信貸資產(chǎn)證券化法律框架釋義

1、信貸資產(chǎn)證貸資產(chǎn)證券化 法律框架釋義法律框架釋義 主講人：王祚君主講人：王祚君 1 2 一、中國信貸資產(chǎn)證券化的合法途徑 1 1、 今年三月十五號(hào)證監(jiān)會(huì)頒發(fā)了新的法規(guī)今年三月十五號(hào)證監(jiān)會(huì)頒發(fā)了新的法規(guī) 證券公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)管理規(guī)定證券公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)管理規(guī)定（下稱（下稱 管理辦法），已把商業(yè)銀行的信貸資產(chǎn)作為資管理辦法），已把商業(yè)銀行的信貸資產(chǎn)作為資 產(chǎn)證券化產(chǎn)品（專項(xiàng)計(jì)劃）的投資對象產(chǎn)證券化產(chǎn)品（專項(xiàng)計(jì)劃）的投資對象/ /基礎(chǔ)資產(chǎn)，基礎(chǔ)資產(chǎn)， 這就為商業(yè)銀行調(diào)整資產(chǎn)結(jié)構(gòu)或準(zhǔn)備金率提供了這就為商業(yè)銀行調(diào)整資產(chǎn)結(jié)構(gòu)或準(zhǔn)備金率提供了 強(qiáng)有力的工具。強(qiáng)有力的工具。 一、中國信貸資產(chǎn)證券化的合法途

2、徑 2 2、原來銀監(jiān)會(huì)、原來銀監(jiān)會(huì)20052005年年4 4月月2020日公布的日公布的信貸資產(chǎn)證信貸資產(chǎn)證 券化試點(diǎn)管理辦法券化試點(diǎn)管理辦法。 二、兩者的比較 1、SPV結(jié)構(gòu)與SPT結(jié)構(gòu) A、SPV結(jié)構(gòu)（見下圖） SPV結(jié)構(gòu)圖 專項(xiàng)計(jì)劃專項(xiàng)計(jì)劃 中介機(jī)構(gòu) 投資者 原始權(quán)益人 流動(dòng)性支持 交易所 管理人 基基礎(chǔ)礎(chǔ) 資產(chǎn)資產(chǎn) 中證登 托管人 計(jì)劃設(shè)立 與管理 專業(yè)服務(wù) 計(jì)劃份額 投資受讓 計(jì)劃設(shè)立登記 交易 變現(xiàn) 計(jì)劃托管 投資受讓 轉(zhuǎn)移 持有 流動(dòng)性支持 分配收益 變更登記 圖一 SPV結(jié)構(gòu) 二、兩者的比較 B、SPT結(jié)構(gòu)（見下圖） 1、SPV結(jié)構(gòu)與SPT結(jié)構(gòu) SPT結(jié)構(gòu)圖 資資金金 信托信托

3、 計(jì)劃計(jì)劃 資金信托 委托人 商業(yè)銀行 中介機(jī)構(gòu) 銀行間市 場 信托公司 信信貸貸 資產(chǎn)資產(chǎn) 中央債登 計(jì)劃 托管人 財(cái)產(chǎn)信托 受益權(quán) 計(jì)劃份額 資金信托 計(jì)劃設(shè)立登記 交易 變現(xiàn) 計(jì)劃托管 持有 專業(yè)服務(wù) 分配收益 變更登記 圖二 SPT結(jié)構(gòu) 信托計(jì)劃資金 財(cái)產(chǎn)信托 信托計(jì)劃資金 計(jì)劃 服務(wù)商 二、兩者的比較 2 2、兩者區(qū)別：、兩者區(qū)別： A、依據(jù)法規(guī)不同（略） B、管理人不同 a、信托公司 b、證券公司 C、交易構(gòu)架不同 a、讓與買賣與財(cái)產(chǎn)信托、資金信托 b、SPV與SPT D、登記、交易、結(jié)算不同 二、兩者的比較 3 3、SPVSPV結(jié)構(gòu)的現(xiàn)實(shí)意義：結(jié)構(gòu)的現(xiàn)實(shí)意義： A、風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移至資本

