憲法論文我國(guó)公司清算制度的相關(guān)探討

1、我國(guó)公司清算制度的相關(guān)探討 公司清算制度是公司法律制度的一項(xiàng)重要內(nèi)容，也是公司按照一定的法律程序退出市場(chǎng)，維護(hù)市場(chǎng)交易安全，保護(hù)債權(quán)人或公司股東等利害關(guān)系人合法權(quán)益的重要法律保障。鑒于公司清算制度的重要作用，各國(guó)公司法均以強(qiáng)行法形式規(guī)定公司清算主體、清算程序、法律后果等。我國(guó)現(xiàn)行公司法雖然對(duì)公司清算作出了規(guī)定，但其規(guī)范仍缺乏系統(tǒng)性、明確性和可操作性。這種狀況導(dǎo)致司法實(shí)踐的不統(tǒng)一；債權(quán)人或公司股東等利害關(guān)系人的合法利益得不到有效保護(hù)；妨礙了交易秩序和交易安全。因此，完善我國(guó)公司清算法律規(guī)范，不僅是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的內(nèi)在要求，也是學(xué)術(shù)界和司法界共同關(guān)注的重要問(wèn)題。 一、我國(guó)公司清算制度的立法表現(xiàn) 我國(guó)清算

2、制度主要分為破產(chǎn)清算和非破產(chǎn)清算（即解散清算）。關(guān)于破產(chǎn)清算專門制定了破產(chǎn)法對(duì)此進(jìn)行規(guī)定，因此新公司法中的公司清算，均指解散清算，不包括破產(chǎn)清算。公司解散的結(jié)果是公司法人資格消滅，公司終止。清算結(jié)束后，公司所有事務(wù)均已了結(jié)，債務(wù)清償完畢，公司財(cái)產(chǎn)已全部分配，這時(shí)清算人即可向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)公司注銷，最終消滅公司全部權(quán)利義務(wù)關(guān)系，公司法人資格終止。我國(guó)公司法第十章規(guī)定了清算制度，主要表現(xiàn)為： 清算組的形成。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請(qǐng)，

3、并及時(shí)組織清算組進(jìn)行清算。 清算組的職權(quán)。清算組在清算期間行使清理公司財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單，通知、公告?zhèn)鶛?quán)人，處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)，清繳所欠稅款以及清算過(guò)程中產(chǎn)生的稅款，清理債權(quán)、債務(wù)，處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)，代表公司參與民事訴訟活動(dòng)等職權(quán)。 清算組的職責(zé)。清算組應(yīng)當(dāng)自在法定期間通知債權(quán)人，并發(fā)布公告。在申報(bào)債權(quán)期間，清算組不得對(duì)債權(quán)人進(jìn)行清償。清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告，報(bào)股東會(huì)、股東大會(huì)或者人民法院確認(rèn)，并報(bào)送公司登記機(jī)關(guān)，申請(qǐng)注銷公司登記，公告公司終止。 清算期間的債權(quán)申報(bào)。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)

4、，向清算組申報(bào)其債權(quán)。債權(quán)人申報(bào)債權(quán)，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明債權(quán)的有關(guān)事項(xiàng)，并提供證明材料。 清算方案的制定與實(shí)施。清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)制定清算方案，并報(bào)股東會(huì)、股東大會(huì)或者人民法院確認(rèn)。公司財(cái)產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工的工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。 公司清算向公司破產(chǎn)的轉(zhuǎn)變。清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院。 違反

5、清算義務(wù)的法律責(zé)任。清算組成員應(yīng)當(dāng)忠于職守，依法履行清算義務(wù)，不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財(cái)產(chǎn)，因故意或者重大過(guò)失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 二、我國(guó)現(xiàn)行公司清算制度存在的問(wèn)題 盡管我國(guó)公司法專門規(guī)定了清算組的形成、職權(quán)職責(zé)、清算程序、違法規(guī)定的法律后果，但現(xiàn)實(shí)中，許多公司在解散后根本不進(jìn)行清算，甚至規(guī)避法律，嚴(yán)重?fù)p害了債權(quán)人等公司利害關(guān)系人的利益。這與我國(guó)的公司清算立法上的缺陷是分不開(kāi)的，反思我國(guó)現(xiàn)行公司法上規(guī)定的清算制度，主要存在以下幾方面不足。 （一）清算機(jī)構(gòu)的法律地位不明確 各國(guó)公司法普遍規(guī)定，公司解散后，為進(jìn)行清算所成立的清算機(jī)構(gòu)取代解散前董

6、事會(huì)在公司的地位、成為與公司清算有關(guān)的所有事務(wù)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，原有的董事會(huì)從清算機(jī)構(gòu)成立之時(shí)起自然歸于撤消。而我國(guó)公司法卻缺少類似的必要規(guī)定，致使在公司清算中出現(xiàn)兩種權(quán)力執(zhí)行機(jī)構(gòu)并存的局面，給清算組代表公司行使職權(quán)制造了一定困難。 （二）清算人的任職資格和解任制度沒(méi)有規(guī)定 我國(guó)公司法第184條規(guī)定了清算人的組成方式，但沒(méi)有規(guī)定清算人的任職資格，這必然給公司清算的實(shí)際操作帶來(lái)困難。首先，有限責(zé)任公司的清算人為公司股東，但是否為全部股東。如果全部股東參與清算，這樣過(guò)于龐大的組織勢(shì)必影響清算效率；如果不是全部股東參與清算，哪些股東具有任職資格，法律沒(méi)有明確規(guī)定。其次，股份有限公司的清算人由董事或者股東大

