公司法案例分析(帶答案)

1、公司法案例分析1、美倫公司是集體所有制企業(yè)，由于市場(chǎng)疲軟，瀕臨倒閉。但由于美倫公司一直是其所在縣的利稅大戶，縣政府采取積極扶持的政策。為了轉(zhuǎn)產(chǎn)籌集資金，美倫公司經(jīng)理向縣政府申請(qǐng)發(fā)行債券，縣政府予以批準(zhǔn)，并協(xié)助美倫公司向社會(huì)宣傳。于是美倫公司發(fā)行的價(jià)值150萬元的債券很快順利發(fā)行完畢。債權(quán)的票面記載為：票面金額100元，年利率15%，美倫公司以及發(fā)行日期和編號(hào)。問：美倫公司債券的發(fā)行有哪些問題？分析（1）我國(guó)公司法規(guī)定，股份有限公司、國(guó)有獨(dú)資公司和兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)或者其他兩個(gè)以上的國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，為籌集生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)資金，可以依照本法發(fā)行公司債權(quán)。美倫公司是集體所有制企業(yè)，不具備

2、發(fā)行企業(yè)債券的資格，發(fā)行主體不合格。（2）發(fā)行公司債權(quán)要由公司董事會(huì)作出方案，有股東大會(huì)作出決議后，由公司向國(guó)務(wù)院證券管理部門申請(qǐng)批準(zhǔn)后才能發(fā)行。而本案中，由縣政府批準(zhǔn)發(fā)行債券，這是不符合法律規(guī)定的。（3）公司法規(guī)定，公司發(fā)行債券必須在債權(quán)上載明公司的名稱、債券票面金額、利率、償還期限等事項(xiàng)，并由董事長(zhǎng)簽名，公司蓋章。本案中，債券票面缺少法定記載事項(xiàng)。（4）證券的發(fā)行應(yīng)當(dāng)由證券公司承銷，而不能由美倫公司自行發(fā)售。2、科華股份有限公司屬于發(fā)起設(shè)立的股份公司，注冊(cè)資本為人民幣3000萬元，公司章程規(guī)定每年6月1日召開股東大會(huì)年會(huì)。科華公司管理混亂，自1998年起，陷入虧損境地。1999年5月，部分

3、公司股東要求查閱財(cái)務(wù)賬冊(cè)遭拒絕。1999年股東大會(huì)年會(huì)召開，股東們發(fā)覺公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表仍不向他們公開，理由是公司的商業(yè)秘密股東們無需知道。經(jīng)股東們強(qiáng)烈要求，公司才提供了一套財(cái)會(huì)報(bào)表，包括資產(chǎn)負(fù)債表和利潤(rùn)分配表。股東大會(huì)年會(huì)閉會(huì)后，不少股東了解到公司提供給他們的財(cái)會(huì)報(bào)表與送交工商部門、稅務(wù)部門的不一致，公司對(duì)此的解釋是送交有關(guān)部門的會(huì)計(jì)報(bào)表是為應(yīng)付檢查的，股東們看到的才是真正的賬冊(cè)。問：根據(jù)你所學(xué)習(xí)的公司法知識(shí)，指出科華公司的錯(cuò)誤，并說明理由。分析公司法規(guī)定，公司股東有權(quán)查閱公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)制作財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告（根據(jù)相關(guān)法規(guī)，最遲應(yīng)在次年的4月30日前制作完成并提交有

4、關(guān)主體），股份有限公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告應(yīng)在召開股東大會(huì)年會(huì)的20日以前，置備于本公司，供股東查閱。公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)包括下列財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表及附屬明細(xì)表：（1）資產(chǎn)負(fù)債表；（2）損益表；（3）財(cái)產(chǎn)狀況變動(dòng)表；（4）財(cái)務(wù)情況說明書；（5）利潤(rùn)分配表。公司除法定的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)賬冊(cè)外，不得另立會(huì)計(jì)賬冊(cè)。本案中，科華股份有限公司所犯的錯(cuò)誤有：（1）拒絕股東查閱公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表，剝奪了股東的法定權(quán)利；（2）未在公司召開股東大會(huì)年會(huì)的20日以前將財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表置備于本公司，供股東查閱；（3）財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表不完整，缺少損益表、財(cái)務(wù)狀況變動(dòng)表和財(cái)務(wù)情況說明書；（4）公司除法定的會(huì)計(jì)賬冊(cè)外，又另立會(huì)計(jì)賬冊(cè)。3、華聲股份有

