新時期外資在我國并購的壟斷傾向及對策研究

1、新時期外資在我國并購的壟斷傾向及對策研究 摘要：近年來，外資并購呈現(xiàn)壟斷傾向，外資并購壟斷化產(chǎn)生諸多負(fù)面效應(yīng)：產(chǎn)生壟斷格局并危及國家經(jīng)濟(jì)安全；造成國有資產(chǎn)、國有品牌流失及企業(yè)自主研發(fā)能力下降；削弱國家宏觀調(diào)控的力度。因此，對外資的壟斷性并購必須采取有效措施加以防范。 關(guān)鍵詞：外資；并購；壟斷；規(guī)制 改革開放30年以來，經(jīng)過數(shù)次產(chǎn)業(yè)整合和企業(yè)重組，我國已形成一些頗有競爭力的產(chǎn)業(yè)和一些優(yōu)質(zhì)龍頭企業(yè)，他們都是跨國公司覬覦已久的目標(biāo)。據(jù)統(tǒng)計，中國2005年外資并購金額占外商直接投資的比重達(dá)11.4。然而，海外資本在中國進(jìn)行并購的目的正在悄然變化，從過去單純通過參股分享中國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的成果，正逐漸向?qū)崿F(xiàn)公

2、司全球戰(zhàn)略布局的意圖演變。不難發(fā)現(xiàn)，與開放初期相比，現(xiàn)在的外資并購在對象的選擇上往往傾向于具有技術(shù)壟斷(如機(jī)械行業(yè))、區(qū)域市場壟斷(如水泥行業(yè))、資源壟斷(如鋼鐵、能源行業(yè))、政策壟斷(如銀行業(yè))的企業(yè)。因此，大規(guī)模的外資并購可能在諸多行業(yè)內(nèi)形成壟斷之勢，從長期來看必將損害民族經(jīng)濟(jì)命脈，威脅國家經(jīng)濟(jì)安全。 一、外資并購的特點 據(jù)統(tǒng)計，從1999年至2007年上半年，我國涉及外資的并購案超過700宗。從數(shù)量上看，外資并購案在初始階段每年尚不足50宗，經(jīng)歷5年的發(fā)展后，于2004年達(dá)到了214宗這一峰值，其后保持在每年100宗以上的水平。從行業(yè)來看，外資選擇并購的范圍相當(dāng)廣泛，涉及到icb分類中全

3、部9個產(chǎn)業(yè)的36個行業(yè)。從數(shù)據(jù)中可發(fā)現(xiàn)，外資對行業(yè)的選擇并非是平均的、隨機(jī)的，而是呈現(xiàn)出相當(dāng)程度的行業(yè)集中性和時間集中性。 (一)行業(yè)集中性。外資并購案發(fā)生最頻繁的前三大產(chǎn)業(yè)是工業(yè)、消費品和科技，各自占比分別為27.4、17.5和12.8，三者合計則達(dá)到全部并購案的近六成。具體到36個行業(yè)中，建筑和建材、電子和電氣設(shè)備、軟件和計算機(jī)服務(wù)三個行業(yè)發(fā)生的外資并購案均超過40宗；化工制品和飲料兩個行業(yè)發(fā)生的外資并購案均在35宗至40宗之間；一般工業(yè)、工業(yè)工程、一般零售、天然氣、水和綜合性公用事業(yè)及科技硬件和設(shè)備五個行業(yè)發(fā)生的外資并購案均在30宗以上35宗以下。可見，外資并購集中分布在三類行業(yè)中：一是

4、市場前景看好的制造業(yè)如建材、電子、啤酒、飲料、日用品、工程機(jī)械等；二是規(guī)模效應(yīng)明顯的流通業(yè)，主要是批發(fā)與零售，以及大型綜合超市等行業(yè)；三是技術(shù)含量較高利潤較為豐厚的行業(yè)，如軟件、醫(yī)藥行業(yè)等。 (二)時間集中性。汽車和零部件行業(yè)以及家庭消費行業(yè)(特別是其中的日化用品)是外資最先以并購方式進(jìn)入的行業(yè)，時間可追溯至上世紀(jì)80年代末。建材行業(yè)(如水泥、油漆)和飲料行業(yè)(如碳酸飲料、啤酒)的外資并購則始于上世紀(jì)90年代末，并于2003年至2004年間達(dá)到高潮，可視為第二階段外資并購的典型行業(yè)。接下來，化工制品、電子和電氣設(shè)備、工業(yè)和工程、一般零售、軟件和計算機(jī)服務(wù)、科技硬件和設(shè)備等行業(yè)均是外資自2004