4、市場。 B、深化資本市場的固定收益產(chǎn)品。 C、促使資本市場的增信工具發(fā)展。 D、完善資本市場的信用評級(jí)體系。 E、促進(jìn)資本市場的固定收益產(chǎn)品“利率市場化”、 定價(jià)市場化。 F、配合人民幣國際化進(jìn)程。 1 1、 主要產(chǎn)品類型及其選擇次序：主要產(chǎn)品類型及其選擇次序： A A、ABSABS：以物權(quán)及其收益權(quán)、債權(quán)為基礎(chǔ)資產(chǎn)支撐的證 券。 B B、MBSMBS：住宅抵押貸款證券化。 C C、CMBSCMBS：是以商用房產(chǎn)抵押貸款作為基礎(chǔ)資產(chǎn)而發(fā)行的 證券。 D D、CMOCMO：以政府信用和純粹抵押貸款為基礎(chǔ)的資產(chǎn)組合 為支撐的債務(wù)工具。 E E、CBOCBO：是以多種公司或主權(quán)債務(wù)人所發(fā)行的有擔(dān)保或

5、 無擔(dān)保的優(yōu)先檔或次級(jí)檔債券組成的資產(chǎn)組合為支撐的債 務(wù)工具。 F F、CLOCLO：是以一個(gè)或多個(gè)信貸銀行向各類社會(huì)法人型工 商業(yè)貸款客戶發(fā)放的有或無擔(dān)保的貸款組成的資產(chǎn)組合為 支撐的債務(wù)工具。 三、資產(chǎn)證券化的產(chǎn)品類型 A、過手證券（Pass-through）： 償付缺陷。 B、轉(zhuǎn)付證券（Pay-through）： 目前使用。 2、償付分類結(jié)構(gòu)： 三、資產(chǎn)證券化的產(chǎn)品類型 A A、固定收益產(chǎn)品（權(quán)益）：優(yōu)先級(jí)、固定收益產(chǎn)品（權(quán)益）：優(yōu)先級(jí)、A A級(jí)。級(jí)。 a、定價(jià)機(jī)制：取決于信用評級(jí) b、信用評級(jí)：取決于増信工具 c、増信工具：取決于產(chǎn)品質(zhì)量信用和増信 機(jī)構(gòu)信用。 d、產(chǎn)品質(zhì)量信用：現(xiàn)金流

6、的歷史波幅分析。 e、増信機(jī)構(gòu)信用：AAA級(jí)。 f、增信與利率：產(chǎn)品比國債少75至125個(gè)BP。 g、利率與市場：兩市流通、拍賣制度、做 市制度、最終走向國際市場。 3、權(quán)益分級(jí)結(jié)構(gòu)：優(yōu)先劣后級(jí)或A、B、C級(jí) 三、資產(chǎn)證券化的產(chǎn)品類型 B B、劣后級(jí)、劣后級(jí)、B B級(jí)、級(jí)、C C級(jí)級(jí) a、比例應(yīng)該多少為合適？ b、原始權(quán)益人可以持多少才不妨礙出 表？ 三、資產(chǎn)證券化的產(chǎn)品類型 目錄 案號(hào) 合同特征合同特征 貸款貸款 日期日期 貸款貸款 本金本金 賬面賬面 金額金額 計(jì)劃計(jì)劃 金額金額 剩余剩余 金額金額 罰息罰息 利率利率 罰息罰息 記錄記錄 付款付款 日日 違違 約約 現(xiàn)現(xiàn) 狀狀 上上/ /

7、 下下/ / 固利固利 還還 款款 保保 險(xiǎn)險(xiǎn) 借款借款 人人 評估評估 MBSMBS（BJBJ）201300201300 00010001 圖三（MBS）信貸資產(chǎn)要素表 按揭合同特征按揭合同特征/ /標(biāo)準(zhǔn)（標(biāo)準(zhǔn)（XXXX市）市）編號(hào)： 制表人：制表人：XXXX省省/ /市分行、市分行、XXXX支行、支行、XXXX分理處、分理處、XXXX營業(yè)所；營業(yè)所； 業(yè)務(wù)員：業(yè)務(wù)員：XXXXXX 備注：備注： 1.1.貸款日期：貸款日期： _年年_月月 至至 _ 年年_月月 7.7.借款人借款人評評估：有估：有/ /無無 2.2.賬面金額：貸款本金已還本金賬面金額：貸款本金已還本金 8.8.上上/ /下下

8、/ /固利：固利： 3.3.計(jì)劃金額：賬面金額剩余金額計(jì)劃金額：賬面金額剩余金額 固利固利/ /標(biāo)準(zhǔn)浮利標(biāo)準(zhǔn)浮利/ /上浮上浮 %/%/下浮下浮 %。 4.4.剩余金額：計(jì)劃完成后的剩余本金剩余金額：計(jì)劃完成后的剩余本金 9.9.付款日：付款日： 日日 ，即賬面金額計(jì)劃金額，即賬面金額計(jì)劃金額 10.10.貸貸款保款保險(xiǎn)險(xiǎn)：有：有/ /無無 5.5.違約金：提前還貸的違約金違約金：提前還貸的違約金 6.6.違約現(xiàn)狀違約現(xiàn)狀：在：在專項(xiàng)計(jì)劃專項(xiàng)計(jì)劃成立前一成立前一個(gè)月個(gè)月 是否有違約狀況：有是否有違約狀況：有/ /無無 圖四（MBS）抵押資產(chǎn)要素表 目目 錄錄 案案 號(hào)號(hào) 擔(dān)保物權(quán)（擔(dān)保權(quán)益）擔(dān)

