違約金過高問題

1、?上海市高級(jí)人民法院關(guān)于商事審判中規(guī)范違約金調(diào)整問題的意見滬高法民二200913 號(hào) 二00九年+ 二月九日?為正確審理涉及違約金調(diào)整合同糾紛案件，進(jìn)一步規(guī)范法官在違約金調(diào)整方 面的自有裁量權(quán)，統(tǒng)一全市法院商事法官的裁判思路，針對(duì)合同糾紛案件中違約 金數(shù)額“過高”認(rèn)定和處理方面遇到的問題，依照中華人民共和國(guó)合同法、 最高人民法院關(guān)于適用 中華人民共和國(guó)合同法 若干問題的解釋（二）以及 關(guān)于當(dāng)前形勢(shì)下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見的相關(guān)規(guī)定， 咼院民二庭在調(diào)研的基礎(chǔ)上，提出如下意見：一（違約金調(diào)整程序的啟動(dòng)原則） 對(duì)于合同約定的違約金，未經(jīng)當(dāng)事人明確 請(qǐng)求，法院不主動(dòng)依職權(quán)進(jìn)行審查和作

2、出是否調(diào)整的裁判。二（擔(dān)保人提出調(diào)整請(qǐng)求的處理與法院釋明） 訴訟中違約方未提出調(diào)整請(qǐng)求， 但擔(dān)保人提出明確請(qǐng)求的，法院亦應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查。法院要注意就當(dāng)事人是否需要 主張違約金過高進(jìn)行釋明，具體釋明方式可參照商事法官釋明百問第二十五 條的相關(guān)規(guī)定。三（對(duì)當(dāng)事人調(diào)整違約金請(qǐng)求進(jìn)行審查的基本要求） 當(dāng)事人明確提出違約金 調(diào)整請(qǐng)求的，法院在審查中要注意尊重當(dāng)事人的意思自治， 依法審慎作出違約金 數(shù)額過高的認(rèn)定，合理調(diào)整違約金數(shù)額，公平解決違約金責(zé)任問題。四（當(dāng)事人提出調(diào)整違約金請(qǐng)求的程序階段）當(dāng)事人認(rèn)為違約金過高的，應(yīng)當(dāng)在一審法庭辯論終結(jié)前向法院提出，法官在審理中應(yīng)當(dāng)注意釋明。當(dāng)事人一審到庭但未提出違約

3、金數(shù)額過高的調(diào)整請(qǐng)求，而在二審期間提出 的，法院不予審查，但是當(dāng)事人提出新的證據(jù)的除外。當(dāng)事人無正當(dāng)理由拒不到庭參加庭審，在二審期間提出違約金數(shù)額過高的， 法院不予支持。五（對(duì)當(dāng)事人主張調(diào)整違約金的方式的審查） 對(duì)于當(dāng)事人主張調(diào)整違約金的 方式，法院在訴訟中應(yīng)當(dāng)注意審查當(dāng)事人是否通過答辯狀、 代理詞等書面形式提 出，或者在庭審、調(diào)解過程中以口頭方式提出。六（主張調(diào)整違約金一方當(dāng)事人的舉證要求） 當(dāng)事人主張約定的違約金過高 的，應(yīng)當(dāng)提供違約金約定缺乏公平性的相應(yīng)證據(jù)。七（被主張調(diào)整違約金一方當(dāng)事人的舉證要求） 被主張調(diào)整違約金一方當(dāng)事 人否認(rèn)約定的違約金過高，認(rèn)為約定公平合理的，在主張調(diào)整違約金

4、一方當(dāng)事人 提供相應(yīng)證據(jù)后，也應(yīng)當(dāng)舉證證明違約金約定的合理性。八（認(rèn)定違約金“過高”時(shí)的考量因素）法院依據(jù)關(guān)于適用 中華人民共和國(guó)合同法 若干問題的解釋（二）第二十九條第一款判斷違約金是否過高時(shí)， 要避免簡(jiǎn)單采用固定比例的“一刀切”的認(rèn)定方式，應(yīng)當(dāng)依照公平原則和誠(chéng)實(shí)信 用原則，根據(jù)案件的具體情形，以違約造成的損失為基準(zhǔn)，綜合考量以下引述：（1）合同履行程度；（2）違約方的過錯(cuò)程度；（3）合同的預(yù)期利益；（4）當(dāng) 事人締約地位的強(qiáng)弱；（5）是否適用格式合同或條款；（6）當(dāng)事人是否已在訴 請(qǐng)中對(duì)違約金進(jìn)行減讓；（7）違約金計(jì)算的基數(shù)；（8）法官根據(jù)具體案件認(rèn)為 應(yīng)當(dāng)考量的其他因素。九（實(shí)際損失無法

