工業(yè)品買賣合同最新范本(司法解釋)

1、工業(yè)品買賣合同最新范本出賣人： 合同編號：買受人： 簽訂地點：名稱商標規(guī)格單位數(shù)量單價金額交貨時間合計金額（大寫）簽訂時間：年月日第一條 標的、數(shù)量、價款及交(提)貨時間第二條質(zhì)量標準：；第三條出賣人對質(zhì)量負責(zé)的條件及期限： ；第四條包裝標準、包裝物的供應(yīng)與回收： ；第五條隨機的必備品、配件、工具數(shù)量及供應(yīng)辦法： ；第六條合理損耗標準及計算方法：；第七條標的物所有權(quán)自時起轉(zhuǎn)移，但買受人未履行支付價款義務(wù)的，標的物屬于所有。第八條交(提)貨方式、地點：；第九條運輸方式及到達站(港)和費用負擔(dān)：；第十條檢驗標準、方法、地點及期限：；第十一條成套設(shè)備的安裝與調(diào)試：；第十二條結(jié)算方式、時間及地點：；第

2、十三條擔(dān)保方式(也可另立擔(dān)保合同)：；第十四條本合同解除的條件：；第十五條違約責(zé)任：；第十六條 合同爭議的解決方式：本合同在履行過程中發(fā)生的爭議，由雙方當(dāng)事人協(xié)商解決;也可由當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾聿块T調(diào)解，協(xié)商或調(diào)解不成的，按下列第種方式解決;(一)提交仲裁委員會仲裁; (二)依法向人民法院起訴。第十七條 本合同自起生效。第十八條 其他約定事項：；出 賣 人買 受 人出賣人(章)：買受人(章)：住所：住所：法定代表人：法定代表人：委托代理人：委托代理人：電話：電話：傳真：傳真：開戶銀行：開戶銀行：賬號：賬號：郵政編碼：郵政編碼：【填寫說明】一、簽訂“第一條 標的、數(shù)量、價款及交(提)貨時間”的注意事

3、項(一)標的工業(yè)品買賣合同(示范文本)中列明的標的條款包括標的名 稱、牌號商標、規(guī)格型號、生產(chǎn)廠家等 4 項。關(guān)于標的條款的簽約， 應(yīng)把握以下幾點：1.關(guān)于標的名稱標的名稱是識別工業(yè)品的標志。工業(yè)品的名稱繁多，尤其是同類產(chǎn)品，名稱區(qū)別不明顯。所以，標的名稱應(yīng)用全稱，一般不要有地區(qū)性方言、俗名、習(xí)慣名稱。在簽訂這一條款時，應(yīng)注意合同法的規(guī)定。我國合同法第 132 條規(guī)定：“出賣的標的物，應(yīng)當(dāng)屬于出賣人所有或者出賣人有權(quán)處分。法律、行政法規(guī)禁止或者限制轉(zhuǎn)讓的標的物，依照其規(guī)定?！庇纱丝梢?，買賣合同的標的物具有以下法律特征：(1)買賣合同的標的物須為法律允許買賣的物，禁止或者限制流通物不能作為買賣合

4、同的標的物。(2)買賣合同的標的物為出賣人所有或有處分權(quán)的物。(3)買賣合同的標的物無須現(xiàn)已存在。將來產(chǎn)生或制作的物品亦可成為買賣合同的標的物。合同法第 137 條規(guī)定，出賣具有知識產(chǎn)權(quán)的計算機軟件等標的物的，除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的以外， 該標的物的知識產(chǎn)權(quán)不屬于買受人。2.關(guān)于牌號商標工業(yè)品的牌號或商標是不同生產(chǎn)者生產(chǎn)的同種類商品相互區(qū)別的標志，代表了一個產(chǎn)品的質(zhì)量和信譽，示范文本將之專列一項要求注明。在簽訂合同時凡有商標、牌號的產(chǎn)品，應(yīng)準確地寫在示范文本牌號、商標位置內(nèi)。3.關(guān)于規(guī)格型號工業(yè)品的規(guī)格、型號，是同一產(chǎn)品不同度量的標準，是區(qū)分同 一類型、同一名稱的工業(yè)品的標志。由于

5、各種工業(yè)品的性質(zhì)、結(jié)構(gòu)、作用、成分等不同，規(guī)格和型號也不同。為便于履行，合同中應(yīng)明 確約定工業(yè)品的規(guī)格和型號。在訂立工業(yè)品的規(guī)格型號時，應(yīng)根據(jù) 生產(chǎn)的實際可能，有一定的靈活性，而不能訂得過死，造成生產(chǎn)和 交貨的困難。凡能采用質(zhì)量機動幅度或質(zhì)量公差的商品，應(yīng)訂明幅 度的上下限或公差的允許值。4.關(guān)于生產(chǎn)廠家生產(chǎn)廠家代表著一定的生產(chǎn)技術(shù)條件和水平，是確定產(chǎn)品質(zhì)量 的一個重要方面。同樣一種型號的產(chǎn)品，可能有數(shù)個生產(chǎn)廠家生產(chǎn)， 生產(chǎn)廠家的技術(shù)、設(shè)備、管理水平不同，生產(chǎn)出來的產(chǎn)品質(zhì)量也有 所差別，有些產(chǎn)品如不注明生產(chǎn)廠家，會引起很多爭議。(二)數(shù)量工業(yè)品買賣合同(示范文本)中列明的數(shù)量條款包括計量單位和

6、數(shù)量。關(guān)于數(shù)量條款的簽約，應(yīng)把握以下幾點：1.關(guān)于計量單位條款。計量單位，應(yīng)根據(jù)產(chǎn)品選用，同時還應(yīng) 遵守計量法和中華人民共和國法定計量單位的規(guī)定，使用 國家法定的計量單位。沒有統(tǒng)一規(guī)定計量標準，可以雙方約定計量 方法。計量單位的書寫不得使用含糊不清模棱兩可的量詞，如一堆、一捆等。在經(jīng)濟交往中，常用以下幾種計量單位計算產(chǎn)品的數(shù)量：重量單位。重量單位有：千克、克、公斤、噸等，多用于天然產(chǎn)品及其制品，如礦砂、鋼鐵、鹽、羊毛、油類等方面。個數(shù)單位。個數(shù)單位有：件或只、雙、臺或套、打、箱、桶、包、捆、盒、聽、卷等，主要用于一般工業(yè)制品、雜貨、機器、儀表及零件等商品。長度單位。長度單位有：米、厘米、毫米，

7、多用于繩索及紡織品等方面。面積單位。面積單位有：平方米、平方厘米、平方公里，多用于紡織品、玻璃、塑料及其他一些板材方面。體積單位。體積單位有：立方厘米、立方分米、立方米，主要用于木材及化學(xué)氣體之類的商品。容積單位。容積單位有：毫升、升。多用谷類及某些液體商品。2.關(guān)于數(shù)量條款。工業(yè)品的數(shù)量是出賣人應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)讓給買受人產(chǎn)品的總量，是買賣合同中最核心、最基本的條款。訂立產(chǎn)品數(shù)量條款，應(yīng)在選定計量單位后，根據(jù)計量單位，協(xié)商確定合同產(chǎn)品的總量，并用數(shù)字準確地寫在示范文本數(shù)量條款位置內(nèi)。在簽訂數(shù)量條款時，如合同是依據(jù)指令性計劃簽訂的，合同所確定的產(chǎn)品數(shù)量必須與指令性計劃文件(產(chǎn)品分配單或調(diào)撥通知單)相符。(