9、保物權(quán)（擔(dān)保權(quán)益） 抵押日抵押日物業(yè)用途物業(yè)用途 抵押估抵押估 值值 抵押率抵押率轉(zhuǎn)抵押轉(zhuǎn)抵押 處置處置 觸發(fā)日觸發(fā)日 處置處置 費(fèi)用人費(fèi)用人 保險(xiǎn)保險(xiǎn) 受益人受益人 連帶責(zé)任連帶責(zé)任 保證擔(dān)保保證擔(dān)保 MBSMBS（BJBJ）20130002013000 001001 附帶擔(dān)保物權(quán)狀況表（附帶擔(dān)保物權(quán)狀況表（xxxx市）市） 編號(hào)：編號(hào)： 制表人：制表人：XXXX省省/ /市分行、市分行、XXXX支行、支行、XXXX分理處、分理處、XXXX營業(yè)所；營業(yè)所； 業(yè)務(wù)員：業(yè)務(wù)員：XXXXXX 備注：備注： A A、抵押率：貸款初始抵押率、抵押率：貸款初始抵押率 % B B、轉(zhuǎn)抵押：他行轉(zhuǎn)來：是、轉(zhuǎn)

10、抵押：他行轉(zhuǎn)來：是/ /否否 C C、處置觸發(fā)日：違約后、處置觸發(fā)日：違約后 月才可處置？月才可處置？ D D、處置費(fèi)用人：物業(yè)處置費(fèi)用由誰承擔(dān)：沒約定、處置費(fèi)用人：物業(yè)處置費(fèi)用由誰承擔(dān)：沒約定/ /借款人借款人 E E、保險(xiǎn)受益人：銀行、保險(xiǎn)受益人：銀行/ /借款人借款人 F F、連帶責(zé)任保證擔(dān)保：有、連帶責(zé)任保證擔(dān)保：有/ /無無 圖五 （MBS）SPV購買信貸資產(chǎn)結(jié)構(gòu)圖 1、假設(shè)銀行賬上信貸資產(chǎn)（貸款本金）總額為1000億元人民幣，為期 20年。 2、現(xiàn)已過5年，已收回200億元人民幣。 3、SPV購買未來5年信貸資產(chǎn)為200億元人民幣，未來5年的本金和利息 （無論浮動(dòng)與否）均屬SPV。

11、 4、銀行賬上還剩600億元人民幣信貸資產(chǎn)（未來10年）。 5、SPV的基礎(chǔ)資產(chǎn)占整個(gè)信貸資產(chǎn)的25%。 貸款本金（億元） 貸款年限 5 5年年5 5年年1010年年 17.5%17.5%17.5%17.5%17.5%17.5%30%30% 600600200200200200 貸款本金貸款本金 （10001000億元）億元） 抵押率（抵押率（70%70%） 貸貸款年限款年限 （年度）（年度） 初始抵押率初始抵押率 圖六 1 1、SPVSPV購買的信貸資產(chǎn)（基礎(chǔ)資產(chǎn)）占抵押資產(chǎn)的購買的信貸資產(chǎn)（基礎(chǔ)資產(chǎn)）占抵押資產(chǎn)的17.5%17.5%。 2 2、如發(fā)生提前還貸或違約、如發(fā)生提前還貸或違約 A

12、、提前還貸：五年內(nèi)本金歸SPV，剩余部分歸銀行，如有違約金，也歸SPV。 銀行沒有損失。 B、債務(wù)人違約：處置擔(dān)保物權(quán)。 a、在違約日至處罰收入日，且在扣除處罰費(fèi)用后，處置收入優(yōu)先歸還SPV本 金和利息。 b、剩余部分處置收入先歸還銀行本金，銀行沒有損失，相當(dāng)于提前還貸。 c、剩余部分處置收入應(yīng)支付SPV罰息，違約金，銀行貸款保險(xiǎn)費(fèi)。 d、再剩余部分處罰收入歸還給債務(wù)人。 3 3、擔(dān)保權(quán)益、擔(dān)保權(quán)益 A、銀行作為服務(wù)商代持，如果變更登記不妨礙第一抵押權(quán)利人， 則可變更登記。 B、銀行作為服務(wù)商代為處置，設(shè)立托管賬戶。 C、由托管人按前述排列次序支付處置收益。 1 1、信用增級(jí)：外部與內(nèi)部、信用