5、限公司屬于募集設(shè)立的股份有限公司，注冊(cè)資本為人民幣5000萬元，在設(shè)立過程中，經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)，以超過股票票面金額1.2倍的發(fā)行價(jià)格發(fā)行，實(shí)際所得人民幣6000萬元。溢價(jià)款1000萬元當(dāng)年被股東作為股利分配。兩年后，由于市場(chǎng)行情變化，華聲公司開始虧損，連續(xù)虧損兩年，共計(jì)虧損人民幣1200萬元。股東大會(huì)罷免了原董事長(zhǎng)，重新選舉新的董事長(zhǎng)。經(jīng)過一年的改革，公司開始盈利人民幣600萬元，公司考慮到各股東多年來經(jīng)濟(jì)利益一直受損，故決定將該利潤(rùn)分配給股東。自此以后，公司業(yè)務(wù)蒸蒸日上，不僅彌補(bǔ)了公司多年的虧損，而且發(fā)展越來越快。1999年，公司財(cái)務(wù)狀況良好，法定公積金占公司注冊(cè)資本55%，法定公益金占公司注

6、冊(cè)資本的45%，公司決定，鑒于公司良好的財(cái)務(wù)狀況，法定公積金可以不再提取了，法定公益金也無需再提取。為了增大企業(yè)規(guī)模，公司股東大會(huì)決定把全部法定公積金轉(zhuǎn)為公司資本。（1）華聲公司將股票溢價(jià)發(fā)行款作為股利分配，正確與否，請(qǐng)說明理由。（2）華聲公司在剛開始盈利時(shí)將盈利分配給各股東的作法對(duì)不對(duì)，正確的作法是什么？ （3）1999年華聲公司決定不再提取法定公積金與法定公益金的理由充分不充分，為什么？（4）公司股東會(huì)能否決定將公司的法定公積金全部轉(zhuǎn)為公司資本，為什么？分析（1）公積金，是指依照法律、公司章程或股東大會(huì)決議而從公司的營(yíng)業(yè)利潤(rùn)或其他收入中提取的一種儲(chǔ)備金，又稱之為附加資本，可用于彌補(bǔ)虧損，擴(kuò)

7、大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，增中資本。股份有限公司依法溢價(jià)發(fā)行的款項(xiàng)屬于公司資本公積金，不能作為股利分配，華聲公司將股票發(fā)行的溢價(jià)款作為股利分配是錯(cuò)誤的。（2）公司向股東分配股利時(shí)應(yīng)遵循非有盈余不得分配原則，按照法定順序分配，具體講，分配順序?yàn)椋涸诙惙ㄔ试S的補(bǔ)虧期限內(nèi)，以當(dāng)年全部應(yīng)納稅所得額彌補(bǔ)公司以前年度的虧損；依法繳納所得稅；彌補(bǔ)以稅前所得補(bǔ)虧后仍存在的虧損；提取法定公積金和法定公益金；提取任意公積金；分配股利。華聲公司在剛開始盈利時(shí)未彌補(bǔ)以往公司的虧損就分配股利，違反法律規(guī)定，必須將分配的利潤(rùn)退還給公司。（3）公司法規(guī)定，公司的法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的50%以上，可不再提取，1999年華聲公

8、司法定公積金占公司注冊(cè)資本的55%，可以不再提取法定公積金。公司法規(guī)定，公司在分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤(rùn)的10%列入公司法定公積金，并提取利潤(rùn)的5%至10%列入公司的法定公益金，但沒有規(guī)定上限。所以，只要公司有稅后利潤(rùn)，就應(yīng)提取一定比例法定公益金。據(jù)此，華聲公司作出停止提取法定公益金的決定是錯(cuò)誤的。（4）股份有限責(zé)任公司經(jīng)股東大會(huì)決議可將法定公積金轉(zhuǎn)為資本，但法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于注冊(cè)資本的25%，本案中華聲公司將全部法定公積金轉(zhuǎn)為公司資本，顯然違反了公司法的有關(guān)規(guī)定。4、1997年3月，甲有限公司由于市場(chǎng)情況發(fā)生重大變化，如繼續(xù)經(jīng)營(yíng)將導(dǎo)致公司慘重?fù)p失。3月20

