電大法學(xué)本科畢業(yè)論文我國公司集團法律制度的構(gòu)建參考Word

1、中央廣播電視大學(xué)人才培養(yǎng)模式改革和開放教育 法學(xué)專業(yè)畢業(yè)論文 我國公司集團法律制度的構(gòu)建姓名： 學(xué)校： 學(xué)號： 指導(dǎo)教師： 定稿日期： 摘 要隨著人類經(jīng)濟活動的不斷發(fā)展，社會化大生產(chǎn)已成為不可阻擋的發(fā)展潮流。為了順應(yīng)這種客觀要求，公司集團便由此產(chǎn)生并逐漸發(fā)展壯大。公司集團的存在具有擴大經(jīng)營規(guī)模、降低營業(yè)成本和財產(chǎn)風(fēng)險等優(yōu)勢，但我國對公司集團的法律規(guī)制還處于不成熟的階段，相關(guān)立法層次仍比較低，并且有關(guān)聯(lián)交易普遍存在、損害少數(shù)股東和債權(quán)人權(quán)益等弊端。因此，必須通過立法手段對公司集團進行規(guī)范，逐漸構(gòu)建起公司集團的基本法律制度，使公司集團的發(fā)展逐步規(guī)范化、法制化。關(guān)鍵詞：公司集團 關(guān)聯(lián)交易 制度構(gòu)建目

2、 錄摘要I一、公司集團的界定1二、公司集團的利弊分析2（一）公司集團的優(yōu)勢2（二）公司集團的弊端2三、我國公司集團法律制度的構(gòu)建4（一）立法方式的選擇與公司集團的界定4（二）調(diào)整和規(guī)制集團成員之間的關(guān)聯(lián)交易4（三）完善對受控公司和中小股東的保護措施5（四）完善公司債權(quán)人的法律保護機制5（五）建立健全當(dāng)事人訴權(quán)保護機制6（六）建立以公司制度為基礎(chǔ)的公司集團法制機制6四、結(jié)束語7我國公司集團法律制度的構(gòu)建一、公司集團的界定有關(guān)公司集團的概念，目前學(xué)術(shù)界尚無較為權(quán)威的定義，因此不同的學(xué)者對此持有不同的觀點。比如有學(xué)者就認為，“公司集團是以資本為主要聯(lián)結(jié)紐帶或以集團章程為共同行為規(guī)范的母公司、子公司、

3、參股公司及其他成員企業(yè)或機構(gòu)共同組成的聯(lián)合經(jīng)濟組織”，還有學(xué)者認為，“所謂公司集團，是指由公司組成的、成員之間具有某種控制受控關(guān)系的、不具有獨立法律人格的企業(yè)群”。在法律層面上，企業(yè)集團是有若干企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織在自愿互利的原則下組成的有著統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)和統(tǒng)一管理的經(jīng)濟組織。我國有些學(xué)者根據(jù)聯(lián)邦德國股份公司法將我國企業(yè)集團的法律概念概括為若干個具有獨立法人地位的企業(yè)在統(tǒng)一管理的基礎(chǔ)上組成的經(jīng)濟聯(lián)合組織。由此我國的企業(yè)集團在法律上就具有德國康采恩的法律特點?！八^康采恩，就是一個支配企業(yè)與一個或多個從屬企業(yè)形成的并置于該支配企業(yè)的統(tǒng)一管理之下的聯(lián)合，各企業(yè)屬于康采恩企業(yè)?！?我國公司法并未對公司集團

4、的概念作出明確而具體的規(guī)定，只是在第14條對子公司作了簡要的規(guī)定，即“公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔(dān)民事責(zé)任?！钡窃谠摲ǖ?17條中，卻對公司控股股東、實際控制人的定義作了十分明確規(guī)定，即“控股股東，是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。”“實際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人?！背酥猓谖覈渌⒎ㄎ募?，比

