規(guī)范董事會的建設(shè)是完善公司治理結(jié)構(gòu)的關(guān)鍵

1、規(guī)范董事會的建設(shè)是完善公司治理結(jié)構(gòu)的關(guān)鍵公司法人治理結(jié)構(gòu)是公司制的核心，科學(xué)的公司法人治理結(jié)構(gòu)，應(yīng)該是一種由公司法和公司章程 規(guī)范的公司股東大會、董事會（以及由董事會聘任的經(jīng)理人員）和監(jiān)事會之間的 “分立制衡 ”關(guān)系 的制度安排。而規(guī)范的公司法人治理結(jié)構(gòu)， 關(guān)鍵要看董事會能否充分發(fā)揮作用。 董事會是由公司股東大會選舉 產(chǎn)生的董事所組成的， 是對內(nèi)管理公司事務(wù)， 對外代表公司的公司執(zhí)行機(jī)關(guān)。 公司治理結(jié)構(gòu)的原則是， 董事會具有信托作用。 作為被選擇的股東代表， 董事會被期望利用它的誠實(shí)和能力去審視公司的戰(zhàn)略、 計劃和重大的決策，并且根據(jù)股東和社會的利益去監(jiān)督和監(jiān)控公司的管理層。因此，任何現(xiàn)代公司

2、的 良好的公司治理結(jié)構(gòu)的核心是具有一個完善信息且能夠很好地發(fā)揮功能的董事會。我國的公司法對董事會的構(gòu)成，選舉規(guī)則，董事、董事長和董事會的職責(zé)與義務(wù)，以及董事 會的議事規(guī)則等，作了一些原則性的規(guī)定， 公司章程再依據(jù)公司法對董事會章程和董事會議 事規(guī)則加以具體化和條文化。在中國證監(jiān)會發(fā)布的上市公司章程指引中，規(guī)定由董事會制定董事 會議事規(guī)則。從目前的實(shí)踐看，我國公司董事會的結(jié)構(gòu)功能建設(shè)處于一個演進(jìn)的過程中，某些先進(jìn)的 東西被引入，如獨(dú)立董事，但整體說來，不如人意處甚多，需要改進(jìn)的地方不少。具體如下：1經(jīng)理層與董事會往往合二為一，或占據(jù)了董事會的多數(shù)地位。按照公司制改革的最初設(shè)想，董事會的作用至少有

3、這么兩個：一是重大決策集體負(fù)責(zé)，每一個董 事都有一票，不強(qiáng)調(diào)董事長的絕對權(quán)力；二是董事會對經(jīng)理層進(jìn)行制衡，決策層和管理層分開。分析 一下股份制改造較為規(guī)范徹底的上市公司，可以發(fā)現(xiàn)，董事長兼總經(jīng)理、經(jīng)理層成員占據(jù)了董事會的 大多數(shù)地位的現(xiàn)象比比皆是， 不少企業(yè)原廠長負(fù)責(zé)制時的經(jīng)營班子現(xiàn)在既是經(jīng)理層又進(jìn)入董事會， 董 事會成員和經(jīng)理成員高度重疊，為內(nèi)部人控制敞開方便之門，不僅難以真正集體決策，聘任經(jīng)理也成 了走形式。其結(jié)果是，董事長的權(quán)利被絕對化，董事會的作用被淡化；作為科學(xué)性的公司治理結(jié)構(gòu)重 要一環(huán)的決策層與經(jīng)理層的分離就無從談起。2董事會成員的組成人選不具有廣泛性和客觀性，中小股東利益難以得到

4、保證。董事會成員不僅與經(jīng)理成員高度重疊，還主要來自于大股東。由于公司法規(guī)定，董事會作出 的決議，經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過即可，大股東可以對公司實(shí)行全面的控制。此外，監(jiān)事會的兩個主 要職能 合法性監(jiān)督與妥當(dāng)性監(jiān)督也不那么令人滿意， 特別是對各種決策的妥當(dāng)性監(jiān)督， 監(jiān)事會 必須擁有同董事會一樣的有關(guān)這一決策的各種信息，目前這種條件還很難具備。為了解決這些問題， 在企業(yè)中設(shè)立獨(dú)立董事的設(shè)想被提了出來。 在上市公司章程指引 中，規(guī)定企業(yè)可以設(shè)立獨(dú)立董事。 我國的一部分公司，包括某些上市公司，也設(shè)置了獨(dú)立董事。然而，獨(dú)立董事在某種程度上成了過去 專家顧問的延續(xù)，獨(dú)立董事并不能很好地承擔(dān)職責(zé)。3董事職責(zé)不清