9、日，該公司召開了股東大會(huì)，以出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)通過決議解散公司。4月15日，股東大會(huì)選任公司5名董事組成清算組。清算組成立后于5月5日起正式啟動(dòng)清算工作，將公司解散及清算事項(xiàng)分別通知了有關(guān)的公司債權(quán)人，并于5月20日、5月31日分別在報(bào)紙上進(jìn)行了公告，規(guī)定自公告之日起3個(gè)月內(nèi)未向公司申報(bào)債權(quán)者，將不負(fù)清償義務(wù)。（1）該公司關(guān)于清算的決議是否合法？說明理由。（2）甲公司能否由股東會(huì)委托董事組成清算組？（3）該公司在清算中有關(guān)保護(hù)債權(quán)人的程序是否合法？分析（1）該公司關(guān)于清算的決議不合法。根據(jù)我國(guó)公司法的規(guī)定，股份有限公司決議解散公司，須經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的2/3以上的多數(shù)

10、通過，但本案中，甲股份有限公司只以出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)通過決議解散公司，故該清算決議是不合法的。（2）按照我國(guó)公司法的規(guī)定，股份有限公司的清算組由股東會(huì)議確定其人選。因此，在本案中，甲公司由股東大會(huì)選任清算人是有法律依據(jù)的。而且，在公司法實(shí)務(wù)中，股份有限公司清算組的組成，按照一般慣例，也大多確定董事組成公司清組。（3）該公司關(guān)于保護(hù)債權(quán)人的程序不合法，根據(jù)我國(guó)公司法的規(guī)定，股東大會(huì)決議解散公司的，應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)成立清算組。清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告3次。該公司在3月20日通過了股東大會(huì)決議，而至4月15日才成立清算組，整整遲了10天。另外，

11、清算組成立后，應(yīng)當(dāng)立即著手公司清算工作，但遲至5月5日才正式啟動(dòng)清算工作，超過了自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人的期限，且只在報(bào)紙上公告了2次。這些都是不合法的。 5、天成有限責(zé)任公司是一家經(jīng)營(yíng)商品批發(fā)的有限責(zé)任公司，由于市場(chǎng)不景氣，加上股東內(nèi)耗嚴(yán)重，公司負(fù)責(zé)累累。在一次股東會(huì)議上，股東李提議將天成公司分立為兩個(gè)公司，一個(gè)叫地成有限責(zé)任公司，另一個(gè)叫天益有限公司，由地成公司承擔(dān)老天成的債務(wù)，天益有限公司利用老天成公司的凈資產(chǎn)。該提議被股東大會(huì)一致通過，天成公司利用老天成gong司的凈資產(chǎn)。該提議被股東大會(huì)一致通過，天成公司分立為地成與天益兩家公司，約定地成公司承擔(dān)老天成公司所有債務(wù)。然后分立各方

12、辦理了相應(yīng)的登記注銷手續(xù)。不久，老天成公司的債權(quán)人沈陽飛虹有限公司找上門來，發(fā)覺地成公司資不抵債，要求天益公司承擔(dān)連帶債務(wù)，天益公司拿出分立協(xié)議書，拒不償還天成公司的債務(wù)。問：（1）按照公司法的規(guī)定，天成公司的分立程序合法嗎？（2）如何看待本案中分立協(xié)議書的效力？分析（1）公司分立是指一個(gè)公司依照有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定分成兩個(gè)或兩個(gè)以上公司的法律行為。公司分立，不僅是公司自身的事情，而且關(guān)系到進(jìn)行分立的公司的股東及債權(quán)人利益，因此法律明確規(guī)定了分立的相關(guān)程序，只有按法程序分立才產(chǎn)生法律效力。我國(guó)公司法規(guī)定，公司分立，其財(cái)產(chǎn)作相應(yīng)的分割。公司分立時(shí)，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債財(cái)產(chǎn)清單，公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之

13、日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告3次，債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日90日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或提供相應(yīng)的擔(dān)保，不清償債務(wù)或不提供相應(yīng)擔(dān)保的，公司不得分立。天成公司在分立過程中，既沒有編制資產(chǎn)負(fù)責(zé)及財(cái)產(chǎn)清單，也沒有履行債權(quán)人保護(hù)程序，因此該分立行為無效。（2）本案中，天成公司分立為地成公司與天益公司，目的是為了逃避債務(wù)，而且該分立形為程序違法，分立無效，那么該分立協(xié)議書也應(yīng)無效。6、a、b、c三人經(jīng)協(xié)商，準(zhǔn)備成立一家有限責(zé)任公司甲，主要從事家具的生產(chǎn)，其中a為公司提供廠房和設(shè)備，經(jīng)評(píng)估作價(jià)25萬元，b從銀行借款20萬元現(xiàn)金作為出資，c原