8、三)價款工業(yè)品買賣合同(示范文本)中列明了的價款條款包括單價和金額。1.關(guān)于單價條款。單價，由二個部分組成，即計量單位和單位價格金額，例如，每千克 1000 元。在確定合同單價時，計量單位應(yīng)與數(shù)量條款所用的計量單位一致，如計量單位為“千克”，則數(shù)量和單價中均應(yīng)用“千克”。單位價格應(yīng)遵守國家有關(guān)物價管理的規(guī)定。有國家定價的.按國家定價執(zhí)行;不屬于國家定價的產(chǎn)品，由雙方協(xié)商定價。如果在簽訂合同時確定價格困難的，可由買賣雙方協(xié)商暫定價格，并在合同條款中注明：“按雙方最后商定的價格結(jié)算”或“按國家物價部門批準價格結(jié)算”。2.關(guān)于金額條款。合同金額是單價和數(shù)量的乘積。(四)交(提)貨時間及數(shù)量交(提)貨

9、時間及數(shù)量的約定有以下幾種方法：1.規(guī)定某月發(fā)貨。在工業(yè)品買賣中，交(提)貨時間一般不是確定某一個具體日期如某月某日，而是確定一段時間。使用最廣是規(guī)定在某月交(提)貨。2.規(guī)定跨月交貨?？蓮哪吃碌较略?，甚至更后的月份。例如， “2/3 月交貨”、“2/3/4 月交貨”。3.規(guī)定按旬、月交貨。有條件的和有季節(jié)性的產(chǎn)品，要規(guī)定具體的交貨期限。4.規(guī)定在收到貨款后若干天內(nèi)交貨。如有些商品，為了防止生產(chǎn)、包裝后對方不如期付款，使自己遭受損失，因此采用在收到貨款后若干天交貨的規(guī)定方法。5.規(guī)定分批交貨。對于分批交貨，在合同中必須規(guī)定每批交貨的時間，同時明確規(guī)定分期數(shù)量，如“3 月份交 100 米，4 月

10、份交200 米，5 月份交 300 米”。二、簽訂“第二條 質(zhì)量標準”的注意事項產(chǎn)品質(zhì)量，是指產(chǎn)品滿足需要的適用性、安全性、可用性、可靠性、維修性、經(jīng)濟性和環(huán)境等所具有的特征和特性的總和。國際標準化組織頒布的 ISO840286 標準，將質(zhì)量的含義規(guī)定為：“產(chǎn)品質(zhì)量或者服務(wù)滿足規(guī)定或者潛在需要的特征和特性的總和?！碑a(chǎn)品質(zhì)量是由各種要素組成的，這些要素也就是產(chǎn)品所具有的特征和特性。不同的產(chǎn)品其特征和特性各異，因此所具有的特征和特性的總和，便構(gòu)成了產(chǎn)品質(zhì)量的內(nèi)涵。本定義中所稱的“需要”往往隨時間而變化，與科學(xué)技術(shù)的不斷進步有密切的關(guān)系;“需要”可轉(zhuǎn)化成具有具體指標的特征和特性?！靶枰笨梢园ㄟm用

11、性、安全性、可用性、可靠性、維修性、經(jīng)濟性和環(huán)境等諸方面的因素。(1)適用性。適用性是指產(chǎn)品適合社會和人們需要的程度。產(chǎn)品的用途不同，對適用性的要求也不一樣，往往因人、因用途、因時間而異。用于軍事目的的工業(yè)產(chǎn)品與民用工業(yè)產(chǎn)品相比較，對可靠性、精密度的要求就大不相同。產(chǎn)品在多大程度上滿足了社會和人們的需要，是評價產(chǎn)品質(zhì)量的重要指標。(2)安全性。安全性是指產(chǎn)品在使用或操作過程中保證安全的程度，或是國家標準 GB/T10300.188 所指的“發(fā)生故障的風(fēng)險和后果”。對產(chǎn)品安全性一般要求不給使用人的人身、財產(chǎn)以及周圍環(huán)境帶來危險。(3)可用性?？捎眯允侵府a(chǎn)品在一定條件下，實現(xiàn)預(yù)定目的或者規(guī)定用途的

12、能力。任何產(chǎn)品都具有其特定的使用目的。(4)可靠性?？煽啃允侵府a(chǎn)品在規(guī)定的條件下和規(guī)定的時間內(nèi)，完成規(guī)定功能的程度或者能力。一般可用功能、效率、平均壽命;平均無故障工作時間等參量進行評定。(5)維修性。維修 性是指產(chǎn)品在發(fā)生故障以后，能迅速維修，恢復(fù)功能的能力。通常采用平均修復(fù)時間等參量表示。(6)經(jīng)濟性。經(jīng)濟性是指產(chǎn)品的設(shè)計、制造、使用等各方面所付出或所消耗成本的程度。同時亦包含其可獲得經(jīng)濟利益的程度，即投入與產(chǎn)出的效益能力。質(zhì)量標準是合同中對產(chǎn)品的質(zhì)量的要求。根據(jù)質(zhì)量標準， 出賣人安排產(chǎn)品的生產(chǎn)，買受人在接受產(chǎn)品時對產(chǎn)品進行驗收，在發(fā)生糾紛時判定產(chǎn)品責(zé)任的歸屬。產(chǎn)品的質(zhì)量標準，是指國家對工

13、礦產(chǎn)品的性能、規(guī)格、質(zhì)量、檢驗方法、包裝以及儲運條件所作的統(tǒng)一規(guī)定，是設(shè)計、生產(chǎn)、檢驗、供應(yīng)、使用該產(chǎn)品的共同技術(shù)依據(jù)。我國現(xiàn)行的產(chǎn)品質(zhì)量標準，可分為國家標準、專業(yè)標準和企業(yè)標準。國家標準是根據(jù)全國統(tǒng)一的需要，由國家標準化主管機構(gòu)發(fā)布的標準。專業(yè)標準是根據(jù)某專業(yè)范圍統(tǒng)一的需要，由該專業(yè)標準機構(gòu)發(fā)布的標準。企業(yè)標準是指經(jīng)標準化主管部門批準、發(fā)布的， 以及企業(yè)自行制訂的適用于某個或某些企業(yè)的標準。產(chǎn)品的質(zhì)量標準，有國家標準的按國家標準執(zhí)行;沒有國家標準而有專業(yè)標準的， 按專業(yè)標準執(zhí)行;沒有國家標準、專業(yè)標準的，按企業(yè)標準執(zhí)行。在合同中，必須寫明執(zhí)行的標準代號、編號和標準名稱。如果沒有上述標準或雖有