5、，內(nèi)部分工和權(quán)力制衡有待細(xì)化。有兩種情況，一種情況是執(zhí)行董事（指在公司內(nèi)部擔(dān)任職務(wù)的全職董事，一般為經(jīng)理層）占據(jù)了 董事會的大多數(shù)，董事們更多的是行使管理人的角色，而不是作為股東代表，承擔(dān)股東賦予的受托責(zé) 任。還有一種情況是，董事之間職責(zé)無明細(xì)分工，表面上做到了權(quán)力的對等，實(shí)質(zhì)上，缺乏明細(xì)分工 的結(jié)果必然造成信息采集和加工處理的困難，最終導(dǎo)致董事會失去科學(xué)的決策和監(jiān)督能力。因?yàn)?，?fù)雜的企業(yè)不能僅通過每年四次或六次董事會會議進(jìn)行治理。 治理結(jié)構(gòu)要求專業(yè)化的技巧， 這些技巧必 須通過董事會層次的委員會得到最佳地執(zhí)行。在美、英等發(fā)達(dá)國家，上市公司必須至少具有三個委員 會：審計、薪酬和提名委員會。具有

6、潛在的環(huán)境風(fēng)險的公司還需擁有一個環(huán)境允諾委員會，這些委員 會的成員主要由外部董事和獨(dú)立董事組成 （外部董事是指不在公司內(nèi)部任職的董事， 獨(dú)立董事是外部 董事中獨(dú)立于公司股東且不在公司內(nèi)部任職的董事） ，對董事會負(fù)責(zé)，可以獨(dú)立地開展工作。通過這 些權(quán)責(zé)的分工，董事會的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)得以明晰和完善。4沒有建立科學(xué)的評價和激勵機(jī)制。董事會必須對每一個董事的績效必須進(jìn)行定期地評估， 為此應(yīng)該建立科學(xué)的評價和激勵機(jī)制。 因 為，不管是執(zhí)行董事，還是外部董事或獨(dú)立董事，由于對所負(fù)職責(zé)承擔(dān)責(zé)任，若董事會的決議違反了 有關(guān)法規(guī)，表決時投贊成或棄權(quán)票的董事還要追究法律責(zé)任。因此，這種權(quán)力的到位和責(zé)任的落實(shí)， 其結(jié)

7、果必然是激勵和約束。 在絕大多數(shù)國家， 由外部董事和獨(dú)立董事組成的一個董事會層次的委員會 （薪酬委員會） 評價公司的首席執(zhí)行官、 其它執(zhí)行董事以及高級的管理層的績效， 核定對他們的補(bǔ)償， 再由董事會來推薦并在公司的股東大會上由股東們批準(zhǔn)， 同樣的程序也適合對非執(zhí)行董事的補(bǔ)償。 公 司法規(guī)定這些細(xì)節(jié)必須在公司的年報中得到反應(yīng)。 薪酬委員會在核定一攬子補(bǔ)償?shù)臄?shù)額和構(gòu)成時，盡管沒有準(zhǔn)確的定義和指導(dǎo)方針， 但必須遵照這樣的原則： 公司如何補(bǔ)償他們的董事會成員必須保持一 定的靈活性，但是補(bǔ)償必須與在同一產(chǎn)業(yè)的相類似的公司保持一致，同時必須全面地向股東報告。無 論是非執(zhí)行董事， 還是執(zhí)行董事， 對于一攬子