5、年大舉進(jìn)行并購的目標(biāo)，目前尚處于穩(wěn)健的擴(kuò)展期。值得關(guān)注的是，從2006年開始，外資最新致力于并購的行業(yè)包括制藥和生物科技以及公用事業(yè)，較為著名的案例如德國拜爾收購蓋天力、荷蘭帝斯曼收購華北制藥，還有法國威立雅水務(wù)成功地收購到蘭州、?？?、天津等多家供水集團(tuán)的股權(quán)。考慮并購發(fā)生時這些行業(yè)大多具有產(chǎn)品在國內(nèi)需求較大、生產(chǎn)已經(jīng)形成一定規(guī)模、產(chǎn)銷量正處在快速上升期等特征。因此，可推測外資在一段時間集中對某些行業(yè)進(jìn)行并購，是由于在該時段這些行業(yè)內(nèi)的我國企業(yè)比較成熟，出現(xiàn)一些優(yōu)質(zhì)的行業(yè)領(lǐng)先者，行業(yè)開始呈現(xiàn)出一定程度的壟斷競爭性。此時，外資選擇并購的方式進(jìn)入，可迅速獲得目標(biāo)企業(yè)的生產(chǎn)能力、營銷渠道和市場地位，

6、為其下一步的戰(zhàn)略行動奠定良好的基礎(chǔ)。 二、外資并購行為的壟斷傾向 基于上述分析，可以得出目前外資在我國的并購行為具有明顯的壟斷傾向這一結(jié)論，其具體表現(xiàn)在以下四方面： (一)戰(zhàn)略意圖明顯?！罢w布局”、“全行業(yè)通吃”，是當(dāng)前外資并購壟斷傾向的重要表現(xiàn)，特別是在那些競爭力比較強(qiáng)、對產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)具有決定意義的制造業(yè)?？鐕究偸潜M可能多地去并購其他與之競爭的企業(yè)，以達(dá)到壟斷的最終目標(biāo)。如，在感光材料行業(yè)，柯達(dá)公司中國市場占有率超過50源自1998年先后收購汕頭公元、廈門福達(dá)和無錫阿爾梅3家感光材料廠，同時與上海感光、天津感光和遼源膠片建立合作關(guān)系，并最終在2003年人股樂凱20，事實上壟斷了中國感光材料

7、行業(yè)。再如，世界機(jī)械設(shè)備巨頭卡特彼勒，其計劃并購的談判對象幾乎囊括了中國機(jī)械制造行業(yè)的幾太龍頭企業(yè)：廈門工程機(jī)械、柳州柳工機(jī)械、河北宣化工程機(jī)械有限公司、濰柴動力等。另外，正在成為外資并購新熱點的水泥行業(yè)，區(qū)域壟斷性已出現(xiàn)：拉法基并購瑞安建業(yè)后又宣布收購四川雙馬的股權(quán)，幾乎壟斷了為西南地區(qū)水泥行業(yè)；霍爾西姆增持華新水泥的股權(quán)，并擬從河南省同力水泥集團(tuán)人手，參與河南省水泥行業(yè)整合；海德堡收購冀東水泥以及陜西扶風(fēng)、涇陽公司的半數(shù)股份，擬重新布局華北市場。 (二)重點選擇行業(yè)優(yōu)質(zhì)龍頭企業(yè)。為實現(xiàn)行業(yè)壟斷的目標(biāo)，跨國公司會優(yōu)先選擇行業(yè)內(nèi)的龍頭企業(yè)，意圖通過控制這些對市場有舉足輕重作用的國內(nèi)企業(yè)，進(jìn)而掌