14、上述標準，但買受人有特殊要求的，按雙方在合同中商定的技術(shù)條件、樣品或補充的技術(shù)要求執(zhí)行。簽訂本條款時，還應(yīng)注意以下幾個問題，(1)如果合同標的物有特別用途，由于用途不一，質(zhì)量標準和要求也不同。為避免發(fā)生糾紛，應(yīng)寫明用途，如食用、飲用、藥用等;(2)對成套產(chǎn)品合同中應(yīng)明確附件的質(zhì)量要求;(3)按樣品訂貨時，合同中應(yīng)對樣品的質(zhì)量標準要做出明確的說明，也可以封存樣品;(4)實行抽樣檢驗質(zhì)量的產(chǎn)品，合同中應(yīng)注明采用的抽樣標準或抽樣方法和比例。三、簽訂“第三條 出賣人對質(zhì)量負責(zé)的條件及期限”的注意事項出賣人應(yīng)對交付的產(chǎn)品的質(zhì)量負責(zé)，但并非有關(guān)該產(chǎn)品的所有 質(zhì)量問題都由出賣人負責(zé)。合同中應(yīng)明確出賣人對質(zhì)量

15、負責(zé)的條件 和期限。約定本條款時，不得與法律、法規(guī)、規(guī)章所規(guī)定的出賣人 的產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任的條件和期限相抵觸、對于某些特殊產(chǎn)品，由于其 特性及檢測條件等限制，不可能當(dāng)時檢驗產(chǎn)品內(nèi)在質(zhì)量，而必須安 裝運轉(zhuǎn)后才有可能發(fā)現(xiàn)內(nèi)在質(zhì)量缺陷的，合同中應(yīng)明確約定出賣人 對產(chǎn)品在安裝運行后出現(xiàn)的產(chǎn)品內(nèi)在質(zhì)量缺陷負責(zé)任的條件和期限。四、簽訂“第四條 包裝標準、包裝物的供應(yīng)與回收”的注意事項包裝是異地交貨的工業(yè)品買賣合同中的必備條款之一。異地交 貨必然發(fā)生產(chǎn)品的運輸，運輸則必然發(fā)生包裝問題。沒有包裝或者 包裝不善極易導(dǎo)致產(chǎn)品受損。合同中的包裝條款主要包括包裝標準、包裝物的供應(yīng)與回收。包裝標準，是對產(chǎn)品包裝的類型、規(guī)格

16、、容量、印刷標志以及產(chǎn)品的盛放、襯墊、封袋方法等，由有關(guān)部門統(tǒng)一規(guī)定的以統(tǒng)一材 料，統(tǒng)一規(guī)格，統(tǒng)一容量，統(tǒng)一標記和統(tǒng)一封裝方法等為主要內(nèi)容 的技術(shù)標準，是根據(jù)產(chǎn)品的理、化、生物性能，形狀，體積，重量， 從有利于生產(chǎn)、流通、安全和節(jié)約的原則出發(fā)制定的。產(chǎn)品包裝按 國家標準或?qū)I(yè)(部)標準執(zhí)行，沒有國家標準或?qū)I(yè)(部)標準的， 可按合同雙方商定并在合同中寫明的標準進行包裝。合同中對包裝 方式?jīng)]有約定或者約定不明確，依合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣仍不能 確定的，應(yīng)當(dāng)按照通用的方式包裝，沒有通用方式的，應(yīng)當(dāng)采取足 以保護標的物的包裝方式。包裝物的供應(yīng)，是指包裝物由誰提供，對于包裝物的供應(yīng)，除國家規(guī)定由買受人

17、提供者外，一般應(yīng)由出賣人負責(zé)供應(yīng)。包裝物的回收，是對可以多次使用或使用一次后還可以加工利用的包裝物， 為經(jīng)濟合理地節(jié)約使用， 出賣人將可利用的包裝物收回，重新加以利用的方法。包裝物的回收辦法有：(1)押金回收。它適用于專用的包裝物，如電纜卷筒、電線繞線軸、東立柱、捆綁用具、水泥袋、集裝箱、標準大中型木箱等。出賣人發(fā)貨后，在清算貨物價款時， 同時核收押金。包裝物返回后，扣除折舊費，所余部分押金應(yīng)及時退還買受人。(2)折價回收。它適用于一般可以再次利用或供作原料的包裝器材，如油漆桶、酸壇、玻璃瓶、麻袋、水泥紙袋等。買賣雙方在簽訂合同時，應(yīng)約定包裝物的回收辦法?；厥辙k法應(yīng)明確規(guī)定回收品的質(zhì)量、回收價

18、格、回收期限、驗收方法等。國家對某些包裝物的回收制訂有統(tǒng)一的包裝物回收辦法。例如，木材統(tǒng)一送貨辦法中規(guī)定有捆綁用具回收回送使用補充辦法，化工產(chǎn)品供貨中有統(tǒng)配化工產(chǎn)品包裝回收試行辦法以及水泥供貨中的水泥紙袋的回收辦法，等等。五、簽訂“第五條 隨機的必備品、配件、工具數(shù)量及供應(yīng)辦法” 的注意事項本條主要是針對成套供應(yīng)的工業(yè)品的買賣而言。對于成套供應(yīng)的產(chǎn)品，應(yīng)明確規(guī)定成套供應(yīng)的范圍。如對于機電設(shè)備，除了應(yīng)對主機的數(shù)量有規(guī)定以外，必要時還應(yīng)約定隨主機的必備品、輔機、附件、配套的產(chǎn)品、易損耗備品、配件和安裝修理工具等最好附一個清單予以列明。六、簽訂“第六條 合理損耗標準及計算方法”的注意事項有些產(chǎn)品的交

19、貨數(shù)量無法絕對確定，這就需要約定合理損耗標 準及其計算方法，主要包括正負尾差、合理磅差和自然減(增)量等。正負尾差，是指出賣人實際交貨數(shù)量與合同規(guī)定的交貨數(shù)量之間的最大正負差額，不超過的尾差范圍的，不視為違約，有關(guān)主管部門對交貨數(shù)量的正負尾差有詳細規(guī)定。如;金屬材料的交貨數(shù)量的正負尾差，有關(guān)主管部門規(guī)定：(1)一般通用材料，訂貨數(shù)量不足發(fā)貨限額時，其增減數(shù)量不得超過一根、一張、一塊;成捆或成件包裝的小規(guī)格材不得超過一捆、一件;卷板、鍛件、鋼絲繩、鋼絞線，應(yīng)在合同上注明件數(shù)，以交足件數(shù)和長度為準。大于發(fā)貨限額及大宗用料，其增減數(shù)量不得超過訂貨總量的土 0.5%。(2)專門訂制及有特殊性能要求的材

20、料，由于生產(chǎn)關(guān)系及使用方面的限制，必須大于上述交貨尾差時，由買賣雙方在簽訂合同時共同洽商，并在合同中注明。建筑材料及非金屬產(chǎn)品交貨數(shù)量的正負尾差，有關(guān)主管部門規(guī)定，每種規(guī)定實際交貨數(shù)量，與合同交貨數(shù)量產(chǎn)生的尾差，如不是一個最小包裝或大宗貨物不足整車時，出賣人為湊整便于發(fā)送， 可酌情增減(但大宗貨物的增減量以不超過訂貨總量的 1%為限)。特殊訂貨，其尾差必須大于上述交貨尾差時，應(yīng)在合同中說明?；ぎa(chǎn)品交貨數(shù)量的正負尾差。有關(guān)主管部門規(guī)定;實際交貨數(shù)與訂貨合同所規(guī)定的數(shù)量之間的尾差，如不足一個包裝或一件、大宗貨物(如礦石等)如不足整車時，出賣人為了湊整，可酌情增減。合理磅差，是指買受人發(fā)貨數(shù)與買受

