意債權(quán)人向公證機(jī)構(gòu)提出的債權(quán)人已完全履行合同的證據(jù)和債務(wù)人違約的主張； 第二種是 公證處信函核實(shí)

24、 ，即當(dāng)事人約定，在債權(quán)人申請公證機(jī)構(gòu)出具執(zhí)行證書時(shí)，由公 證機(jī)構(gòu)根據(jù)當(dāng)事人約定的時(shí)間、方式和通訊地址向債務(wù)人和擔(dān)保人以信函方式核實(shí)債務(wù)人的 違約情況，債務(wù)人未按約定回函，或者回函提出異議，但未按約定提出充足證據(jù)，則視為其 同意債權(quán)人向公證機(jī)構(gòu)提出的債權(quán)人已完全履行合同的證據(jù)和債務(wù)人違約的主張； 第三種是 公證處電話核實(shí) ，即當(dāng)事人約定，在債務(wù)人申請公證機(jī)構(gòu)出具執(zhí)行證書時(shí)，由公 證機(jī)構(gòu)根據(jù)當(dāng)事人約定的時(shí)間，通訊號碼向債務(wù)人和擔(dān)保人以電話（傳真）方式核實(shí)債務(wù)人 的違約情況，債務(wù)人未按約定方式回復(fù)，或者回復(fù)時(shí)提出異議，但為按約定提出充足證據(jù)， 則視為其同意公證機(jī)構(gòu)依據(jù)債務(wù)人的申請出具執(zhí)行證書。債權(quán)

25、人可以在需要辦理強(qiáng)制執(zhí)行公證的協(xié)議中加入相關(guān)的條款，約定采取何種核實(shí)程序，以 及當(dāng)事人回復(fù)的時(shí)間，如果債務(wù)人在未在約定的期限內(nèi)回復(fù)，可以視為同意公證機(jī)構(gòu)依據(jù)申 請出具執(zhí)行證書。如果未在協(xié)議中選擇相應(yīng)的核實(shí)程序，公證機(jī)關(guān)會選擇信函核實(shí)或者電話 核實(shí)的方式，但效力存在一定的不確定性。（七）向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行的程序及期限 如果債務(wù)人不履行或不完全履行公證機(jī)關(guān)賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書，債權(quán)人可向原公證 機(jī)關(guān)申請出具執(zhí)行證書， 公證機(jī)關(guān)出具證書需要必要的審查、 出證時(shí)間， 一般需要 15 日。 為 了節(jié)省時(shí)間，可以在債務(wù)人在債務(wù)履行期限內(nèi)出現(xiàn)違約事項(xiàng)的情況下，在債務(wù)履行期限屆滿 前向公證機(jī)關(guān)申請出具執(zhí)

26、行證書。關(guān)于債權(quán)人向公證機(jī)關(guān)申請出具執(zhí)行證書的期限， 公證程序規(guī)則 第 55條規(guī)定 債務(wù)人不履 行或者不適應(yīng)履行經(jīng)公證的具有強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書的，公證機(jī)構(gòu)可以根據(jù)債權(quán)人的申 請，依照有關(guān)規(guī)定出具執(zhí)行證書。 執(zhí)行證書應(yīng)當(dāng)在法律規(guī)定的執(zhí)行期限內(nèi)出具 。依據(jù)民事 訴訟法 第二百三十九條的規(guī)定 申請執(zhí)行的期間為二年。 申請執(zhí)行時(shí)效的中止、 中斷， 適用 法律有關(guān)訴訟時(shí)效中止、中斷的規(guī)定。前款規(guī)定的期間，從法律文書規(guī)定履行期間的最后一 日起計(jì)算 ; 法律文書規(guī)定分期履行的，從規(guī)定的每次履行期間的最后一日起計(jì)算 ; 法律文書未 規(guī)定履行期間的，從法律文書生效之日起計(jì)算。 債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在債權(quán)文書規(guī)定的履行