8、握整個市場。這一特征在機(jī)械制造業(yè)表現(xiàn)得尤為明顯，如德國博世公司收購我國油嘴油泵行業(yè)的排頭企業(yè)江蘇無錫威孚有限公司后，我國的油嘴油泵行業(yè)幾乎全部被跨國公司并購、控股；曾經(jīng)是中國電機(jī)企業(yè)排頭兵的原大連電機(jī)廠及第二電機(jī)廠被新加坡威斯特、英國伯頓收購了全部股權(quán)；全國惟一能生產(chǎn)大型聯(lián)合收割機(jī)的企業(yè)佳木斯聯(lián)合收割機(jī)廠也成為美國跨國公司約翰迪爾的獨資公司。 (三)分步到位策略，著重控制權(quán)。新一輪的外資并購潮中，外資對控股權(quán)、銷售權(quán)、財務(wù)權(quán)及品牌使用權(quán)都提出明確的控制要求；在并購過程中，跨國公司往往實施的是由合資到獨資的逐步滲透方式，合資只是進(jìn)入中國的捷徑。從2002年至今，松下、寶潔、西門子等公司陸續(xù)將他們

9、在中國的合資公司轉(zhuǎn)為獨資，商務(wù)部在剛剛發(fā)布的2005年跨國公司在中國報告中強(qiáng)調(diào)了這一趨勢。其目的就是以建立合資企業(yè)的方式掠奪式利用我國企業(yè)資源、蠶食中方品牌。更為不利的是，一些跨國公司在與中國企業(yè)進(jìn)行合資以后，常采取讓其陷入虧損的辦法，直到將合資企業(yè)的中方拖垮，中方自愿出讓股權(quán)，從而合資企業(yè)最后變成了外方獨資企業(yè)。西北軸承就是一個典型事例，以自己擁有知識產(chǎn)權(quán)和品牌的拳頭產(chǎn)品鐵路軸承與德國fag集團(tuán)合資后，僅僅三年就丟掉了合資公司，而且丟掉了有競爭力的高端主導(dǎo)產(chǎn)品的市場和制造資質(zhì)。美國鐵姆肯公司與tortington公司，也以近乎相同的方式，分別將煙臺軸承廠和無錫軸承廠從中外合資，最終變?yōu)橥馍酞?/p>

10、資。 (四)私募股權(quán)基金(pe)興起。由于目前我國私募基金的退出機(jī)制并不完善，因此，其未來出售持股的對象主要是對應(yīng)行業(yè)的跨國巨頭，換言之，跨國公司的壟斷意圖完全可從私募基金的身上得到體現(xiàn)。自從2004年美國新橋資本收購深圳發(fā)展銀行17.89的控股股權(quán)，創(chuàng)下國際并購基金在中國的第一起并購案開始，pe投資市場漸趨活躍。如美國華平投資集團(tuán)等機(jī)構(gòu)聯(lián)手收購哈藥集團(tuán)55股權(quán)；多個國際知名pe機(jī)構(gòu)參與了中行、建行等商業(yè)銀行的引資工作；凱雷投資集團(tuán)投資太平洋人壽、收購徐工機(jī)械；cvc亞太基金收購珠海中富；jana基金收購沈陽機(jī)床等等。 三、對外資并購的反壟斷策略 正是由于外資并購的壟斷傾向，目前從政府到企業(yè)再

11、到社會輿論，對外資并購正逐漸從熱烈歡迎轉(zhuǎn)變?yōu)閷徤鞑僮?。?007年反壟斷法第三十一條中規(guī)定：“對外資并購境內(nèi)企業(yè)或者以其他方式參與經(jīng)營者集中，涉及國家安全的，除依照本法規(guī)定進(jìn)行經(jīng)營者集中審查外，還應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定進(jìn)行國家安全審查?！币簿褪钦f，對外資并購將要實施比國內(nèi)企業(yè)間并購更為嚴(yán)格的審批。然而，這一法條并沒有給出具體的審查標(biāo)準(zhǔn)，在實踐中，如何進(jìn)行操作也有待研究，因此，有必要借鑒發(fā)達(dá)國家對跨國并購的管制規(guī)定。美國exonflorio修正案工作委員會，最后通過國會表決，促使美國總統(tǒng)來限制外資并購；在反托拉斯法的框架下設(shè)立了外國投資委員會，對重要行業(yè)的跨國并購進(jìn)行評估和審查。日本對于外資并購監(jiān)