8、付酬計劃而言， 其趨勢是與公司的績效相關(guān)， 通過紅利、 利潤傭金和股票選擇權(quán)進(jìn)行安排； 但股東大會可以否決非執(zhí)行董事包含退休收益和一定的其它額外津 貼的的一攬子薪酬。在我國，雖然也在嘗試對董事們的期股、期權(quán)，但總的說來，不管是從制度上還 是從程序上，還沒有建立一個機(jī)制對董事的績效進(jìn)行評價和激勵。5議事規(guī)則簡陋，影響到董事會決策的效率和客觀性。議事規(guī)則簡陋，一是體現(xiàn)在對信息的采集和占有上。每位成員是否充分擁有信息，是能否正確作 出判斷的先決條件。根據(jù)國外經(jīng)驗(yàn)，應(yīng)該提交給董事會的信息清單有：l 與更新的長期計劃相伴隨的年度運(yùn)行計劃和預(yù)算；l 作為公司整體商業(yè)構(gòu)成的季度狀況；l 稅收審計和內(nèi)部審計報

9、告；l 利息清算構(gòu)成的履約或?qū)θ魏晤悇e的債權(quán)人的非清算情況；l 隱含在可能的公共或本質(zhì)性的產(chǎn)品負(fù)債要求權(quán)中的任何問題；l 合資公司協(xié)議的細(xì)節(jié)問題；l 實(shí)際的或潛在的勞動力和就業(yè)者問題以及他們所提出的解決方案；l 每季的外匯壓力、它們的保有量、匯率的延展期間以及所采取的對逆向匯率變動的限制性措施；l 在相同產(chǎn)業(yè)本公司與其它公司的有價證券的分析家的比較。在我國，經(jīng)理層能向董事會提供上述資料（即完善的信息提供）的微乎其微。另外，這些資料大 多是按季提供的，這與國外公司董事會會議按季召開有關(guān)。這也從一個側(cè)面說明，我國公司法規(guī) 定的、被大部分企業(yè)采用的一年召開兩次董事會的議程的不合理性， 因?yàn)樗荒軐ζ?/p>

10、業(yè)發(fā)生的變化作 出敏感的反映，董事會的作用出現(xiàn)鈍化現(xiàn)象。議事規(guī)則簡陋還體現(xiàn)在決策程序上。公司章程一般規(guī)定，董事會作出的決議，經(jīng)董事會全體董事 的過半數(shù)通過即可。在國外，其決策程序則復(fù)雜的多。它規(guī)定了對一般事項(xiàng)、重大事項(xiàng)和有關(guān)特別事 項(xiàng)的不同的決策程序。在通過人數(shù)上，有過半數(shù)、三分之二多數(shù)、全體通過之分。若對細(xì)節(jié)、某個問 題心存疑慮或有不明之處時，董事可要求提供補(bǔ)充材料。當(dāng) 1/4 以上董事或 2 名以上外部董事認(rèn)為資 料不充分或論證不明確時， 可聯(lián)名提出緩開董事會或緩議董事會所議的部分事項(xiàng)， 董事會應(yīng)予以采納。 在我國，從公司章程上是看不到相應(yīng)規(guī)定的。在建立現(xiàn)代企業(yè)制度過程中，產(chǎn)權(quán)制度和公司治

11、理結(jié)構(gòu)等因素總是糾纏不清，制造麻煩。產(chǎn)權(quán)結(jié) 構(gòu)的理順涉及的內(nèi)容較為復(fù)雜，除了經(jīng)濟(jì)因素，還有政治因素；但公司治理結(jié)構(gòu)的完善通過努力是可 以短期內(nèi)實(shí)現(xiàn)的，因?yàn)樗婕暗膬?nèi)容相對簡單，無非是一個企業(yè)管理學(xué)問題。董事會的建設(shè)是完善公 司治理結(jié)構(gòu)的關(guān)鍵，一個好的董事會，對于企業(yè)的影響也許是決定性的。那么，好的董事會的概念是 什么呢？根據(jù)國外經(jīng)驗(yàn)和我國當(dāng)前現(xiàn)實(shí)， 應(yīng)從改變上文所描述的五個缺陷著手， 建立這樣一個董事會：1引入獨(dú)立董事制度。獨(dú)立董事一般在兩名以上，并且非執(zhí)行董事（外部董事和獨(dú)立董事）占 據(jù)董事會的大多數(shù)地位。外部董事和獨(dú)立董事除了擔(dān)負(fù)一般董事的職責(zé)外，還負(fù)有額外的責(zé)任。外部 董事履行職責(zé)時，公