14、為一家國(guó)有企業(yè)的家具廠廠長(zhǎng)，具有豐富的管理經(jīng)驗(yàn)，提出以管理能力出資，作價(jià)15萬元。a、b、c簽訂協(xié)議后，向工商局申請(qǐng)注冊(cè)。請(qǐng)問： （1）本案包括哪幾種出資形式？并分析a、b、c的出資效力。 （2）甲公司能否成立？為什么？析：本案例中有三種出資形式：即實(shí)物，現(xiàn)金，無形資產(chǎn)。其中a的出資為實(shí)物出資，符合我國(guó)公司法的規(guī)定；b雖然是從銀行借的資金，當(dāng)并不影響其出資能力，故屬貨幣出資，符合我國(guó)公司法的規(guī)定；c的出資是無形資產(chǎn)，但我國(guó)公司法只規(guī)定工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)可作為無形資產(chǎn)出資，以管理能力作為出資不符合我國(guó)公司法的規(guī)定。（2）甲公司不能成立。因?yàn)樽鳛樯a(chǎn)型公司的注冊(cè)資金必須50萬元以上，而c的出資不

15、符合公司法要求，a、b出資相加不足50萬元，沒有達(dá)到法定最低資本額。 7、張、李、趙3人投資設(shè)立一有限責(zé)任公司。張出資20萬元人民幣，李以價(jià)值20萬元的房屋出資，趙出資人民幣10萬元。后經(jīng)營(yíng)失敗，公司欠甲100萬元，公司資產(chǎn)價(jià)值50萬元，甲知道張具有償還能力，在公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)時(shí)，要求張償還所欠的債務(wù)。 若你是甲的法律顧問，對(duì)甲的要求如何回答？析：我國(guó)公司法確認(rèn)了公司的兩種形式，即股份有限公司和有限責(zé)任公司。無論何種公司，股東均以自己的出資或持有股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任。張、李、趙3人設(shè)立的有限責(zé)任公司所欠債務(wù)，應(yīng)以其（公司）全部財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任。在張、李、趙3

16、人足額出資后，3人只以各自出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，而公司以自身財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任。據(jù)此，債權(quán)人甲只能要求公司清償債務(wù)，而不能對(duì)張本人提出清償債務(wù)的請(qǐng)求。 8、紅星有限責(zé)任公司系由張、李、吳3人共同出資人民幣500萬元設(shè)立，經(jīng)營(yíng)過程中，該公司負(fù)債100萬元。近年來經(jīng)營(yíng)狀況良好，為拓展業(yè)務(wù)，擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)，3人決定采取以下措施：（1）向某合伙企業(yè)投資100萬元。（2）與宏達(dá)有限責(zé)任公司共同投資設(shè)立另一有限責(zé)任公司天潤(rùn)有限責(zé)任公司。天潤(rùn)公司注冊(cè)資金400萬元，為達(dá)到控股目的，紅星有限責(zé)任公司決定出資210萬元。根據(jù)你所學(xué)的公司法有關(guān)知識(shí)，對(duì)該兩項(xiàng)投資作一判斷，并說明理由。析：我國(guó)公司法規(guī)定，公司可以向其他

17、有限責(zé)任公司、股份有限公司投資，并以該出資額為限對(duì)所投資公司承擔(dān)責(zé)任；公司向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資的，除國(guó)務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計(jì)的投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50%；在投資后，接受被投資公司以利潤(rùn)轉(zhuǎn)增的資本，其增加額不包括在內(nèi)。我國(guó)合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙企業(yè)應(yīng)由具有完全行為能力的自然人組成。就排隊(duì)了公司法人作為合伙企業(yè)合伙人的可能。據(jù)此，紅星公司投資某合伙企業(yè)，不符合公司法與合伙企業(yè)法的有關(guān)規(guī)定，為法律所禁止。紅星公司注冊(cè)資本500萬元，欠債100萬元，凈資產(chǎn)人民幣400萬元。紅星公司投資210萬元設(shè)立天潤(rùn)公司，其出資額超出公司凈資產(chǎn)額的50%，違反了公司法的有關(guān)規(guī)定