5、計(jì)算時(shí)的調(diào)整標(biāo)準(zhǔn)）守約方的實(shí)際損失無法確定的，法院 認(rèn)定違約金過高進(jìn)行調(diào)整時(shí)，根據(jù)公平原則和誠(chéng)實(shí)信用原則，在綜合考量違約 方的惡意程度、當(dāng)事人締約地位強(qiáng)弱等因素的基礎(chǔ)上，可以參照不超過銀行同 類貸款利率四倍的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行相應(yīng)調(diào)整。安徽省高級(jí)人民法院關(guān)于審理合同糾紛案件違約金適用問題的指導(dǎo)意見（2005年4月30日安徽省高級(jí)人民法院審判委員會(huì)第 22次會(huì)議討論通過） 為正確審理合同糾紛案件，規(guī)范法官對(duì)違約金的適用，依法保護(hù)當(dāng)事人的 合法權(quán)益，根據(jù)中華人民共和國(guó)合同法（以下簡(jiǎn)稱合同法）等有關(guān)法律、行政法規(guī)及司法解釋的規(guī)定，結(jié)合審判實(shí)踐，就違約金適用的有關(guān)問題提出以下指 導(dǎo)意見。第一條 合同法施行前依法

6、成立的合同發(fā)生糾紛，當(dāng)事人起訴到人民法院的，適 用違約金時(shí)應(yīng)遵循下列原則：1 、法律、行政法規(guī)或者司法解釋具體規(guī)定了違約金的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)的， 依法律、 行政法規(guī)或者司法解釋的規(guī)定執(zhí)行， 當(dāng)事人在合同中另行約定違約金的， 應(yīng)確認(rèn) 無效。2 、法律、行政法規(guī)或者司法解釋規(guī)定了違約金的比例幅度，當(dāng)事人約定的 違約金超過該比例幅度的， 超出部分無效。 其中高于法定比例幅度的， 按照法定 的最高限執(zhí)行；低于法定比例幅度的，按照法定的最低限執(zhí)行。3 、法律、行政法規(guī)或者司法解釋未規(guī)定違約金，當(dāng)事人在合同中約定違約 金的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)或者具體數(shù)額的，應(yīng)當(dāng)承認(rèn)其效力。第二條 合同法施行后依法成立的合同發(fā)生糾紛起訴到人民

7、法院的，當(dāng)事人 在合同中未約定違約金或者雖約定違約金但未明確計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)和具體數(shù)額的， 守約 方要求違約方支付違約金的，人民法院不予支持。但守約方可以請(qǐng)求賠償損失。第三條 當(dāng)事人在合同中明確約定一方不完全履行、不適當(dāng)履行須向?qū)Ψ街?付違約金外， 未明確約定違約方仍須繼續(xù)履行合同義務(wù)的， 守約方既要求違約方 支付違約金又要求繼續(xù)履行的，如果符合履行條件的，人民法院應(yīng)予支持。 當(dāng)事人在合同中明確約定一方不履行合同應(yīng)向另一方支付違約金的， 未明確約定 違約方仍須繼續(xù)履行合同義務(wù)的， 守約方要求違約方在支付違約金后， 又要求違 約方繼續(xù)履行的，人民法院不予支持。第四條 當(dāng)事人在合同中既約定違約金，又約定定

8、金的，守約方可以選擇適 用違約金或者定金條款，但不能要求違約方既支付違約金又支付定金。第五條 當(dāng)事人在合同中僅選擇違約金作為違約責(zé)任方式，未約定賠償損失 的，應(yīng)按照違約金的約定執(zhí)行。 違約金不足以補(bǔ)償損失的， 守約方可以請(qǐng)求人民 法院增加違約金，但增加的部分以彌補(bǔ)實(shí)際損失金額為限。第六條 當(dāng)事人在合同中同時(shí)約定違約金和賠償損失的，守約方可以選擇適 用違約金或者賠償損失。 如果約定的違約金低于實(shí)際損失的， 對(duì)于不足部分可以 請(qǐng)求賠償損失； 如果約定的違約金高于實(shí)際損失的， 對(duì)于守約方要求賠償損失的 請(qǐng)求，人民法院不予支持。第七條 當(dāng)事人在合同中約定違約方除應(yīng)賠償全部損失外，還應(yīng)以違約金對(duì) 其懲罰

9、，守約方在獲得全部損失賠償后， 又向違約方主張違約金的， 人民法院不 予支持。第八條 當(dāng)事人在合同中約定的違約金高于造成的損失的，如果可以計(jì)算出 實(shí)際損失的，約定的違約金超過實(shí)際損失一倍以上的，可以請(qǐng)求人民法院予以 適當(dāng)減少。如果不能計(jì)算出實(shí)際損失的，有下列情形之一的，人民法院應(yīng)準(zhǔn)予 適當(dāng)減少違約金：1、約定的違約金超過合同標(biāo)的總價(jià)款的；2、租賃合同、承包合同約定違約金超過兩年租金或者承包金的；3、 合伙、聯(lián)營(yíng)合同約定的違約金超過投資總額 30%勺。4、其他需要減少違約金的情形。第九條 當(dāng)事人以約定的違約金低于或者過分高于造成的損失，要求增加或減少 的，應(yīng)當(dāng)書面提出請(qǐng)求，未經(jīng)當(dāng)事人申請(qǐng)，人民法院不得直接調(diào)整當(dāng)事人約定的 違約金數(shù)額。第十條在合同合法成立的情況下，當(dāng)事人約定的違約