27、期限屆滿之日起2 年內(nèi)向公證機(jī)關(guān)申請出具執(zhí)行證書。關(guān)于向公證機(jī)關(guān)申請執(zhí)行證書和向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行的期限，均是從債權(quán)文書規(guī)定的履行期 限屆滿之日起 2 年內(nèi)向公證機(jī)關(guān)和法院申請。北京市高級人民法院北京市司法局關(guān)于執(zhí)行公證機(jī)關(guān)依法賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書的 暫行辦法（京高法發(fā) 1995386 號）第四項(xiàng)第四款規(guī)定 申請執(zhí)行的期限，雙方或一方當(dāng)事 人為公民的為年， 雙方是法人或者其他組織的為 6 個(gè)月。 上海市高級人民法院、 上海市 司法局關(guān)于執(zhí)行公證機(jī)關(guān)依法賦予強(qiáng)制效力的公證債權(quán)文書問題的討論紀(jì)要 （滬高法發(fā) 1994 10 號）第五項(xiàng)第二款規(guī)定 。 關(guān)于北京和上海規(guī)定的執(zhí)行期限和民事訴訟法規(guī)定

28、不一致的問題， 是由于 1991 發(fā)布的民事訴 訟法規(guī)定的執(zhí)行期限為 申請執(zhí)行的期限， 雙方或一方當(dāng)事人為公民的為年， 雙方是法人或 者其他組織的為 6 個(gè)月 ，而北京和上海兩地分別在 1995 年和 1994 年參照 1991 年的民事訴 訟法發(fā)布了上述規(guī)定。 但是 20RR年民事訴訟法作出修改， 將申請執(zhí)行的期限改為 2 年，20RR 修改的民事訴訟法對于執(zhí)行期限的規(guī)定仍是 2 年。因此，不論是從上位法優(yōu)于下位法，還是 新法優(yōu)于舊法的角度，申請執(zhí)行的期限都應(yīng)該是 2 年，而不是 6 個(gè)月或 1 年。二、存在問題及風(fēng)險(xiǎn) 公證債權(quán)文書被作為與人民法院的判決書、裁定書、調(diào)解書、仲裁決定書具有同等

29、法律效力 執(zhí)行的依據(jù)，對于及時(shí)有效地保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益，預(yù)防糾紛，減少訴訟，維護(hù)市場秩序 有著重要意義。公正債權(quán)文書的執(zhí)行，由于制作機(jī)關(guān)、內(nèi)容形式等方面明顯區(qū)別于人民法院 作出的生效判決、調(diào)解等法律文書，因而在執(zhí)行中呈現(xiàn)出自身獨(dú)有的一些特征和風(fēng)險(xiǎn)。（一）關(guān)于管轄法院 關(guān)于債務(wù)人不按約履行還本付息義務(wù)時(shí)，向何處法院申請強(qiáng)制執(zhí)行的問題，民事訴訟法第二 百二十四條 第二款規(guī)定 法律規(guī)定由人民法院執(zhí)行的其他法律文書， 由被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn) 所在地人民法院執(zhí)行 。 根據(jù)上述分析，當(dāng)債務(wù)人不按約履行還本付息義務(wù)時(shí)，債權(quán)人可以向被執(zhí)行人住所地或被執(zhí) 行財(cái)產(chǎn)所在地人民法院申請執(zhí)行，而被執(zhí)行人住所

30、地或被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)所在地法院不一定是執(zhí)行 人所在地，在選擇管轄法院上有一定的局限性，可能對被執(zhí)行人更有利，不便于執(zhí)行人順利 的實(shí)現(xiàn)債權(quán)。 （二）公證手續(xù)瑕疵 公證的債權(quán)文書需要滿足一定的條件和范圍，并且要經(jīng)過正當(dāng)?shù)墓C程序，民事訴訟法解釋 第四百八十條規(guī)定 有下列情形之一的， 可以認(rèn)定為民事訴訟法第二百三十八條第二款規(guī)定的 公證債權(quán)文書確有錯(cuò)誤：（ 一 ） 公證債權(quán)文書屬于不得賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書的；（ 二 ） 被執(zhí)行人一方未親自或者未委托代理人到場公證等嚴(yán)重違反法律規(guī)定的公證程序的；（ 三）公證債權(quán)文書的內(nèi)容與事實(shí)不符或者違反法律強(qiáng)制性規(guī)定的；（ 四 ） 公證債權(quán)文書未載明被執(zhí)行人不履行義