7、會(huì)確定的人員組成。這就意味著，只要董事會(huì)或股東大會(huì)決議通過(guò)，清算人就可以不再需要任何其它任職資格。公司解任制度在我國(guó)公司立法中是一個(gè)空白，由此一些不合格的清算人不能依法解除其職務(wù)，最終導(dǎo)致公司股東、債權(quán)人等的合法權(quán)益受到損害。 （三）清算組的清算行為缺乏監(jiān)督機(jī)制 公司法第190條規(guī)定：“清算組成人員應(yīng)當(dāng)忠于職守，依法履行清算義務(wù)。清算組成員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財(cái)產(chǎn)。清算組成員因故意或者重大過(guò)失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”上述規(guī)定如何實(shí)施，以及由誰(shuí)監(jiān)督等問(wèn)題，法律也未予以明確。 （四）違法清算行為的責(zé)任規(guī)范不完整 對(duì)于清算中違法行為的處理，關(guān)系到

8、清算程序能否順利進(jìn)行。清算中的違法行為包括：清算義務(wù)人不依法進(jìn)行清算，導(dǎo)致公司解散長(zhǎng)期無(wú)人清算，公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失；清算過(guò)程中，清算主體不按法律規(guī)定程序進(jìn)行清算，或隱匿財(cái)產(chǎn)，對(duì)資產(chǎn)負(fù)債表或財(cái)產(chǎn)清單虛假記載，在清償債務(wù)前分配公司財(cái)產(chǎn)；發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)時(shí)，不及時(shí)向法院申請(qǐng)破產(chǎn)等等。對(duì)于這些違法行為，現(xiàn)行公司法僅規(guī)定了追究有關(guān)責(zé)任人行政責(zé)任或刑事責(zé)任，而對(duì)民事責(zé)任未作任何規(guī)定，僅局限于管理層面而沒(méi)有考慮債權(quán)人利益保護(hù)的問(wèn)題。而且，如果公司解散不作清算即直接追究出資者的民事責(zé)任，雖能夠有效督促公司或其出資者依法清算，但限于債的關(guān)系的相對(duì)性，因此有學(xué)者質(zhì)疑其在理論上是否行得通。 （五）清算

9、執(zhí)行效果不明顯 實(shí)踐中，強(qiáng)制解散公司的判決生效后股東主動(dòng)清算以及能全部執(zhí)行完畢的案件很少，部分執(zhí)行的也僅限于對(duì)公司一些遺留財(cái)產(chǎn)進(jìn)行了處理，絕大部分案件是以終止執(zhí)行結(jié)案。債權(quán)人申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行后，法院也曾委托有關(guān)部門對(duì)公司財(cái)產(chǎn)進(jìn)行強(qiáng)制清算，但此類公司往往經(jīng)營(yíng)不規(guī)范，均存在不同程度的問(wèn)題，導(dǎo)致事實(shí)上無(wú)法對(duì)其清算。判令這些公司“以清算后的財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)”，實(shí)際上是把難題往 執(zhí)行程序上推。 （六）特別清算制度規(guī)定不足 我國(guó)公司法沒(méi)有對(duì)特別清算作出明確規(guī)定，特別清算制度提出的依據(jù)是外商投資企業(yè)清算辦法，其對(duì)特別清算作出了明確規(guī)定：“企業(yè)不能自行組織清算委員會(huì)進(jìn)行清算或依照普通清算的規(guī)定進(jìn)行清算出現(xiàn)嚴(yán)重障礙的，

10、企業(yè)董事會(huì)或聯(lián)合管理委員會(huì)等權(quán)力機(jī)構(gòu)、投資者或債權(quán)人可以向企業(yè)審批機(jī)關(guān)申請(qǐng)進(jìn)行特別清算。企業(yè)被依法責(zé)令關(guān)閉而解散，進(jìn)行清算的，依照本辦法關(guān)于特別清算的規(guī)定辦理?！边@是我國(guó)對(duì)公司特別清算的明確規(guī)定，但它僅適用于外商投資企業(yè)，而不能適用于公司法上的公司。我國(guó)公司法對(duì)特別清算的規(guī)定存在明顯的不足。 三、完善我國(guó)公司清算制度的立法構(gòu)想 鑒于上述我國(guó)公司清算法律制度存在的一些不足，我國(guó)應(yīng)進(jìn)一步制訂和完善有關(guān)的法律規(guī)定，使這項(xiàng)法律制度能充分實(shí)現(xiàn)清算制度的公平正義，平衡公司清算各方利害關(guān)系人的利益，使投資人、債權(quán)人等個(gè)人利益與公司的社會(huì)責(zé)任協(xié)調(diào)統(tǒng)一。為此，根據(jù)上述清算制度存在的不足，我認(rèn)為應(yīng)當(dāng)從以下方面著手