18、。9、某百貨公司是以商品零售為主的公司，由兩個(gè)私人股東設(shè)立。公司成立前擬定注冊(cè)資本為25萬元，1994年10月依公司法的規(guī)定調(diào)整注冊(cè)資本后正式成立。兩個(gè)股東，一個(gè)為執(zhí)行董事，一個(gè)為財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，其中執(zhí)行董事兼任監(jiān)事。該公司聘請(qǐng)?jiān)谑胸?cái)政局工作的丁某作為公司的總經(jīng)理。此時(shí)，丁某買回的一批服裝正欲賣出，上任后未經(jīng)任何人同意私下和某百貨公司簽訂了合同，用公司名義買下了他買來的服裝，總價(jià)款達(dá)12.5萬元，占用了公司的大量流動(dòng)資金。后該批服裝由于數(shù)量過多，款式陳舊而積壓，致使該公司下半年的投資計(jì)劃流產(chǎn)，大量的購(gòu)貨合同難以履行。公司執(zhí)行董事向人民法院起訴，要求丁某賠償經(jīng)濟(jì)shen失。丁某認(rèn)為：他是公司的經(jīng)營(yíng)主

19、管，有權(quán)同任何人簽訂合同，確定經(jīng)營(yíng)方式，公司起訴他是沒有任何道理的。問： （1）本案中，某百貨有限公司的法人機(jī)構(gòu)是否合法？（2）丁某能否擔(dān)任公司的總經(jīng)理？ （3）丁某和本公司簽訂的合同的是否有效？（4）丁某是否應(yīng)向公司賠償損失？析：私營(yíng)企業(yè)可以采用有限責(zé)任公司的形式。但必須指出的是，我國(guó)公司法頒布以后，私營(yíng)企業(yè)暫行條例并未廢除，這就造成同一種形態(tài)的公司可以適用不同的法律。實(shí)踐中，注冊(cè)登記機(jī)關(guān)往往給當(dāng)事人以選擇余地，由其決定依據(jù)哪一法律設(shè)立有限責(zé)任公司。私營(yíng)企業(yè)暫行條例限制較低，相對(duì)于公司法的規(guī)定而言，其設(shè)立條件及程序較不規(guī)范。本案中，某百貨有限公司是依據(jù)公司法設(shè)立的。所以，本案諸問題之分析應(yīng)依

20、據(jù)公司法的規(guī)定進(jìn)行。有限責(zé)任公司必須依法設(shè)立，即有限責(zé)任公司要依法定的條件和法定的程序才能設(shè)立。本案某百貨公司擬注冊(cè)資本25萬元，根據(jù)我國(guó)公司法第23條的規(guī)定，從事商業(yè)零售的公司注冊(cè)資本不得少于人民幣30萬元，某百貨公司擬定的注冊(cè)資本數(shù)額低于法律的要求，在設(shè)立時(shí)應(yīng)依法補(bǔ)足。 （1）根據(jù)公司法的規(guī)定，股東會(huì)是有限責(zé)任公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，董事會(huì)是有限責(zé)任公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)。有限責(zé)任公司，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會(huì)。所以，本案中某百貨公司股東人數(shù)少，不設(shè)董事會(huì)是合法的。監(jiān)事會(huì)是對(duì)公司的財(cái)務(wù)和董事會(huì)執(zhí)行公司業(yè)務(wù)活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督的機(jī)構(gòu)。有限責(zé)任公司，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以設(shè)一至

21、二名監(jiān)事。所以本案中某百貨公司只設(shè)一名監(jiān)事也是合法的，需要注意的是，公司法還規(guī)定董事、經(jīng)理及財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。本案中，執(zhí)行董事兼任監(jiān)事，這是不符合公司法規(guī)定的。（2）公司法明確規(guī)定，國(guó)家公務(wù)員不得兼任公司的監(jiān)事、董事、經(jīng)理。本案中，丁某身為財(cái)政局工作人員，不能任公司總經(jīng)理。（3）公司法規(guī)定，董事、經(jīng)理除公司章程規(guī)定或股東會(huì)同意外，不得同本公司訂立合同或進(jìn)行交易。本案中丁某濫用職權(quán)，未經(jīng)任何人同意，為謀私利和本公司訂立合同，是違反公司法的。丁某的行為同時(shí)也違反了民法通則中有關(guān)代理的規(guī)定。因此。丁某和本公司簽訂的合同無效。（4）公司法規(guī)定，董事、監(jiān)事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)違反法律、行政法規(guī)或者公

22、司章程的規(guī)定，給公司造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。所以，不僅丁某和本公司簽訂的合同是無效的，而且丁某還應(yīng)承擔(dān)因此而給公司造成的損失。10、某大型國(guó)有企業(yè)，經(jīng)國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)變?yōu)閲?guó)有獨(dú)資公司，公司內(nèi)無股東會(huì)，由董事會(huì)行使股東會(huì)的部分職權(quán)。董事會(huì)成員有四人，全部是國(guó)家投資的機(jī)構(gòu)任命的干部，無一職工代表，董事長(zhǎng)王某還兼任另一有限責(zé)任公司的負(fù)責(zé)人。該企業(yè)于1994年12月設(shè)立一子公司，企業(yè)對(duì)此子公司投資1000萬元，該子公司自有資產(chǎn)2000萬元，加上公司投資全部資產(chǎn)為3000萬元。在某一大型投資活動(dòng)中，該公司投入資金2000萬元，再加上從銀行的貸款1000萬元，由于投資決策失誤，該子公司血本無歸，