31、務(wù)或者不完全履行義務(wù)時(shí)同意接受強(qiáng)制執(zhí)行的。 人民法院認(rèn)定執(zhí)行該公證債權(quán)文書違背社會公共利益的，裁定不予執(zhí)行。 如果被法院認(rèn)定認(rèn)為為屬于上述確有錯(cuò)誤的一種或者法院認(rèn)為公證債權(quán)文書違背社會公共利 益的，裁定不予執(zhí)行，債權(quán)人可能因此喪失最佳的追償時(shí)機(jī)，導(dǎo)致債權(quán)無法得到保障。 （三）排除起訴，無法及時(shí)進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全 對于經(jīng)公證的債權(quán)文書的不可訴性， 最高人民法院于 20RR年 12 月 26 日正式發(fā)布了 最高人 民法院關(guān)于當(dāng)事人對具有強(qiáng)制執(zhí)行效力的公證債權(quán)文書的內(nèi)容有爭議提起訴訟人民法院是否 受理的批復(fù)（法釋【 20RR】17號），該批復(fù)規(guī)定， 根據(jù)中華人民共和國民事訴訟法 第 214 條和中華人民共

32、和國公證法 第 37 條的規(guī)定， 經(jīng)公證的以給付為內(nèi)容并載明債務(wù)人愿意接 受強(qiáng)制執(zhí)行承諾的債權(quán)文書依法具有強(qiáng)制執(zhí)行效力。債權(quán)人或者債務(wù)人對該債權(quán)文書的內(nèi)容 有爭議直接向人民法院提起民事訴訟的，人民法院不予受理。但公證債權(quán)文書確有錯(cuò)誤，人 民法院裁定不予執(zhí)行的，當(dāng)事人、公證事項(xiàng)的利害關(guān)系人可以就爭議內(nèi)容向人民法院提起民 事訴訟。該批復(fù)正式確立了公證債權(quán)文書的不可訴性， 排除債權(quán)人和債務(wù)人的訴權(quán)， 對于債權(quán)人而言， 表面上看起來是快速進(jìn)入了執(zhí)行程序，避免了訴訟的拖沓，但是也存在一定的風(fēng)險(xiǎn)。第一， 借款如果未到期借款人經(jīng)營狀況惡化，由于無法起訴，債權(quán)人則無法通過訴訟保全及時(shí)對債 務(wù)人的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行查封、

33、 凍結(jié)，最后等借款到期到了執(zhí)行階段， 可能債務(wù)人以無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行， 只是一紙空文。第二，向法院申請執(zhí)行前，債權(quán)人需要向公證機(jī)關(guān)申請出具執(zhí)行證書，公證 處出具執(zhí)行證書需要對債務(wù)人履約情況進(jìn)行核實(shí)， 債務(wù)人得到消息后很有可能趁機(jī)轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)， 從而使債權(quán)人的債權(quán)無法得到保障。三、提醒 公證債權(quán)文書無需經(jīng)過訴訟程序即可被法院強(qiáng)制執(zhí)行，這樣就使許多原本要通過訴訟程序解 決的糾紛得以在訴訟之外就確定執(zhí)行效力，有利于節(jié)約司法資源，降低當(dāng)事人解決糾紛的成 本。與此同時(shí)， 公證債權(quán)文書在實(shí)踐中又出現(xiàn)了一些其獨(dú)有的一風(fēng)險(xiǎn)。 債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)， 債權(quán)人只能向被執(zhí)行人住所地或被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)所在地人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行，而這