21、人實際驗收數(shù)之間的差額。按有關(guān)主管部門的規(guī)定，下列產(chǎn)品的檢斤磅差是：(1)有色金屬(電 解銅除外)不得超過土 0.1%;(2)鋼材、金屬制品及電解銅不得超過土 0.2%;(3)生鐵的磅差及途耗不得超過土 0.5%;(4)建筑材料及非金屬礦產(chǎn)品不得超過土 0.1%(標準中另有磅差規(guī)定的，按規(guī)定辦理)。不超過合理磅差的，視為適當(dāng)履行合同，不構(gòu)成違約，超過規(guī)定的 合理磅差時，按實際交貨數(shù)量計算多交或少交的數(shù)量，其不足部分， 應(yīng)由出賣人按合同規(guī)定的產(chǎn)品數(shù)量，如數(shù)補足數(shù)量或退回不足部分 的貨款，不得扣除磅差。超出部分，如買賣人需要的，應(yīng)主動承付 超出部分的貨款，不再考慮磅差因素。自然減(增)量，是指產(chǎn)品

22、在運輸過程中由于自然損耗而使實際 收貨數(shù)與實際發(fā)貨數(shù)之間出現(xiàn)的差額。造成自然損耗的主要因素有：揮發(fā)、飛散、干燥、風(fēng)化、潮解、腐蝕、破碎、漏損、磅差等，以及裝卸操作、檢驗環(huán)節(jié)因換裝、拆包檢查造成的損耗與自然減量。在規(guī)定的損耗定額以內(nèi)的，由買受人自行處理;超過定額損耗的，其超過部分按不同情況，區(qū)別處理;屬于承運部門責(zé)任的，向承運部門索賠，屬于出賣人責(zé)任的，買受人可在規(guī)定時間內(nèi)向出賣人索賠。下列情況不能列入產(chǎn)品自然減量范圍：(1)非人力所能抗拒的災(zāi)害(如水災(zāi)、火災(zāi)、風(fēng)災(zāi)、車船事故等)的非常損失。(2)因工作人員的舞弊失職，如貪污、盜竊造成的損失;(3)因保管不善而造成的物資霉爛變質(zhì)、爆破等損失;(4

23、)因工作不慎、操作不當(dāng)發(fā)生物資倒裝、倒桶，或因管理不嚴而造成的物資丟失、短少等損失。有關(guān)主管部門對在途自然減量作出了規(guī)定，例如，生鐵的磅差和途耗不得超過0.5%，煤炭在水路運輸過程中的自然減量規(guī)定為 1.5%，化工產(chǎn)品規(guī)定有損耗率表、運輸損耗率表。七、簽訂“第七條標的物所有權(quán)自時起轉(zhuǎn)移，但買受人未履行支付價款義務(wù)的，標的物屬于所有”的注意事項本條規(guī)定屬于所有權(quán)保留條款。為了保護買賣中出賣人的利益，當(dāng)事人可以在買賣合同中約定保留標的物所有權(quán)的條款。該條款可以約定買受人未履行支付價款或者其他義務(wù)的，標的物的所有權(quán)屬于出賣人。因為如果在支付價款之前，依交付時間確定標的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移，一旦買受人不支付價

24、款或支付價款不完全，則出賣人只享有對標的物的債權(quán)，債權(quán)只是給付請求權(quán)，對標的物沒有支配力，而已經(jīng)取得標的物所有權(quán)的買受人卻可以對標的物進行支配，作為債權(quán)人的出賣人不能憑借債權(quán) 妨礙買受人對標的物進行支配，即在買受人未付清價款前即取得標 的物所有權(quán)情況下，即使出賣人提出反對，買受人也可任意轉(zhuǎn)賣標 的物。同時，債權(quán)僅是一種對人權(quán)，出賣人只可以向買受人要求償 付或進行追索。而如果在買受人付清價款之前，出賣人仍保留標的 物的所有權(quán)，一旦買受人不支付價款或支付價款不完全，出賣人不 僅可以妨礙買受人對標的物的支配，而且即使買受人將標的物轉(zhuǎn)讓， 對于非善意的受讓人，即明知買受人不享有標的物所有權(quán)而受讓標 的

25、物的人，出賣人仍可行使追索權(quán)，要求其償付。八、簽訂“第八條 交(提)貨方式、地點”的注意事項對于工業(yè)品買賣，我國目前采取的交貨方式主要有：出賣人送貨或代運，買賣人自提。交貨地點與交貨方式密切相關(guān)，采用出賣人送貨方式的，交貨地點應(yīng)為買受人指定的送貨地點;采用買受人自提的，交貨地點應(yīng)為產(chǎn)品所在地點。交貨方式和交貨地點由當(dāng)事人在合同申明確約定，因為交貨方式和地點事關(guān)標的物毀損滅失風(fēng)險責(zé)任的承擔(dān)。我國合同法第 141 條規(guī)定：“出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的地點交付標的物。當(dāng)事人沒有約定交付地點或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：(一)標的物需要運輸?shù)?，出賣人應(yīng)當(dāng)將標的物交付給第

26、一承運人以運交給買受人;(二)標的物不需要運輸，出賣人和買受人訂立合同時知道標的物在某一地點的，出賣人應(yīng)當(dāng)在該地點交付標的物;不知道標的物在某一地點的，應(yīng)當(dāng)在出賣人訂立合同時的營業(yè)地交付標的物?！钡?142條規(guī)定：“標的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。”第145 條規(guī)定：“當(dāng)事人沒有約定交付地點或者約定不明確，依照本法第一百四十一條第二款第一項的規(guī)定標的物需要運輸?shù)模鲑u人將標的物交付給第一承運人后，標的物毀損、滅失的風(fēng)險由買受人承擔(dān)?！钡?146 條規(guī)定：“出賣人按照約定或者依照本法第一百四十一條第二款第二項的規(guī)

27、定將標的物置于交付地點，買受人違反約定沒有收取的，標的物毀損、滅失的風(fēng)險自違反約定之日起由買受人承擔(dān)?！睂嵭兴拓浿频漠a(chǎn)品，國家主管部門規(guī)定有送貨辦法的，按規(guī)定的辦法執(zhí)行。實行代運的產(chǎn)品，由出賣人代辦運輸手續(xù)，出賣人應(yīng)充分考慮買受人的要求，商定合理的運輸路線和運輸工具。凡采用送貨或代運辦法的，出賣人必須根據(jù)合同規(guī)定的交貨期、數(shù)量、到站、收貨人等項，按期編制運輸作業(yè)計劃，辦理托運、裝車(船)、查驗、結(jié)算等發(fā)貨手續(xù)，并將驗收單、合格證等寄交買受人，由買受人在所在地車站或碼頭收貨。實行自提的產(chǎn)品，是由買受人到出賣人所在地提取貨物的交貨方法。買受人根據(jù)合同規(guī)定的期限向出賣人付款，取得提貨憑證，據(jù)以向出賣