23、全部虧損3000萬元，被迫破產(chǎn)。該子公司在上級(jí)主管部門申請(qǐng)下提出和解協(xié)議，要求進(jìn)行整頓。在整頓期間，該子公司決定放棄原母公司對(duì)其的欠款50萬元，并且將自己的一些設(shè)備無償轉(zhuǎn)讓給母公司。債權(quán)人知道后向法院申報(bào)，要求終結(jié)該公司的整頓，宣告其破產(chǎn)。問： （1）本案中的國(guó)有獨(dú)資公司董事會(huì)成員的規(guī)定是否合法？（2）母公司是否應(yīng)承擔(dān)子公司的破產(chǎn)的責(zé)任，子公司認(rèn)為將財(cái)產(chǎn)贈(zèng)與母公司是正當(dāng)?shù)模粦?yīng)被宣告破產(chǎn)，你認(rèn)為如何？析：（1）依據(jù)公司法第64條的規(guī)定，國(guó)有獨(dú)資公司是指國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者授權(quán)的部門單獨(dú)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司。依據(jù)公司法第68條第2款的規(guī)定，公司的董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司的職工代表，董事會(huì)中的職

24、工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。而本案中的國(guó)有獨(dú)資公司中的董事會(huì)中無職工代表，不能體現(xiàn)國(guó)有獨(dú)資公司的民主性，是不符合公司法的。依據(jù)公司法第70條，國(guó)有獨(dú)資公司的董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、董事、經(jīng)理，未經(jīng)國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門同意，不得兼任其他有限責(zé)任公司、股份有限公司和其他經(jīng)營(yíng)組織的負(fù)責(zé)人。該公司董事長(zhǎng)還兼任其他公司的負(fù)責(zé)人，也是不符合法律規(guī)定的。（2）國(guó)有獨(dú)資公司作為有限責(zé)任公司，依據(jù)公司法第13條規(guī)定，公司可以設(shè)立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法承擔(dān)民事責(zé)任。這說明，該國(guó)有獨(dú)資公司的子公司是獨(dú)立經(jīng)營(yíng)、自負(fù)盈虧、獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的企業(yè)法人。母公司是可以通過行使權(quán)利來決定子公司的經(jīng)營(yíng)方

25、針、董事和經(jīng)理的任免，但是子公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)是由該公司的董事、經(jīng)理自行負(fù)責(zé)，并且子公司以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，母公司僅以其對(duì)子公司的出資額為限對(duì)子公司承擔(dān)責(zé)任。所以該母公司僅以其投資1000萬元為限承擔(dān)責(zé)任，對(duì)此以外的責(zé)任概不承擔(dān)，且母公司和子公司是兩個(gè)獨(dú)立的企業(yè)法人。企業(yè)破產(chǎn)和解與整頓是為了促進(jìn)企業(yè)改善經(jīng)營(yíng)管理，扭虧為盈，避免破產(chǎn)清算的一種解救制度。企業(yè)破產(chǎn)法（試行）第17條規(guī)定，企業(yè)由債權(quán)人申請(qǐng)破產(chǎn)的，在人民法院受理案件后3個(gè)月內(nèi)，被申請(qǐng)破產(chǎn)的企業(yè)上級(jí)主管部門可以對(duì)該企業(yè)進(jìn)行整頓，整頓的期限不超過兩年。該公司進(jìn)入整頓期應(yīng)當(dāng)定期將整頓情況向債權(quán)人會(huì)議報(bào)告，且依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法（試行）第21條

26、第3項(xiàng)的規(guī)定，企業(yè)有本法第35條所列行為之一，嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益的應(yīng)終止整頓。第35條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件前6個(gè)月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi)，破產(chǎn)企業(yè)的下列行為無效；隱匿、私分或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)；非正常壓價(jià)出售財(cái)產(chǎn)；對(duì)原來沒有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保；對(duì)未到期的債務(wù)提前清償；放棄自己的債權(quán)。該公司在整頓期間，無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)給母公司和放棄對(duì)母公司債權(quán)的這些行為依法而言都是無效的。母公司和子公司是兩個(gè)獨(dú)立法人而不是本公司與分公司的關(guān)系。所以，債權(quán)人要求終結(jié)整頓宣告破產(chǎn)是合法的，應(yīng)當(dāng)支持。 11、1992年12月8日，某建筑材料股份有限公司召開董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議，討論召開股東大會(huì)臨時(shí)會(huì)議和解決債務(wù)問題。