11、。 （一）明確清算機(jī)構(gòu)的法律地位 依國(guó)際慣例，清算人與公司解散前的董事會(huì)地位相同。在清算期間和清算范圍內(nèi)，清算人取代董事會(huì)、接管董事會(huì)的全部權(quán)力，對(duì)外代表清算法人表示意思，對(duì)內(nèi)執(zhí)行清算事務(wù)。董事、經(jīng)理的職權(quán)隨清算人的成立而解除，清算人取代董事會(huì)，成為清算公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)。對(duì)于清算公司的其他機(jī)構(gòu)是否存在，清算人與公司的其他機(jī)構(gòu)關(guān)系如何，按照清算公司法律地位的“同一說(shuō)”，公司在解散事由出現(xiàn)后直至清算結(jié)束辦理注銷登記的這段時(shí)間(清算期間)，其法律地位不變，只不過(guò)權(quán)利能力受到了限制，仍具有獨(dú)立的法律人格。也就是說(shuō)，除了董事會(huì)執(zhí)行公司經(jīng)營(yíng)管理的權(quán)利能力受限外，公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)股東(大)會(huì)和內(nèi)部監(jiān)督機(jī)構(gòu)監(jiān)事會(huì)

12、在公司清算過(guò)程中繼續(xù)存在并發(fā)揮著作用。因此，清算人、股東(大)會(huì)和監(jiān)事會(huì)三者的關(guān)系是：股東(大)會(huì)仍是清算公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)決定與公司清算有關(guān)的公司重要事項(xiàng)；清算人是清算公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)清算事務(wù)；監(jiān)事會(huì)是清算公司的內(nèi)部監(jiān)督機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)監(jiān)督清算人的一切清算活動(dòng)。 （二）具體規(guī)定清算人的任職資格和解任制度 首先，各國(guó)公司法均規(guī)定有清算人的任職資格，從公司法理論和外國(guó)公司法的經(jīng)驗(yàn)來(lái)看，確定清算組成員應(yīng)遵循以下規(guī)則：第一，清算組成員應(yīng)有消極資格限制；第二，清算組成員的個(gè)人利益不能與清算組公正維護(hù)的多種利益發(fā)生沖突。筆者認(rèn)為，對(duì)清算人不僅應(yīng)該規(guī)定積極資格，還應(yīng)該規(guī)定消極資格。積極資格規(guī)定：具有經(jīng)營(yíng)管

13、理經(jīng)驗(yàn)、熟悉公司事務(wù)；消極資格則可參照我國(guó)公司法對(duì)董事、經(jīng)理的消極資格限制的規(guī)定。其次，世界許多國(guó)家都規(guī)定了較為完善的清算人解任制度，如法國(guó)1966 年商事公司法第410 條規(guī)定：“解除或更換清算人的職務(wù)依照任命清算人規(guī)定的形式進(jìn)行?！比毡旧谭ǖ涞?26 條規(guī)定：“(一)清算人，除法院選任者外，可以隨時(shí)由股東全會(huì)決議將其解任。(二)有重要事由時(shí)，法院可以根據(jù)6個(gè)月前連續(xù)集有已發(fā)行股份總數(shù)3以上股份的股東的請(qǐng)求，解任清算人。”借鑒這些國(guó)家的立法經(jīng)驗(yàn)，我國(guó)可規(guī)定：第一，對(duì)自動(dòng)產(chǎn)生的清算人的解任可根據(jù)股東(大)會(huì)決議的方式；第二，清算人不依法履行清算義務(wù)的，經(jīng)利害關(guān)系人申請(qǐng)，人民法院可依法解任；第三，有關(guān)清算人解任的爭(zhēng)議由法院作最終裁決。 （三）完善公司清算監(jiān)督機(jī)制 保障清算活動(dòng)合法有效地順利進(jìn)行，限制清算人濫用清算職權(quán)，保護(hù)債權(quán)人等公司利害關(guān)系人的合法權(quán)益，建立完善的公司清算監(jiān)督機(jī)制具有非常重要的現(xiàn)實(shí)意義。我認(rèn)為，在普通清算情況下，公司的監(jiān)事會(huì)可以作為監(jiān)督機(jī)構(gòu)；在特別清算情況下，法院和債權(quán)人會(huì)議應(yīng)該介入公司清算加強(qiáng)監(jiān)督，與監(jiān)事會(huì)一道共同承擔(dān)公司清算監(jiān)督任務(wù)。 （四）明確規(guī)定清算人的民事責(zé)任 首先，清算主體承擔(dān)清償責(zé)任，是以被清算企業(yè)財(cái)產(chǎn)為限對(duì)該企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任；其次，承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任。這里的侵權(quán)賠償責(zé)任，清算主體是以企業(yè)的財(cái)產(chǎn)還是以自己的財(cái)產(chǎn)賠償，持兩方面意見(jiàn)的學(xué)者