13、增級(jí)：外部與內(nèi)部 A、內(nèi)部增信：優(yōu)先次級(jí) 結(jié)構(gòu)、基礎(chǔ)資產(chǎn)置換、基礎(chǔ) 資產(chǎn)超額抵押。 B、外部增信：第三方金融 擔(dān)保、信用證、備付金賬戶。 八、增信工具與評級(jí) 2 2、創(chuàng)新增信工具、創(chuàng)新增信工具 A、久期風(fēng)險(xiǎn)、產(chǎn)品利率和基礎(chǔ)資產(chǎn)組 合為風(fēng)險(xiǎn)可控易于投資的金融證券資產(chǎn)。 B、證券資產(chǎn)：早期應(yīng)是由主管機(jī)構(gòu)認(rèn) 可的并由合同構(gòu)建的易于投資的標(biāo)準(zhǔn)產(chǎn)品， 最終上升為法律規(guī)定的金融資產(chǎn)。金融資 產(chǎn)：本質(zhì)上為風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)。 C、建議設(shè)立固定收益產(chǎn)品久期資產(chǎn) 投資基金。 八、增信工具與評級(jí) 1、轉(zhuǎn)移形式：讓與（assignment) A、真實(shí)出售： a、終止確認(rèn)與繼續(xù)涉入，可 以出表。 b、破產(chǎn)隔離。 B、非真實(shí)出售

14、：售后回購，不 當(dāng)擔(dān)保（關(guān)聯(lián)擔(dān)保）、過度置換。 a、未終止確認(rèn)與繼續(xù)涉入， 不能出表。 b、未破產(chǎn)隔離。 九、真實(shí)出售與資產(chǎn)出表 2、合同債權(quán)分割轉(zhuǎn)讓： A、按比例金額分割，與擔(dān)保權(quán)益關(guān)系：比例權(quán)益。 B、按日期金額分割，與擔(dān)保權(quán)益關(guān)系：優(yōu)先權(quán)益。 C、出表考量：擔(dān)保權(quán)益代持問題。 3、中國物權(quán)登記程序問題：資產(chǎn)代持與資產(chǎn)出表的 相關(guān)問題。 4、法律與會(huì)計(jì)：形式大于內(nèi)容；內(nèi)容大于形式。 九、真實(shí)出售與資產(chǎn)出表 1、限制SPV目標(biāo)和能力。 2、限制債務(wù)。 3、不可合并或重組。 4、獨(dú)立合約：人法地位、獨(dú)立人格或 實(shí)體。 5、基礎(chǔ)資產(chǎn)的擔(dān)保權(quán)益：司法處置與 約定處置。 十、SPV“破產(chǎn)隔離的法律要

15、求” 1、設(shè)立具有破產(chǎn)隔離功能的SPV； 2、基礎(chǔ)資產(chǎn)的真實(shí)出售，才能實(shí)現(xiàn) 破產(chǎn)隔離； 3、法律判斷與會(huì)計(jì)處理的高度統(tǒng)一性，才 可最終真實(shí)出售，以防欺詐。 十一、證券化法律問題的核心：保證現(xiàn)金流的安全性 1、信貸資產(chǎn)證券化產(chǎn)品，極有可能首先以按揭資產(chǎn) 作為基礎(chǔ)資產(chǎn)發(fā)行證券化產(chǎn)品（MBS)，這是因?yàn)?，?方面考慮到銀行出表的要求，另一方面考慮到目前增 信方的能力問題，以便保證產(chǎn)品的安全性。 在這方面，本律師已作好了相應(yīng)的法律對策和合 同文本工作。 十二、小結(jié) 2、在資產(chǎn)出表的問題上，首先，由于在管理辦法中安排了相應(yīng) 條款，本同學(xué)設(shè)計(jì)出合同文本條款與其相對應(yīng)，再由國際著名會(huì) 計(jì)師對出表處理表示首肯；其次，根據(jù)管理辦法的規(guī)定和合同條 款的約定，證券化產(chǎn)品所運(yùn)用的增信工具要做到恰到好處，既做 到信貸資產(chǎn)能夠出表，保證證券化產(chǎn)品的安全性，又做到不過度 擔(dān)保，導(dǎo)致信貸資產(chǎn)不能夠出表；再次，考慮到銀行的按揭資產(chǎn) 包較為龐大，操作工作較為繁瑣，為了方便銀行配合中介機(jī)構(gòu)的 工作，本律師設(shè)計(jì)了具有合理指標(biāo)