34、兩個(gè)法院可 能都不是對債權(quán)人最有利的，反而對被執(zhí)行人更有利。經(jīng)公證的債權(quán)文書排除了債權(quán)人和債 務(wù)人的訴權(quán)，債權(quán)人向公證機(jī)關(guān)申請執(zhí)行證書，公證機(jī)關(guān)需要向債務(wù)人核實(shí)債務(wù)履行情況， 債務(wù)人可能趁機(jī)轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)。排除了訴權(quán)，債權(quán)人無法向法院申請?jiān)V前或訴訟中的財(cái)產(chǎn)保全， 有可能導(dǎo)致債權(quán)無法得到清償。因此，債權(quán)人在選擇是否對債權(quán)證書進(jìn)行公證時(shí)，需要根據(jù)自身實(shí)際情況謹(jǐn)慎作出決策。 附：強(qiáng)制執(zhí)行公證相關(guān)法律規(guī)定（一）中華人民共和國公證法 （20RR年3月 1日實(shí)施） 第三十七條對經(jīng)公證的以給付為內(nèi)容并載明債務(wù)人愿意接受強(qiáng)制執(zhí)行承諾的債權(quán)文書，債務(wù) 人不履行或者履行不適當(dāng)?shù)?，債?quán)人可以依法向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)

35、行。前款規(guī)定的債權(quán)文書確有錯(cuò)誤的，人民法院裁定不予執(zhí)行，并將裁定書送達(dá)雙方當(dāng)事人和公 證機(jī)構(gòu)。（二）中華人民共和國民事訴訟法 （20RR 年修正 ） 第二百二十四條發(fā)生法律效力的民事判 決、裁定，以及刑事判決、裁定中的財(cái)產(chǎn)部分，由第一審人民法院或者與第一審人民法院同 級的被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。法律規(guī)定由人民法院執(zhí)行的其他法律文書，由被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)所在地人民 法院執(zhí)行。第二百三十八條對公證機(jī)關(guān)依法賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書，一方當(dāng)事人不履 行的，對方當(dāng)事人可以向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行，受申請的人民法院應(yīng)當(dāng)執(zhí)行。 公證債權(quán)文書確有錯(cuò)誤的， 人民法院裁定不予執(zhí)行， 并將

36、裁定書送達(dá)雙方當(dāng)事人和公證機(jī)關(guān)。 第二百三十九條申請執(zhí)行的期間為二年。申請執(zhí)行時(shí)效的中止、中斷，適用法律有關(guān)訴訟時(shí) 效中止、中斷的規(guī)定。前款規(guī)定的期間， 從法律文書規(guī)定履行期間的最后一日起計(jì)算; 法律文書規(guī)定分期履行的， 從規(guī)定的每次履行期間的最后一日起計(jì)算 ; 法律文書未規(guī)定履行期間的， 從法律文書生效之日起 計(jì)算。（三）最高人民法院關(guān)于適用 中華人民共和國民事訴訟法 的解釋（法釋20155 號） 第四百八十條有下列情形之一的，可以認(rèn)定為民事訴訟法第二百三十八條第二款規(guī)定的公證 債權(quán)文書確有錯(cuò)誤：（ 一 ） 公證債權(quán)文書屬于不得賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書的；（ 二 ） 被執(zhí)行人一方未親自或者

37、未委托代理人到場公證等嚴(yán)重違反法律規(guī)定的公證程序的；（ 三 ） 公證債權(quán)文書的內(nèi)容與事實(shí)不符或者違反法律強(qiáng)制性規(guī)定的；（ 四 ） 公證債權(quán)文書未載明被執(zhí)行人不履行義務(wù)或者不完全履行義務(wù)時(shí)同意接受強(qiáng)制執(zhí)行的。 人民法院認(rèn)定執(zhí)行該公證債權(quán)文書違背社會公共利益的，裁定不予執(zhí)行。公證債權(quán)文書被裁定不予執(zhí)行后， 當(dāng)事人、公證事項(xiàng)的利害關(guān)系人可以就債權(quán)爭議提起訴訟。 第四百八十一條當(dāng)事人請求不予執(zhí)行仲裁裁決或者公證債權(quán)文書的，應(yīng)當(dāng)在執(zhí)行終結(jié)前向執(zhí) 行法院提出。第四百八十三條申請執(zhí)行人超過申請執(zhí)行時(shí)效期間向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行的， 人民法院應(yīng)予受理。被執(zhí)行人對申請執(zhí)行時(shí)效期間提出異議，人民法院經(jīng)審查異議成立