5、如說中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會于2004年9月1日發(fā)布實施的企業(yè)集團財務(wù)公司管理辦法第3條則對企業(yè)集團的定義作了一些規(guī)定，即“在中華人民共和國境內(nèi)依法登記、以資本為聯(lián)合紐帶、以母子公司為主體、以集團章程為共同行為規(guī)范，由母公司、子公司、參股公司及其他成員企業(yè)或機構(gòu)共同組成企業(yè)法人聯(lián)合體?！睆纳鲜龇治鰜砜矗m然對公司集團沒有統(tǒng)一、權(quán)威的定義，但從許多學(xué)者的描述來看，公司集團在法律上的最大特點就是與集團成員之間存在某種“控制關(guān)系”，即母公司對子公司進行直接或間接的控制。在實踐中，為了獲得這種控制權(quán)，母公司通常以轉(zhuǎn)投資、股權(quán)收購、三角合并等方式，在母公司與子公司之間形成某種“控制關(guān)系”，從而最終組建成

6、公司集團。因此，從法律角度來講，公司集團本身作為一個整體，并不是獨立的法人，同樣也不具有獨立的法律地位和相應(yīng)的民事主體資格，但公司集團的各個成員則具備這種獨立的法人資格，能夠以自己的名義從事相應(yīng)的民事活動，獨立地享有民事權(quán)利、承擔(dān)相應(yīng)的民事義務(wù)。而公司集團在這樣的組織形式之下，之所以能夠有效地開展經(jīng)營活動，關(guān)鍵在于集團成員之間建立在了相互之間的經(jīng)濟依賴基礎(chǔ)之上，這種依賴有可能是在產(chǎn)品或技術(shù)方面，但最為重要的應(yīng)該是資金方面的依賴。因此，公司集團中的母公司在經(jīng)濟上對各子公司以及整個公司集團的經(jīng)營活動進行某種控制，也成了公司集團存在及發(fā)展中一個追求的目標。二、公司集團的利弊分析我們可以看到公司集團的

7、發(fā)展非常地迅速，而之所以這樣并且成為市場經(jīng)濟發(fā)展的生力軍，源于公司集團具有個體經(jīng)濟組織所沒有的優(yōu)勢。但任何事物都有兩面性，當(dāng)然公司集團這種制度也與其他任何事物一樣，存在著一些不可避免的弊端。（一）公司集團的優(yōu)勢第一，公司集團通過設(shè)立子公司等方式，迅速擴大經(jīng)營規(guī)模，使集團成員之間在經(jīng)營上形成協(xié)作效應(yīng)和規(guī)模效應(yīng)，從而有效地實現(xiàn)公司集團的資源優(yōu)化配置，提高生產(chǎn)效率與經(jīng)營效率，同時也促進了企業(yè)進行技術(shù)更新，使公司集團具有明顯的先天性優(yōu)勢。第二，正是由于獨立的法人人格，所以集團成員本身能獨立承擔(dān)經(jīng)營中的風(fēng)險和責(zé)任。而公司集團在承擔(dān)責(zé)任時，只需用子公司的財產(chǎn)承擔(dān)相應(yīng)的財產(chǎn)責(zé)任、履行相應(yīng)的債務(wù)即可，集團中的

8、其他成員以及控制公司，可以享受有限責(zé)任法律制度帶來的便利。因此，公司集團在擴大經(jīng)營規(guī)模的同時，也能有效地減少公司財產(chǎn)上的風(fēng)險。第三，在日益紛繁復(fù)雜的經(jīng)濟活動中，公司購買其他公司股份的交易稅，也要明顯低于購買其資產(chǎn)的交易稅，而且還能享受一些稅收上的優(yōu)惠政策。因此，當(dāng)公司希望同其他公司分享利潤時，購買其股份要比購買其資產(chǎn)劃算的多。同樣的道理，當(dāng)集團成員之間需要資金往來時，同樣能發(fā)揮這種戰(zhàn)略協(xié)同的優(yōu)勢，在滿足資金往來需要的同時，也保證了母公司對子公司的控制，維護了公司集團和股東的利益，可謂是互惠雙贏。（二）公司集團的弊端第一，集團組織沖突，管理難度增加。由于公司集團是獨立的法人在經(jīng)濟上的聯(lián)合體，加之