12、管的模式是產(chǎn)業(yè)政策+禁止壟斷法，對不同時期不同的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整戰(zhàn)略，決定了對外資并購規(guī)制的不同側(cè)重點。歐洲方面，各國都有唯一的審查機(jī)構(gòu)，如英國的公平交易局和壟斷與并購委員會、法國的公平交易、消費者事務(wù)和欺詐控制局和競爭委員會、德國的聯(lián)邦卡特爾辦公室。 但發(fā)達(dá)國家的經(jīng)驗并不能全盤照搬，作為一個正處于快速發(fā)展期的發(fā)展中大國，需要根據(jù)我國外資并購的實際情況，進(jìn)行反壟斷管制。縱觀外資在中國并購的歷史，從上世紀(jì)90年代的日化行業(yè)，到21世紀(jì)初開始的飲料啤酒行業(yè)、電子電氣行業(yè)，再到近兩年成為焦點的機(jī)械行業(yè)及開始受到重視的醫(yī)藥行業(yè)，每一輪外資并購熱潮都以中國一個或幾個產(chǎn)業(yè)資源整合和優(yōu)勢集中為前提。進(jìn)入21世紀(jì)

13、以來，外資更傾向于選擇中國本土企業(yè)已經(jīng)通過競爭和整合實現(xiàn)較高寡占程度、通過并購少數(shù)優(yōu)勢大企業(yè)就可以完成結(jié)構(gòu)性洗牌的行業(yè)，來實施其壟斷性戰(zhàn)略目標(biāo)。因此，應(yīng)對外資并購的反壟斷策略，應(yīng)從以下兩方面人手。 (一)確立外資并購的審核標(biāo)準(zhǔn)。隨著公司法、證券法的修訂完成和反壟斷法的頒布，關(guān)于并購的法律體系已基本建立，但審查標(biāo)準(zhǔn)，特別是與外資并購相關(guān)的審查標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)在關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定基礎(chǔ)上進(jìn)一步細(xì)化和完善。結(jié)合我國的實際情況，應(yīng)以產(chǎn)業(yè)政策為主導(dǎo)，從外資并購的動因出發(fā)判定并購行為是否會導(dǎo)致壟斷。具體而言，首先是對外資并購行業(yè)準(zhǔn)入的審查，現(xiàn)行外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄主要是針對新建投資，限制外資進(jìn)入一些關(guān)

14、系國家經(jīng)濟(jì)命脈和國家安全的行業(yè)，在這方面，該目錄對外資并購?fù)瑯舆m用。但另一方面，由于并購行為，特別是對多家行業(yè)龍頭企業(yè)的并購會導(dǎo)致一個行業(yè)的市場結(jié)構(gòu)迅速趨向壟斷，因此也應(yīng)納入行業(yè)準(zhǔn)入審查的考量中來，對于外資方在寡頭壟斷市場特別是高度寡頭壟斷市場的并購，應(yīng)嚴(yán)格限制。其次，要從多方面調(diào)查外資方并購的動因?？鐕静①彾喑鲇趹?zhàn)略考慮，因此除對單次并購的審查外，還應(yīng)特別關(guān)注其整體的、長期連續(xù)的并購策略是否體現(xiàn)出壟斷意圖。大型私募基金并購僅出于財務(wù)動因，為的是獲取投資利潤，也應(yīng)謹(jǐn)慎對待。最后，還應(yīng)綜合考慮外資并購方的技術(shù)水平和技術(shù)外溢效果。 (二)設(shè)立一個集中審核外資并購的機(jī)構(gòu)。目前我國外資并購的監(jiān)管尚處于多頭管理，地方政府出于發(fā)展本地區(qū)經(jīng)濟(jì)的動機(jī)，存在吸引外資的強(qiáng)烈意愿，在利益關(guān)系和反壟斷視角上與中央政府有