12、司必須提供必要的信息資料。 獨(dú)立董事由提名委員會推薦， 人選應(yīng)為經(jīng)濟(jì)、財務(wù)、 法律等方面的學(xué)者、專家。獨(dú)立董事所發(fā)表的意見應(yīng)在董事會決議中列明。公司的關(guān)聯(lián)交易必須由獨(dú) 立董事簽字后方能生效。 2名以上的獨(dú)立董事可提議召開臨時股東大會。 獨(dú)立董事可直接向股東大會、 中國證監(jiān)會和其他有關(guān)部門報告情況。設(shè)立獨(dú)立董事的好處在于，重大決策有了更多的討論，因而更 加理性謹(jǐn)慎。企業(yè)決策有了監(jiān)督，減少了失誤。此外，董事會層次的委員會，如審計、薪酬和提名委 員會一般由外部董事和獨(dú)立董事組成，或占據(jù)多數(shù)地位。 “任命非執(zhí)行董事的目的首先是為了給董事 會提供知識、客觀性、判斷和平衡，在某種程度上，如果董事會是由全職

13、的執(zhí)行董事構(gòu)成，它可能就 是無效的；第二，確保執(zhí)行董事和公司的管理層的績效能夠符合標(biāo)準(zhǔn)的需要。 ”2設(shè)立一些專業(yè)性的委員會，如審計、薪酬和提名委員會，必要時還須成立環(huán)境委員會或其它 委員會。這些委員會的成員主要由外部董事和獨(dú)立董事組成，專門負(fù)責(zé)細(xì)節(jié)性監(jiān)控、咨詢和監(jiān)督任務(wù) 以及推薦合適的董事。這些委員會對于董事會高質(zhì)量地履行職責(zé)、勝任信托責(zé)任起到重要作用。l 審計委員會：它負(fù)責(zé)督察公司的內(nèi)部審計程序并與外部的合法的審計員一起相互作用，以便 保證公司的財富完全順從法律的要求。l 執(zhí)行者薪酬委員會：它決定對公司的執(zhí)行董事們和高級經(jīng)理們的適當(dāng)?shù)囊粩堊拥难a(bǔ)償方案。l 提名委員會：它負(fù)責(zé)實(shí)施為適當(dāng)?shù)木哂匈Y

14、格的、獨(dú)立的非執(zhí)行董事的系統(tǒng)性的評價和研究。3在議事規(guī)則上，一要明確董事會需要事先占有的信息的內(nèi)容，二要有明確的議程，以便讓董以使決議的通事會成員能夠有足夠的時間通曉這些問題； 三是根據(jù)議題的不同區(qū)分不同的議事程序， 過既體現(xiàn)出效率又代表大多數(shù)股東尤其是中小股東的利益。4規(guī)范董事權(quán)責(zé)，建立對董事的評價和激勵機(jī)制?？梢岳眉t利、利潤傭金和股票期權(quán)對董事 進(jìn)行激勵。對于董事的履行職責(zé)，評價體系應(yīng)該注意：l 董事連續(xù)二次未能親自出席，也不委托其他董事出席董事會會議，視為不能履行職責(zé)，董事 會應(yīng)當(dāng)建議股東大會予以撤換。l 公司的董事會不能推薦那些沒有時間出席相當(dāng)于董事會或委員會 50 會議的非執(zhí)行董事的連 任。l 提名委員會不能推薦那些根據(jù)他們的能力在作為其它公司的董事會成員時具有貧乏的出席記 錄的人作為董事。5公司治理結(jié)構(gòu)的最佳實(shí)踐表明， 在任何給定的財務(wù)或日歷年度， 董事會的會議不能少于 4 次， 也就是說至少每一季度 1 次。6公司董事負(fù)有誠信義務(wù)，應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé)。董事應(yīng)當(dāng)以認(rèn)真負(fù)責(zé)的態(tài)度出席董事會，對所議事 項(xiàng)表達(dá)明確的意見。 董事無法出席董事會， 不得轉(zhuǎn)讓其表決權(quán)， 可以書面形式委托其他董事代為出席， 但要獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。 凡未按法定程序形成經(jīng)董事簽字的書面決議， 即使每一位董事都以不同方式