28、人提取貨物，并自行負責(zé)運輸。九、簽訂“第九條 運輸方式及到達站(港)和費用負擔(dān)”的注意事項1.運輸方式。運輸方式可分為鐵路運輸、公路運輸、水路運輸、航空運輸、管道運輸以及民間運輸?shù)?。鐵路運輸貨運能力大，運行 速度快，運費較低，不受季節(jié)和氣候條件的影響，連續(xù)性強，比較 安全準確，適宜大宗貨物的遠程運輸。水路運輸是最經(jīng)濟的一種運 輸，其中輪船運輸?shù)奶攸c是載運量大，運費低廉，適宜于運輸大宗 貨物;其他船舶運輸，雖然載運量小，速度較慢，但運費較低，特別是在內(nèi)河運輸中有著重要作用。公路運輸一般是指汽車運輸，其特 點是運輸面廣，機動靈活，迅速方便，但載運量小，燃料消耗大， 運費較高，一般適宜短途運輸，在缺

29、少鐵路、水路的地區(qū)，還是以 長途運輸?shù)闹饕绞?。航空運輸速度最快，但載運量小，運費高， 只適合運輸急需、貴重的物資。管道運輸是一種新興的運輸方式， 它是伴隨著石油和天然氣產(chǎn)量的增加而發(fā)展起來的。民間運輸，是 使用木帆船、機帆船、畜力車和手推車等運輸工具，比較靈活方便， 最適于短途運輸。合同中應(yīng)對運輸方式作出明確約定。到達站(港)，即到貨地點。合同中對此應(yīng)作明確規(guī)定，對到達站(港)應(yīng)寫明詳細地址，并冠以省、市、縣名稱。2.費用負擔(dān)。一般來說，出賣人代運的產(chǎn)品，裝車、船前的一切費用由出賣人負擔(dān)，裝車、船后的一切費用包括中轉(zhuǎn)費用及列入運單內(nèi)的裝車、裝船費用由買受人負擔(dān)。由出賣人送貨的工業(yè)品， 按合同

30、規(guī)定的交貨地點交貨，其長途和短途運輸方面的一切費用， 均由出賣人負擔(dān)。交貨后的費用由買受人負擔(dān)。十、簽訂“第十條 檢驗標準、方法、地點及期限”的注意事項檢驗是指買受人按合同規(guī)定的標準和方法對買受人的名稱、規(guī) 格、型號、數(shù)量、質(zhì)量等進行檢驗，以確定是否與合同相符的過程。1.檢驗標準。檢驗應(yīng)根據(jù)合同中質(zhì)量條款所確定的技術(shù)指標和 質(zhì)量要求來確定。如果約定的質(zhì)量標準是國家、行業(yè)(部)、企業(yè)標 準，應(yīng)分別按國家、行業(yè)(部)準、企業(yè)標準檢驗;如果約定的質(zhì)量標準是雙方當(dāng)事人自行確定的，則按確定的標準檢驗，出賣人應(yīng)附產(chǎn) 品合格證或質(zhì)量保證書及必要的技術(shù)資料;如果質(zhì)量標準是以樣品為依據(jù)的，雙方要共同封存樣品，分

31、別保管，按封存的樣品進行檢驗。對數(shù)量的檢驗還要考慮到合理磅差和自然減(增)量等，但不得超過 有關(guān)主管部門和雙方商定的差額幅度。2.檢驗方法。數(shù)量檢驗的方法有衡量法、理論換算法、查點法; 質(zhì)量檢驗的方法有經(jīng)驗鑒別法、物理試驗法、化學(xué)分析法等，合同中應(yīng)明確約定是全面檢驗還是抽樣(部分)檢驗;是感官檢驗、還是理化檢驗;是安裝運行后檢驗、還是破壞性檢驗等。如果是抽樣檢驗， 還是明確抽樣的比例(如百分之多少或千分之多少)。3.檢驗地點，是買賣雙方行使權(quán)利和履行義務(wù)的空間界限。檢驗地點有駐廠檢驗、提運檢驗、接運檢驗、入庫檢驗等幾種。一般送貨或代運的，以買受人所在地為檢驗地點;如是買受人自提，則以出賣人所在

32、地為檢驗地點。雙方也可以確定其他地點為檢驗地點。4.檢驗期限，是確定雙方責(zé)任的時間界線。如果在檢驗期限內(nèi)發(fā)現(xiàn)貨物質(zhì)量、數(shù)量等問題，就要視情況而由出賣人或承運人負責(zé);如果在檢驗期限過后發(fā)現(xiàn)問題，則由買受人自負。在簽訂驗收條款時，對檢驗的期限，凡有主管部門規(guī)定的，按規(guī)定執(zhí)行;沒有規(guī)定， 由雙方當(dāng)事人自行商定。十一、簽訂“第十一條 成套設(shè)備的安裝與調(diào)試”的注意事項本條是買賣成套設(shè)備的必備條款。成套設(shè)備的效用發(fā)揮仰賴于設(shè)備是否成套并正常運行，這也是成套設(shè)備買賣合同的目的所在。由于成套設(shè)備的技術(shù)因素和工藝因素，成套設(shè)備買賣合同應(yīng)對成套設(shè)備的安裝與調(diào)試作出明確約定。十二、簽訂“第十二條 結(jié)算方式、時間及地

33、點”的注意事項(一)結(jié)算方式買賣對象和形式多種多樣，雙方結(jié)算價款的方式也是多種多樣的。實踐中，主要有下列幾種結(jié)算方式供買賣雙方在達成交易時選擇，1.現(xiàn)金結(jié)算買受人在取得標的物時用現(xiàn)金(貨幣)支付價款的結(jié)算方式稱為現(xiàn)金結(jié)算。現(xiàn)金結(jié)算只適用于標的物價值較小的買賣，通常是零售市場上的、即時清結(jié)的買賣。大額度的買賣用現(xiàn)金結(jié)算既不方便也不安全。出于稅收或其他目的，為了監(jiān)督買賣，國家還可禁止對某些買賣的對象采用現(xiàn)金結(jié)算的方式。在我國，法人之間的買賣一般都不采用現(xiàn)金結(jié)算方式。2.信用卡結(jié)算信用卡是由金融機構(gòu)(發(fā)證行)簽發(fā)給用戶的一種卡片，通常用塑料或金屬片特制而成。用戶使用信用卡如同使用現(xiàn)金一樣，可以買得自

34、己所需要的標的物。信用卡的使用涉及三個合同關(guān)系，即開證行與用戶 (買受人)之間的合同關(guān)系、用戶使用信用卡購買時作為買受人與出賣人的合同關(guān)系、出賣人與開證行之間的合同關(guān)系。就作為買受人的用戶與出賣人的關(guān)系而言，出賣人首先負有鑒別信用卡真?zhèn)蔚牧x務(wù)。一般說來，如出賣人對持信用卡的買受人不了解， 交易額稍大，出賣人就必須首先詢問開證行：用戶所持信用卡是否有效;此用戶的最高支付限額。如果開證行對第一個問題的回答是肯定的，出賣人就可以接受此信用卡，并在開證行答復(fù)的最高限額內(nèi)允許買受人使用信用卡結(jié)算價款，這時買受人與出賣人的買賣宣告結(jié)束。出賣人在與買受人達成交易后，便將信用卡支付單交送開證行，開證行必須無條