27、該公司共有董事9人，這天出席會(huì)議的有李某、章某、王某、丁某、唐某，另有4名董事知悉后由于有事未出席會(huì)議。在董事會(huì)議上，章某、王某、丁某、唐某同意召開股東臨時(shí)會(huì)，并作出決議。李某不同意，便在表決之前中途退席。此后，公司根據(jù)董事會(huì)臨時(shí)決議召開股東大會(huì)臨時(shí)會(huì)議，并在大會(huì)上通過了償還債務(wù)的決議。李某對(duì)此表示異議，認(rèn)為股東大會(huì)臨時(shí)決議無效。 問：（1）該董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議的召開是否合法？說出其法律依據(jù)。（2）作出召開股東大會(huì)臨時(shí)會(huì)議的決議是否有效？說出其法律依據(jù)。析：（1）董事會(huì)的召開是合法的。我國(guó)公司法規(guī)定，董事會(huì)可根據(jù)需要隨時(shí)決定召開董事會(huì)會(huì)議，并應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開前10日通知全體董事，但緊急事項(xiàng)可以另定通

28、知方式和時(shí)間。董事會(huì)會(huì)議由1/2以上的董事出席即可舉行。該建筑材料股份公司召開董事會(huì)通知了公司全體董事，并且出席會(huì)議的董事超過1/2，因此董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議的召開是合法的。（2）作出召開股東大會(huì)臨時(shí)會(huì)議的決議是無效的。我國(guó)公司法規(guī)定，董事會(huì)決議須經(jīng)全體董事過半數(shù)同意。而該案例中，董事李某反對(duì)，另有4名董事未參加臨時(shí)董事會(huì)，只有董事章某、王某、丁某、唐某4人同意該決議，未達(dá)到全體董事的過半數(shù)的要求，因此是無效的。12、愛蘭有限責(zé)任公司董事會(huì)議擬增加注冊(cè)資本，公司監(jiān)事會(huì)全部七名成員堅(jiān)決反對(duì)，但董事會(huì)堅(jiān)持決議。于是，監(jiān)事會(huì)中的三名成員聯(lián)名通知全體股東召開監(jiān)時(shí)股東會(huì)議。除兩名股東因故未參加股東會(huì)以外，其他

29、股東全部參加。與會(huì)股東最終以2/3人數(shù)通過了公司增加注冊(cè)資本的董事會(huì)決議。監(jiān)事會(huì)認(rèn)為會(huì)議的表決未到法定人數(shù)，因而決議無效。董事會(huì)認(rèn)為，監(jiān)事越權(quán)召開股東會(huì)，會(huì)后又對(duì)會(huì)議通過的決議橫加指責(zé)，純屬無理之舉。問：（1）公司董事會(huì)是否有權(quán)作出增加注冊(cè)資本的決議？（2）臨時(shí)股東大會(huì)的召集程序是否合法？（3）臨時(shí)股東大會(huì)通過的決議是否有效？析：（1）該公司董事會(huì)無權(quán)作出增加注冊(cè)資本的決議。我國(guó)公司法規(guī)定，對(duì)增加注冊(cè)資本等重大事項(xiàng)的決議應(yīng)當(dāng)由股東會(huì)作出。（2）臨時(shí)股東會(huì)的召集程序合法。公司法規(guī)定，1/3以上的監(jiān)事可以提議召開臨時(shí)股東會(huì)，本次臨時(shí)股東會(huì)由三名監(jiān)事召集，該公司共有監(jiān)事七人，達(dá)到1/3以上。（3）股

30、東會(huì)通過增加注冊(cè)資本的決議無效。公司法規(guī)定，股東會(huì)通過增加注冊(cè)資本的決議應(yīng)當(dāng)由代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。而此次臨時(shí)股東會(huì)的表決只是參加本次股東會(huì)的2/3股東通過。13、1998年3月1日，某有限責(zé)任公司甲經(jīng)董事會(huì)2/3以上董事決議，分立為兩個(gè)有限責(zé)任公司乙和丙。其中，甲企業(yè)的廠房、機(jī)器設(shè)備和人員等主要資源都分給了乙公司，只有一小部分資產(chǎn)分給了丙公司，甲公司同時(shí)終止。公司在1998年3月13日，通知原甲公司的債僅人丁和戊，并分別于3月10日、3月30日、4月10日三次在報(bào)紙上公告了其分立的事項(xiàng)。丁于1998年4月3日向原甲公司發(fā)出公函，要求對(duì)其所持有的10萬元債權(quán)提供擔(dān)保。1998年5月3