9、人們對法律集團的性質(zhì)和定位不是很清楚，組建公司集團時亦沒有權(quán)威統(tǒng)一的標準，所以使得與公司集團的經(jīng)營管理活動比較混亂，內(nèi)部組織機構(gòu)設(shè)置重疊，職能分工不明，母公司與子公司各設(shè)置一套職責(zé)類似的管理機構(gòu)，相互之間推諉現(xiàn)象增多，導(dǎo)致管理層級增加的同時，也增加了管理成本和難度，這些都不利于公司集團整體發(fā)展目標的實現(xiàn)，與經(jīng)濟組織用最小的投入獲得最大的利益回報這種追求不相符，甚至一度成了阻礙公司集團發(fā)展的瓶頸。第二，關(guān)聯(lián)交易的普遍存在，擾亂了市場經(jīng)濟秩序。公司集團存在的最大弊端在于關(guān)聯(lián)交易的普遍存在。公司集團產(chǎn)生和運營的最大動力，在于其成員之間可以通過關(guān)聯(lián)交易降低經(jīng)營成本、減少外部市場的風(fēng)險，從而導(dǎo)致了關(guān)聯(lián)交

10、易的普遍存在，具體體現(xiàn)在以下幾個方面： 首先，集團成員之間存在著普遍的金錢借貸問題。在公司集團中，控制公司與受控公司之間相互借貸、施以援助卻是常見和必要的，尤其是在“受控公司由于資金短缺、面臨破產(chǎn)而從銀行等金融機構(gòu)獲得貸款十分困難的情況下，集團成員之間不得不采取以購銷合同、相互投資、融資租賃、補償貿(mào)易等變通方式滿足相互之間的借貸需求?！逼浯?，集團成員之間還存在著關(guān)聯(lián)擔(dān)保。公司在經(jīng)營過程中，難免會出現(xiàn)資金短缺、需要向他人（如金融機構(gòu)）借貸的情況。債權(quán)人為了保證其債權(quán)的安全，往往要求債務(wù)人提供相應(yīng)的擔(dān)保。這個時候，債務(wù)人可以自己提供擔(dān)保，也可以由第三方提供擔(dān)保。然而在公司集團中，債權(quán)人更愿意由該公

11、司所在集團中的其他公司尤其是母公司提供擔(dān)保，原因在于母公司作為股東，比一般保證人更能控制債務(wù)人的行為，母公司在承擔(dān)保證責(zé)任時，會對自己的職務(wù)行為更加謹慎。再次，集團成員之間還存在著廣泛的利益輸送?！肮炯瘓F成員之間的利益輸送，又稱為利益轉(zhuǎn)移，是指通過一定方法，將一成員公司應(yīng)當(dāng)獲得或者已經(jīng)獲得的利益，轉(zhuǎn)移給另一成員公司享有，或者一成員公司應(yīng)負擔(dān)或者已經(jīng)負擔(dān)的不利益，轉(zhuǎn)移給另一公司負擔(dān)的行為?！崩孑斔陀袕V義和狹義之分，廣義的利益輸送包括財產(chǎn)利益、公司機會、營業(yè)項目的轉(zhuǎn)移等，狹義的利益輸送則僅指財產(chǎn)利益的轉(zhuǎn)移。對于利益輸出公司而言，由于這種利益輸送實際上減少了該公司的資產(chǎn)，對于該公司少數(shù)股東和債權(quán)

12、人極為不利，而控制股東卻因為這種輸送而獲得了不當(dāng)?shù)睦?。第三，少?shù)股東和債權(quán)人利益難以維護。眾所周知，公司集團中的受控公司由于其受控地位，其意見看法和財產(chǎn)都容易受制于控制公司。此時，受控公司的少數(shù)股東不僅間接承受控制公司的“壓榨”，還要直接遭受受控公司大股東的“盤剝”。而基于公司集團中的股東控制和財務(wù)關(guān)聯(lián)特征，公司集團內(nèi)部得以自由轉(zhuǎn)移財產(chǎn)和責(zé)任，這樣極易使得公司集團對債權(quán)人隱匿集團成員公司或則作為一個整體公司集團的真實財務(wù)狀況，并結(jié)合公司有限責(zé)任制度，以達到逃避對債權(quán)人所負債務(wù)的目的，嚴重損害了債權(quán)人的合法債權(quán)利益。三、我國公司集團法律制度的構(gòu)建中國從上世紀八十年代開始發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟，同