35、地支付出賣人的價款。但若因出賣人的過失接受了偽造或無效的信用卡或因出賣人過失致信用卡用戶超額透支，而用戶又無力償還超額透支額時，開證行可以拒付。開證行與用戶之間是最終結(jié)算關(guān)系。它代用戶向出賣人交付價款后，即將墊付款轉(zhuǎn)到用戶賬上，自動從用戶的存款中扣除這筆價款。如用戶的存款不足支付開證行代付之價款，則為用戶向開證行透支，等于貸款，用戶必須還本付息。3.跟單信用證結(jié)算跟單信用證在日常商業(yè)生活中簡稱為信用證，是銀行向出賣人保證買受人有足夠的支付能力的信用憑證，也是向出賣人表明保證履行合同的憑證。利用信用證支付價款的買賣程序大致如下：出賣人與買受人簽訂買賣合同，合同條款注明買受人采用信用證方式支付價款

36、;買受人到其開戶行(開證行)申請向出賣人開具信用證;開證行審查出賣人，開具信用證;開證行自己或經(jīng)通知行通知出賣人，買受人的信用證已開出告知他到指定的議付行議付;出賣人接到信用證后發(fā)貨;出賣人提供與信用證所列單證相符的單證，請求議付行付款;議付行審查出賣人所提交的單證，確認它們完全符合信用證所要求的單證后付款給出賣人;議付行將單證轉(zhuǎn)交開證行; 開證行審查無誤后向議付行償還墊付之款;開證行向出賣人收取價款，并將有關(guān)單證交給買受人;買受人憑單證取貨。4.票據(jù)結(jié)算利用票據(jù)結(jié)算價款也是一種常用的方式。票據(jù)主要是指支票、匯票和本票三種，但用于結(jié)算價款的票據(jù)主要是支票或匯票。(1)支票。支票是銀行存款人對銀

37、行發(fā)出見票即付一定金額給受款人或持票人的票據(jù)。利用支票結(jié)算價款實質(zhì)上是出票人委托自己的開戶行用自己在銀行所存之款支付出賣人價款，銀行應(yīng)當(dāng)無條件地見票即付。當(dāng)然，出票人必須有足夠的存款結(jié)算價款，如支票上的面額大于存款額就構(gòu)成空頭支票，銀行有權(quán)拒付。發(fā)生這種情況時，出賣人仍對買受人有追索權(quán)。為了防止這種情況發(fā)生，出賣人在接受買受人支票時應(yīng)當(dāng)檢查買受人的支票信用。支票在我國使用廣泛，是法人購物的主要結(jié)算方式之一。但是，因為支票存在空頭的危險性，在許多國家流通面不廣，國際間買賣通常也不采用支票結(jié)算方式。(2)匯票。匯票支付價款是另一種票據(jù)結(jié)算方式。匯票是出票人委托付款人于指定之日無條件支付持票人(受款

38、人)一定金額的票據(jù)。匯票與支票有許多相似之處，它們的主要區(qū)別在于：支票的付款 人是出票人的開戶行，匯票的付款人可以是出票人指定的任何人。出票出票人必須在其開戶行有足夠的存款支付票面金額，實際上 是委托付款人(開戶行)用出票人的錢支付受款人。而匯票的出票人 與付款人之間可以沒有這種資金關(guān)系。匯票可以是見票即付，也 可為遠期匯票。而支票必須是見票即付。遠期匯票持票人可以在 到期前向付款人提示匯票，要求付款人保證承兌，支票則不用承兌。匯票有光票和跟單匯票之別。支票則不能跟單，必須是光票。跟單匯票中的單證通常就是上述跟單信用證中那些單證。在國內(nèi)買賣中，這些單證簡單些，主要是提單、發(fā)票、保險單等。這些單

39、證實際上就是出具匯票的根據(jù)。跟單匯票在市場上易于流通，因為單證本身代表了匯票上的價款。5.匯款和托收結(jié)算匯款和托收這兩種方式都是基于商業(yè)信用而采用的方式。如果一方對另一方信不過，則不能輕易采用這兩種方式。(1)匯款。匯款結(jié)算價款是指出賣人委托銀行或郵局將價款匯給出賣人的一種結(jié)算方式。銀行或郵局在收妥買受人(匯款人)的價款 (匯款金額)后即通知出賣人(收款人)收取。銀行或郵局充當(dāng)了付款中間人的角色。匯款分為電匯、信匯和票匯三種。電匯是銀行收妥匯款人的金額后，用電報通知收款人到指定地點收取匯款。它的特點是快。電匯主要由銀行辦理，通常金額較大。信匯是銀行或郵局收妥匯款人的金額后，用寄匯款單的方式通知

40、收款人收款。信匯和電匯大體相同，所不同的是，電匯速度快，金額較大，信匯通常用于小額而不太急于收款的情形。票匯是銀行在收妥匯款人的匯款金額后，不通知收款人收取，而開立以匯入行為付款人的匯款，列明收款人的姓名、匯款金額，然后將匯票交匯款人自己交與收款人， 收款人憑匯票到匯入行收取匯款。用匯款的方式結(jié)算價款是在國內(nèi)買賣中經(jīng)常采用的一種方式。(2)托收。托收是與匯款相反的結(jié)算方式。匯款是買受人主動向出賣人匯寄價款，稱之為“順匯法”，托收則是出賣人(收款方)通常是銀行主動向買受人索取價款，故稱之為“逆匯法”。托收是指出賣人(托收中的委托人)向托收銀行提交一定的憑證，托收銀行向買受人(付款人)付取價款。出

41、賣人向托收銀行提交的憑證可以分為資金單據(jù)和商業(yè)單據(jù)兩種。資金單據(jù)是指匯票、本票、付款收據(jù)或其他用于取得付款的類似憑證。商業(yè)單據(jù)是指發(fā)票、裝運單據(jù)、所有權(quán)單據(jù)或其他類似的單據(jù)，或者一切不屬于資金單據(jù)的托收。托收分為光票托收和跟單托收兩種。光票托收是指不附有商業(yè)單據(jù)，僅向托收銀行提交資金單據(jù)的托收。跟單托收是指附有商業(yè)單據(jù)和資金單據(jù)的托收。跟單托收的基礎(chǔ)是買賣合同。采用跟單托收的結(jié)算方式時，買賣合同中通常規(guī)定，出賣人負責(zé)托運貨物，取得各種必要的單證，然后交托收銀行托收。跟單托收可能附出賣人開出的以自己為受款人的匯票，也可以不附，在遠期付款的情形下通常應(yīng)附匯票。6.交互計算結(jié)算交互計算是指互有買賣的