38、的， 裁定不予執(zhí)行。（四）最高人民法院關(guān)于當(dāng)事人對具有強(qiáng)制執(zhí)行效力的公證債權(quán)文書的內(nèi)容有爭議提起訴訟 人民法院是否受理問題的批復(fù) （法釋 20RR 17號） 根據(jù)中華人民共和國民事訴訟法第二百一十四條和中華人民共和國公證法第三十七 條的規(guī)定，經(jīng)公證的以給付為內(nèi)容并載明債務(wù)人愿意接受強(qiáng)制執(zhí)行承諾的債權(quán)文書依法具有 強(qiáng)制執(zhí)行效力。債權(quán)人或者債務(wù)人對該債權(quán)文書的內(nèi)容有爭議直接向人民法院提起民事訴訟 的，人民法院不予受理。但公證債權(quán)文書確有錯(cuò)誤，人民法院裁定不予執(zhí)行的，當(dāng)事人、公 證事項(xiàng)的利害關(guān)系人可以就爭議內(nèi)容向人民法院提起民事訴訟。（五）公證程序規(guī)則 （20RR年 7 月 1 日實(shí)施） 第三十九條

39、具有強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書的公證，應(yīng)當(dāng)符合下列條件： （ 一 ） 債權(quán)文書以給付貨幣、物品或者有價(jià)證券為內(nèi)容;（ 二 ） 債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確，債權(quán)人和債務(wù)人對債權(quán)文書有關(guān)給付內(nèi)容無疑義;（ 三 ） 債權(quán)文書中載明當(dāng)債務(wù)人不履行或者不適當(dāng)履行義務(wù)時(shí)，債務(wù)人愿意接受強(qiáng)制執(zhí)行的承諾;（ 四 ） 公證法規(guī)定的其他條件。第五十 R 五條債務(wù)人不履行或者不適當(dāng)履行經(jīng)公證的具有強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書的，公證 機(jī)構(gòu)可以根據(jù)債權(quán)人的申請，依照有關(guān)規(guī)定出具執(zhí)行證書。執(zhí)行證書應(yīng)當(dāng)在法律規(guī)定的執(zhí)行 期限內(nèi)出具。執(zhí)行證書應(yīng)當(dāng)載明申請人、被申請執(zhí)行人、申請執(zhí)行標(biāo)的和申請執(zhí)行的期限。債務(wù)人已經(jīng)履 行的部分，應(yīng)當(dāng)在申請執(zhí)行標(biāo)的

40、中予以扣除。因債務(wù)人不履行或者不適當(dāng)履行而發(fā)生的違約 金、滯納金、利息等，可以篇三：淺談賦予借款合同強(qiáng)制執(zhí)行效力公證問題研究 淺談賦予借款合同強(qiáng)制執(zhí)行效力公證問題研究一、引言 強(qiáng)制執(zhí)行力是法律賦予的權(quán)力，當(dāng)一方當(dāng)事人拒絕履行合同文書時(shí)，另一方有權(quán)力向轄區(qū)的 人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行， 而人民法院在受到申請后應(yīng)當(dāng)予以執(zhí)行， 以保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。 而隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的成熟和發(fā)展，借款在私人或企業(yè)中非常常見，而借款合同的執(zhí)行需要 相關(guān)的法律加以保障。民訴法和公證法確定了公證機(jī)關(guān)依法被賦予強(qiáng)制執(zhí)行的效力，是法律 賦予的一項(xiàng)職能，不但可以敦促債務(wù)人按時(shí)、按合同完成規(guī)定的內(nèi)容，而且還可以保護(hù)債權(quán) 人的利益