13、時公司集團也是在那個年代發(fā)展起來的。中國的的公司集團發(fā)展了20余載，在中國的經(jīng)濟中發(fā)揮著巨大的作用，但是正如前文所述的，中國的公司集團發(fā)展過程中存在著一些法律制度缺失的問題。因此中國的公司集團發(fā)展到現(xiàn)在，應(yīng)該說并沒有形成規(guī)范化、真正現(xiàn)代化意義的集團模式。我國現(xiàn)在對公司集團主要以政策調(diào)整為主，但是僅靠政策調(diào)整是遠遠不夠的。公司集團作為一種高級形態(tài)的企業(yè)聯(lián)合組織形式，有著復(fù)雜的結(jié)構(gòu)層次和內(nèi)外關(guān)系，而法律是為本國的經(jīng)濟政策服務(wù)的，因此只有將這些置于法律的調(diào)整之內(nèi)，才能建立公司集團穩(wěn)固的內(nèi)部組織管理關(guān)系，規(guī)范集團的經(jīng)營活動。所以，通過立法對公司集團的發(fā)展進行相應(yīng)的規(guī)范，并逐漸構(gòu)建起公司集團法律制度不僅

14、是必要的，而且是緊迫的。（一）立法方式的選擇與公司集團的界定對公司集團進行立法，是在現(xiàn)行公司法律中加入有關(guān)公司集團的法律規(guī)范，還是單獨地制訂公司集團法，這是必須首先要考慮的問題。筆者認為，鑒于我國總體的立法水平，單獨制訂公司集團法顯然不符合我國的立法現(xiàn)狀，還會導(dǎo)致立法資源的浪費。因此，將公司集團的有關(guān)法律規(guī)范融入公司法當(dāng)中，顯然更符合我國的國情，而我國公司法采用的也是這種方式，無疑是明智的選擇。與此同時，公司集團如何區(qū)別于兩個以上獨立存在的公司，集團成員之間是否存在“控制關(guān)系”，是界定公司集團的關(guān)鍵。為此，我國公司法規(guī)定了“實際控制人”概念（所謂實際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系

15、、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人），較好地解決了這一問題。但筆者認為，這一規(guī)定依舊不夠全面，還應(yīng)當(dāng)將以合同方式控制公司的行為也納入公司法的調(diào)整范圍之內(nèi)。（二）調(diào)整和規(guī)制集團成員之間的關(guān)聯(lián)交易公司集團成員之間不正常的關(guān)聯(lián)交易，嚴重擾亂了正常的市場經(jīng)濟秩序，也損害了其他利益相關(guān)方的合法權(quán)益?；诖?，法律對于公司集團成員之間常見的金錢借貸、關(guān)聯(lián)擔(dān)保、利益輸送及由此引發(fā)的社會問題，雖不應(yīng)采取“一刀切”全部否定，但也應(yīng)當(dāng)出臺相應(yīng)的法律法規(guī)予以調(diào)整。如關(guān)于關(guān)聯(lián)擔(dān)保問題，我國公司法在2005年修訂前對于關(guān)聯(lián)擔(dān)保持否定態(tài)度，而修訂后的公司法第16條則取消了對集團成員之間關(guān)聯(lián)擔(dān)保的限制。由此，就較好

16、地解決了公司集團內(nèi)部與其他利益相關(guān)方的權(quán)益沖突問題。（三）完善對受控公司和中小股東的保護措施如何保護中小股東的權(quán)益，一直是公司法中的重要問題。在公司集團化進程中，如何加強對受控公司和中小股東的保護也顯得尤為突出。筆者認為，我國公司法對此規(guī)定的較為全面，但仍不具體，應(yīng)當(dāng)通過司法解釋等方式加以具體，使其在實踐中更具有操作性。第一，規(guī)定控股股東的誠信義務(wù)。控制公司對于受控公司而言，處于控制股東地位。由于受到其財力的影響，或者基于其他因素，使控制公司極易侵犯受控公司或其他股東的利益。規(guī)定控制公司的誠信義務(wù)，則是法律為保護受控公司及少數(shù)股東所采必需的措施。第二，規(guī)范強制信息披露制度。學(xué)者們也對信息披露給

17、予了高度評價，格拉德斯通（Gladstore）認為，“一切要做的就是披露，顯露出來的欺詐沒有殺傷力。”信息披露對于保護少數(shù)股東權(quán)益而言具有重要意義，還有助于投資者科學(xué)決定投資方向，以至于英美證券法都是建立在完善的信息披露制度的基礎(chǔ)之上。 第三，規(guī)定少數(shù)股東的財產(chǎn)檢查權(quán)。由于股東會不是公司的常設(shè)機關(guān)，股東會閉幕期間，股東認為需要對公司業(yè)務(wù)進行檢查，以便發(fā)現(xiàn)其中有無違反公司股東會決議的事項，從而采取相應(yīng)的措施予以制止。因此，母公司少數(shù)股東可以行使對子公司及財產(chǎn)狀況的檢查權(quán)；而子公司少數(shù)股東僅獲得行使子公司業(yè)務(wù)及財產(chǎn)狀況檢查權(quán)。 第四，完善股東代表訴訟制度。在實踐過程中，公司董事、監(jiān)事或者其他人難免