42、當(dāng)事人雙方約定，在一定期限內(nèi)，相互間的買賣所生之債權(quán)與債務(wù)相互抵銷，權(quán)結(jié)算差額部分。利用交互計算結(jié)算價款的前提條件是買賣雙方當(dāng)事人互有買賣， 當(dāng)然交互計算可以擴大到買賣以外的債權(quán)與債務(wù)，利用各種債權(quán)與 債務(wù)相互抵消。這里指的是單一的買賣上的交互計算，我買你甲種 商品，你買我乙種商品。如只有我向你購買，而無你向我購買，則 只能形成單向結(jié)算，沒有交叉結(jié)算，就不能采用交互計算的結(jié)算方 法相互抵消。因此，交互計算的當(dāng)事人通常為職業(yè)商人。銀行、貿(mào) 易公司常采用這種結(jié)算方式。交互計算本身是以雙方的約定為基礎(chǔ)，也就是說，交互計算本身是一種合同。交互計算的合同必須載明交互計算的詳細方法，各自的權(quán)利與義務(wù)。(二

43、)結(jié)算時間工業(yè)品貨款的結(jié)算時間的早晚，不僅涉及到利息的問題，而且， 還對出賣人盡快實現(xiàn)自己的經(jīng)濟利益、減少結(jié)算風(fēng)險有重要影響。 結(jié)算時間，除主管部門有規(guī)定外，合同雙方可這樣約定：“簽訂時 支付”、“交貨時支付”、履約后日支付”、“年月末支付”等。(三)結(jié)算地點 ， ;結(jié)算地點如開戶銀行、帳戶名稱、帳號等均應(yīng)明確約定。十三、簽訂“第十三條 擔(dān)保方式(也可另立擔(dān)保合同)”的注意事項為保證買賣合同的履行，合同中可以約定擔(dān)保條款。由于擔(dān)保方式各異，要求的法定要件不同，對于比較復(fù)雜的擔(dān)保方式，可以另立擔(dān)保合同作出專門規(guī)定。另立的擔(dān)保合同的范本及簽約參見本書相應(yīng)章節(jié)，本處只對擔(dān)保方式作簡短說明。根據(jù)我國擔(dān)

44、保法的有關(guān)規(guī)定，擔(dān)保方式有保證、抵押、質(zhì)押、定金等幾種形式。(一)保證法律上的保證指由合同當(dāng)事人以外的第三人作為保證人與債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。約定合同的保證時應(yīng)注意以下問題：1.保證合同中保證人的主體資格保證合同的當(dāng)事人是主合同的債權(quán)人和保證人，主合同的債務(wù)人不是保證合同的當(dāng)事人。保證人雖依主債務(wù)人的委托而保證，但委托合同的無效，不影響保證合同的效力。在保證合同中，保證人是最重要的一方當(dāng)事人，保證人有無主體資格是關(guān)系到保證合同有效或無效的重要條件，保證人只有符合法律規(guī)定的主體資格要求，保證合同才能有效成立。根據(jù)擔(dān)保法第 7 條的規(guī)定：“具有

45、代為清償能力的法人，其他組織或者公民，可以作保證人?！币簿褪钦f，具有清償能力是對法人、其他組織或者公民作保證人的基本要求。對于保證人來說，其清償能力主要表現(xiàn)在它應(yīng)當(dāng)擁有足以承擔(dān)保證責(zé)任的財產(chǎn)。一般說來，保證人為他人作保證人時，擁有的財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)大于所擔(dān)保債務(wù)的數(shù)額。正因為保證人具有清償能力是保證債權(quán)實現(xiàn)的基本條件，債權(quán)人對保證人的資格要從嚴審查;主要審查以下幾個方面：第一，是否是擔(dān)保法第 8 條、第 9 條以及第 10 條規(guī)定的不得作保證人的單位或組織。如果屬于法律禁止其作保證人的，其財產(chǎn)自然不能用于承擔(dān)責(zé)任。這一問題我們將在下面詳細闡述。第二，保證人的財產(chǎn)是否屬于本人所有或者有權(quán)處分的。第三，保

46、證人的財產(chǎn)是否可以用于承擔(dān)保證責(zé)任。另外，如果法人的財產(chǎn)小于所擔(dān)保的債務(wù)，即不能認為法人具有清償能力。但是，也并不是所有具有清償能力的法人，其他組織或者公民都可以作保證人，擔(dān)保法第 8 條、第 9 條、第 10 條對保證人的資格作了限制，主要有以下幾點：(1)國家機關(guān)不得為保證人，但經(jīng)國務(wù)院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸的除外。(2)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位，社會團體不得作保證人。(3)企業(yè)法人的分支機構(gòu)，職能部門不得為保證人。但是企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人的書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。2.保證合同的主要條款如果買賣合同中約定保證條款，應(yīng)注意按保證合同

47、的主要條款進行約定。根據(jù)擔(dān)保法第 15 條的規(guī)定，保證合同應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容： (1)被保證的主債務(wù)種類、數(shù)額;(2)債務(wù)人履行債務(wù)的期限;(3)保證的方式;(4)保證擔(dān)保的范圍;(5)保證的期間;(6)雙方認為需要約定的其他事項。相關(guān)內(nèi)容請參見本書第一章。(二)抵押抵押，是指債務(wù)人或者第三人不移轉(zhuǎn)對其財產(chǎn)的占有，而將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保，在債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照擔(dān)保法的規(guī)定以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款而優(yōu)先受償。其中，供作擔(dān)保的財產(chǎn)為抵押物，提供擔(dān)保物的債務(wù)人或第三人為抵押人，債權(quán)人為抵押權(quán)人。約定合同的抵押應(yīng)注意以下問題：1.抵押合同的主體抵押合同的主體是指抵押法律關(guān)

48、系的參與者，即簽訂抵押合同的雙方當(dāng)事人抵押權(quán)人和抵押人。抵押人是指抵押的設(shè)定人， 是以自己的財產(chǎn)為自己或他人的債務(wù)清償提供擔(dān)保的人。在法律實務(wù)中，抵押人資格受到一定限制，主要包括以下幾個方面：(1)無民事行為能力人和限制民事行為能力人不能作為抵押人。(2)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體是限 制抵押人。學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體，不得以教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施、其他社會公益設(shè)施作為抵押物，進行抵押。(3)鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)、農(nóng)村承包經(jīng)營戶為限制抵押人。鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)，在以其財產(chǎn)進行抵押時，受到了兩方面的限制，一方面是不得單獨以土地使用權(quán)作抵押，另一方

49、面是不得單獨以其廠房等建筑物抵押，如以其廠房等建筑物抵押的，其占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)同時抵押。2.抵押合同的標的抵押合同的標的是指抵押法律關(guān)系的客體，即抵押法律關(guān)系所指向的對象，是抵押人(債務(wù)人或第三人)提供擔(dān)保，用于設(shè)定抵押權(quán)的財產(chǎn)，又稱抵押物或抵押財產(chǎn)。根據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定，抵押合同的標的物主要有以下幾類：(1)抵押人所有的房屋和其他地上定著物;(2)抵押人所有的機器、交通運輸工具和其他設(shè)施及裝備;(3)抵押人依法享有處分權(quán)的國有土地使用權(quán)、房屋和其他地上定著物;(4)抵押人依法有權(quán)處分的國有的機器、交通運輸工具和其他財產(chǎn);(5)抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的

50、土地使用權(quán);(6)依法可以抵押的其他財產(chǎn)。依據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定，以下財產(chǎn)不得作為抵押物：(1)土地所有權(quán); (2)除擔(dān)保法第 34 條第 5 項、第 36 條第 3 款規(guī)定的可以抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的使用權(quán)和與鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)廠房同時抵押的土地使用權(quán)外的耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)不得抵押;(3)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施; (4)所有權(quán)、使用權(quán)不明或有爭議的財產(chǎn);(5)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn);(6)依法不得抵押的其他財產(chǎn)。3.抵押合同的內(nèi)容如果當(dāng)事人在買賣合同中約定抵押這種擔(dān)保方式，應(yīng)注