41、，體現(xiàn)法律的公正性。當(dāng)前的市場關(guān)系中存在著大量的借款協(xié)議與合同，存在著大 小不同的矛盾糾紛，而要如何減少其中的糾紛，保護(hù)當(dāng)事人的權(quán)益，研究和完善借款合同強(qiáng) 制執(zhí)行效力公證方面的研究具有積極的意義， 也能確保以完善的機(jī)制來促進(jìn)法律的公正公平， 維護(hù)市場和社會的秩序。二、賦予借款合同強(qiáng)制執(zhí)行力公證的作用1. 規(guī)范借貸行為：當(dāng)債權(quán)人向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行借款合同時(shí)，公證機(jī)構(gòu)將對合同中的內(nèi)容和 條款進(jìn)行審查，并指導(dǎo)當(dāng)事人完善合同，使之更加合理合法，從而規(guī)范借貸行為，減少不必 要的糾紛。2. 強(qiáng)化證據(jù)效力：由于在市場或個(gè)人與企業(yè)之間的借貸關(guān)系比較復(fù)雜，在訂立借條、借據(jù)或 借款協(xié)議時(shí)，雖然可以作為證據(jù)，但是這

42、些合同文件并不規(guī)范和完整，缺乏完全明確的法律 效力，造成在執(zhí)行中存在糾紛，尤其是在借貸金額、利息、擔(dān)保責(zé)任等方面容易造成問題。 而這就需要公證力量介入，經(jīng)過公證的借款合同大于一半其他書證、證言或視聽資料等，有 很強(qiáng)的證明效力，也為強(qiáng)制執(zhí)行效力大小了良好的基礎(chǔ)，可以極大的減少和預(yù)防借貸中的糾 紛。3. 具有強(qiáng)制執(zhí)行效力：由于借款合同經(jīng)過公證具有強(qiáng)制執(zhí)行效力，但合同必須具有證據(jù)的效 力，借款人到了期限沒有按照合同履行義務(wù)，債權(quán)人就有權(quán)力向法院進(jìn)行申請，法院具有強(qiáng) 制執(zhí)行的義務(wù)。4. 增強(qiáng)借款人履行義務(wù)的自覺性：主張執(zhí)行借款合同的債權(quán)人在申辦公證的時(shí)候是為了避免 今后可能存在的糾紛，以免借款人賴賬或

43、延時(shí)還賬，而公證文書具有很強(qiáng)的法律效力，可以 敦促借款人按照合同履行自身的義務(wù)，從而保證借款人的權(quán)益。三、借貸合同賦予強(qiáng)制執(zhí)行力的條件 賦予借貸合同強(qiáng)制執(zhí)行力的公證性具有很好的優(yōu)勢，可以有效的確保債權(quán)人的效益，但必須 具備足夠的法律條件才能賦予其強(qiáng)制的執(zhí)行效力，一般需要滿足三個(gè)條件。1. 明確的債權(quán)債務(wù)關(guān)系：債權(quán)人和借款人在訂立合同時(shí)，必須明確雙方之間的借貸關(guān)系，本 金、利息和還款時(shí)間等內(nèi)容都必須有明確的規(guī)定，出借人和借款人對償還借款沒有分歧，公 證機(jī)構(gòu)要根據(jù)公證程序規(guī)則等進(jìn)行調(diào)節(jié)，調(diào)節(jié)不成還要經(jīng)過法院來強(qiáng)制執(zhí)行，如借款人 主張已經(jīng)償還部分借款，而債權(quán)人表示全部沒有償還，這些都是因?yàn)槿狈γ鞔_的債權(quán)關(guān)系導(dǎo) 致的。2. 債權(quán)文書以貨幣、物品和證券等為給付形式：借款合同中償還的形式要做出規(guī)定，如借款 人主張以債權(quán)和物品等非貨幣的形式償還， 而債權(quán)人主張貨幣的形式， 因而二者出現(xiàn)了糾紛， 需要借款合同中的對給付的形式做詳細(xì)的規(guī)定才能減少糾紛。3. 債權(quán)人愿意接受強(qiáng)制執(zhí)行的承諾：債務(wù)人需要接受當(dāng)借款合同沒有完成的情況下，自愿接 受強(qiáng)制執(zhí)行的條件，必須在借款合同中明確載明，因?yàn)槿绻诮杩詈贤袥]有載明強(qiáng)制執(zhí)行 的條款，則法院在執(zhí)行中具有一定的難度，并且容易引起糾紛。四、賦予借款合同強(qiáng)制執(zhí)行力公證問題分析（一）關(guān)于借款合同的借款人和貸款人的問題 隨著居民生活水平的提升，個(gè)人或法人的存