18、會侵犯公司利益，但由于“人無法咬自己的鼻子”，8董事、監(jiān)事往往不會追究、不敢追究，從而損害了公司和股東、特別是中小股東的利益?；谶@樣的原因，我國公司法第152條首次確立了股東代表訴訟制度。根據(jù)該條規(guī)定，有權(quán)提起代表訴訟的股東應(yīng)當(dāng)符合的條件有：有限責(zé)任公司股東或者是連續(xù)180天持續(xù)持有股份的股份公司股東；單獨或合計持有1%以上股份；董事會或監(jiān)事會接到書面請求后或拒絕，或逾期不提起訴訟，或情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害。（四）完善公司債權(quán)人的法律保護機制作為債權(quán)人，在公司集團鏈條中處于第三人。因此，強化對債權(quán)人的保護也就顯得尤為重要。在世界范圍內(nèi)，“揭開公司面紗”是對債

19、權(quán)人進行法律保護的常見方法?！敖议_公司面紗”，又稱公司法人人格否認制度，是指“為阻止公司獨立人格的濫用，就具體法律關(guān)系中的特定事實，否認公司的獨立人格與股東的有限責(zé)任，責(zé)令公司的股東對公司債權(quán)人或公共利益直接負責(zé)的一種法律制度?！蔽覈痉ǖ?0條也規(guī)定了公司法人人格否認制度的基本結(jié)構(gòu)和主要內(nèi)容，從正面的行為規(guī)則中確立了股東不得濫用公司法人資格和股東有限責(zé)任，同時還規(guī)定了濫用行為的法律后果，即當(dāng)股東有濫用行為、逃避債務(wù)、嚴重損害債權(quán)人利益時，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。（五）建立健全當(dāng)事人訴權(quán)保護機制以訴訟方式解決當(dāng)事人之間的糾紛，是現(xiàn)代法治社會文明的表現(xiàn)。作為一種司法救濟手段, 經(jīng)濟活動中的

20、各方當(dāng)事人有權(quán)在民事權(quán)益受到侵犯或與他人發(fā)生爭議時，通過起訴向法院尋求法律支持。而在公司集團發(fā)展過程中，引發(fā)相關(guān)訴訟也越來越普遍，如因侵犯股東知情權(quán)引發(fā)的訴訟、公司控股股東或?qū)嶋H控制人利用關(guān)聯(lián)關(guān)系侵犯公司權(quán)益引發(fā)的訴訟、股東起訴董事或高管的訴訟等等，不一而足。因此，在公司集團立法中，應(yīng)當(dāng)更多的賦予股東和其他利益相關(guān)者以提起訴訟的權(quán)利，進一步具體規(guī)定起訴的條件和起訴資格，明確敗訴責(zé)任以及濫用訴權(quán)的責(zé)任，使其在權(quán)益受到侵犯時，能夠更加便利和理性的通過訴訟權(quán)獲得相應(yīng)的司法救濟。（六）建立以公司制度為基礎(chǔ)的公司集團法制機制 從與公司集團相關(guān)法律體系來看，公司法是最為主要的，是公司集團的基礎(chǔ)法。我國有必要進一步完善公司法 ，尤其在公司法中增加關(guān)于母子公司關(guān)系，核心企業(yè)與從屬企業(yè)之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系以及對從屬企業(yè)合法權(quán)益保護的規(guī)定，把企業(yè)集團的控制關(guān)系表現(xiàn)為母公司對子公司的穩(wěn)定支配關(guān)系，母公司通過對子公司股權(quán)的控制，擁有相對集中地管理權(quán)，從而控制子公司的經(jīng)營?；诠痉ㄊ枪炯瘓F的基礎(chǔ)法，公司制度則是公司集團的基礎(chǔ)法律制度，有學(xué)者旗幟鮮明的提出，我國公司集團必須建立以公司制度為基礎(chǔ)的法制機制10。公司集團要健康發(fā)展，必須