51、意抵押合同的主要條款。我國擔(dān)保法規(guī)定，抵押合同的主要條款主要有四項;(1)被擔(dān)保的主債權(quán)種類、數(shù)額;(2)債務(wù)人履行債務(wù)的期限;(3) 抵押物的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、狀況、所在地、所有權(quán)權(quán)屬或使用權(quán)權(quán)屬;(4)抵押擔(dān)保的范圍。4.抵押合同的訂立和登記抵押合同根據(jù)抵押物是否必須登記，分為一般抵押合同和特殊抵押合同。一般抵押合同，是指抵押權(quán)人和抵押人采用書面形式表達自己的真實意思，并且簽字、蓋章而不需履行其他特定的法律手續(xù)即發(fā)生法律效力的合同。抵押合同中只有一少部分是一般抵押合同，即只有抵押物為少數(shù)的財物時，才可采用一般抵押合同形式。特殊抵押合同，是指抵押合同當(dāng)事人除必須具有一般抵押合同的要件外，還必

52、須到抵押物登記部門，履行登記的法律手續(xù)。我國擔(dān)保法中的抵押合同，大多數(shù)是特殊抵押合同根據(jù)我國擔(dān)保法的規(guī)定，以一些特定的財產(chǎn)作為抵押合同的標 的，訂立抵押合同時，必須到相應(yīng)的登記部門進行抵押登記，否則， 抵押合同沒有法律效力。這些特定的抵押物及相應(yīng)的登記部門具體 包括以下幾項：(1)以無地上定著物的土地使用權(quán)抵押的，登記部門為核發(fā)土地使用權(quán)證書的土地管理部門;(2)以城市房地產(chǎn)或鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)的廠房等建筑物作為抵押合同的標的進行抵押的，登記部門 為縣級以上地方人民政府規(guī)定的部門;(3)以林木作為抵押合同標的 進行抵押的，登記部門為縣級以上林業(yè)主管部門;(4)以航空器、船 舶、車輛為抵押合同標的

53、進行抵押的，登記部門為運輸工具的登記部門;(5)以企業(yè)的設(shè)備和其他動產(chǎn)為抵押合同的標的進行抵押的， 登記部門為財產(chǎn)所在地的工商行政管理部門。擔(dān)保法第 43 條規(guī)定：“當(dāng)事人以其他財產(chǎn)抵押物，可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。當(dāng)事人未辦理抵押物登記的，不得對抗第三人。當(dāng)事人辦理抵押物登記的，登記部門為抵押人所在地的公證部門。”(三)質(zhì)押質(zhì)押，是指債務(wù)人或者第三人將其財產(chǎn)移交債權(quán)人占有，以該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)以該財產(chǎn)變賣所得價款優(yōu)先受償，其中的債務(wù)人或者第三人為出質(zhì)人，債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人，移交的動產(chǎn)為質(zhì)物。質(zhì)押是擔(dān)保債實現(xiàn)的一種方式， 它對于促進資金融通

54、和商品流通，保障債權(quán)的實現(xiàn)，有極其重要的社會意義。約定合同的質(zhì)押應(yīng)注意以下問題：1.動產(chǎn)質(zhì)押(1)動產(chǎn)質(zhì)押合同的主體動產(chǎn)質(zhì)押合同的主體即動產(chǎn)質(zhì)押合同的當(dāng)事人，根據(jù)擔(dān)保法第63 條的規(guī)定，動產(chǎn)質(zhì)押合同的主體包括：出質(zhì)人。出質(zhì)人是指將出質(zhì)物交給主合同債權(quán)人，供作該債權(quán)擔(dān)保的人。出質(zhì)人可以是主合同債務(wù)人自己，也可以是債務(wù)人以外的第三人。質(zhì)權(quán)人。質(zhì)權(quán)人是指占有質(zhì)物也即債務(wù)人或第三人所提供動產(chǎn)的債權(quán)人。(2)動產(chǎn)質(zhì)押合同的標的物動產(chǎn)質(zhì)押合同的標的也就是動產(chǎn)質(zhì)押合同權(quán)利義務(wù)所指向的對象，根據(jù)擔(dān)保法第 63 條的規(guī)定，債務(wù)人或第三人移交給債權(quán)人的質(zhì)物就為動產(chǎn)質(zhì)押合同的標的?？梢宰鳛闉閯赢a(chǎn)質(zhì)押合同標的物的動產(chǎn)

55、須不是禁止流通的物;須是特定的財產(chǎn)。(3)動產(chǎn)質(zhì)押合同的主要條款如果當(dāng)事人在買賣合同中約定質(zhì)押這種擔(dān)保方式，應(yīng)注意質(zhì)押合同的條款。根據(jù)擔(dān)保法第 65 條的規(guī)定，質(zhì)押合同應(yīng)包括以下內(nèi)容：被擔(dān)保的主債權(quán)種類、數(shù)額;債務(wù)人履行債務(wù)的期限;質(zhì)物的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、狀況;質(zhì)押擔(dān)保的范圍;質(zhì)物移交的時間; 當(dāng)事人訂為需要約定的其他事項。2.權(quán)利質(zhì)押權(quán)利質(zhì)押合同和動產(chǎn)質(zhì)押合同的一個重要區(qū)別就是以權(quán)利為標的，這種權(quán)利標的須具備以下要素：第一，須為財產(chǎn)權(quán);第二，須有讓與性;第三，須為適于設(shè)質(zhì)的權(quán)利。根據(jù)擔(dān)保法第 75 條的規(guī)定，可以作為權(quán)利質(zhì)押合同的標的具體有以下幾種：(1)匯票、本票、支票、債券、存款單、倉單

56、、提單; (2)依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票;(3)依法可以轉(zhuǎn)讓的商標專用權(quán)，專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán);(4)依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利。(四)定金擔(dān)保法第 89 條規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。 給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金?！备鶕?jù)這一規(guī)定， 定金是指合同當(dāng)事人約定的，為確保合同的履行，由一方當(dāng)事人在 法律規(guī)定的范圍內(nèi)預(yù)先向?qū)Ψ浇桓兜囊欢铐?。債?wù)人履行債務(wù)后， 定金應(yīng)當(dāng)折價價款或者收回。給付定金的一方不履行債務(wù)的，無權(quán) 要求返還定金;接受定金的一方不履行債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。約定定金擔(dān)保時應(yīng)注意以下問題：1.應(yīng)明確約定定金的種類和性質(zhì)定金的種類有以下 5 種：(1)證約定金，即為了證明合同關(guān)系的存在而交付的定金。(2)成約定金，即作為合同關(guān)系成立要件而交付的定金。(3)違約定金，即由當(dāng)事人一方過錯造成合同不能履行時得沒收或加倍返還的定金。(4)解約定金，即為保留解除合同的權(quán)利而交付的定金。依據(jù)解約定金，定金交付人可放棄定金而解除合同， 收受人得加