31、0日，原甲公司的債權(quán)人已向原甲公司提出要求對(duì)其15萬元的債權(quán)予以清償。但原甲公司對(duì)戊和已的要求未予理睬。乙公司和丙公司于1998年6月1日正式掛牌營(yíng)業(yè)，未進(jìn)行登記。問： （1）甲公司的分立屬于那種？ （2）甲公司的分立行為有哪些違法之處？ （3）是否可以認(rèn)為甲方公司已經(jīng)分立？析：（1）甲公司的分立屬于解散分立。因?yàn)榧坠窘K止。（2）甲公司的分立有以下違法之處；第一，公司分立屬于重大事項(xiàng)，根據(jù)我國(guó)法律，有限責(zé)任公司的分立應(yīng)當(dāng)由股東會(huì)作出決議。本案中，董事會(huì)決議公司分立是不符合法律規(guī)定的。第二，我國(guó)公司法規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)在分立決議作出之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上連續(xù)公告三次。本案中

32、，公司向債權(quán)人作出通知和在報(bào)紙上作出公告的時(shí)間均超過了法定的時(shí)間。第三，為了保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益，我國(guó)公司法規(guī)定，債權(quán)人得知公司分立后，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保，不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)擔(dān)保的，公司不得分立。本案中，丁公司和已的要求是合法的，卻未得到甲公司的回答，根據(jù)法律規(guī)定，甲公司不得分立。第四，根據(jù)公司法的規(guī)定，公司的變更需要到法定機(jī)關(guān)進(jìn)行登記。而本案中，甲公司未作注銷登記；乙公司和丙公司也未作開業(yè)登記。（3）根據(jù)上述分析，甲公司的分立程序是違法的，公司的分立無效。14、某股份有限公司成立于1996年7月。2000年7月，公司股東大會(huì)討論決定增資擴(kuò)股，再次向社會(huì)公開發(fā)行股票。

33、為此，公司股東大會(huì)授權(quán)公司董事會(huì)具體辦理新股發(fā)行的有關(guān)工作。同年8月18日，該公司在某報(bào)上刊登了公司招股說明書。招股說明書中全面介紹了前階段公司的經(jīng)營(yíng)狀況以及本次募股的數(shù)額、目的、預(yù)期利益等等。招股說明書顯示，該公司前7個(gè)月的凈銷售額和凈收入額分別達(dá)到3.4億元和8000萬元。此外，招股說明書中還介紹了公司準(zhǔn)備向高新技術(shù)領(lǐng)域發(fā)展，因此，公司已與某單位談妥，決定高價(jià)購(gòu)買一項(xiàng)有關(guān)電子信息方面的非專利技術(shù)。這項(xiàng)技術(shù)的引入，將給公司創(chuàng)造巨大的經(jīng)濟(jì)效益，并將使公司在新技術(shù)領(lǐng)域開拓出無限的商業(yè)良機(jī)。同年10月，該股份有限公司完成新股發(fā)行的全部報(bào)批工作，并開始向社會(huì)募集股份。募股期間，有股民發(fā)現(xiàn)，該公司的招

34、股說明書中有關(guān)凈銷售額和凈收入額的數(shù)字與該公司此前公布的數(shù)字有很大差異，要求對(duì)此進(jìn)行核實(shí)。經(jīng)有關(guān)部門查明，該公司在招股說明書中所介紹的公司前7個(gè)月的凈銷售額和凈收入額，比審計(jì)機(jī)構(gòu)審計(jì)的結(jié)果高出了18%和76%，是該公司董事會(huì)有意在招股說明書中杜撰的。此外，還查明所謂的高價(jià)購(gòu)買某項(xiàng)電子信息方面的非專利技術(shù)也完全是虛構(gòu)的。為此，有關(guān)部門責(zé)令停止了該公司的新股發(fā)行。針對(duì)該股份有限公司在招股說明書中編造虛假內(nèi)容的行為，有關(guān)部門在決定是否給予查處時(shí)，產(chǎn)生了爭(zhēng)議。試析：公布虛假招股說明書是否構(gòu)成欺詐？應(yīng)追究什么樣的法律責(zé)任？分析 本案中該股份有限公司制作虛假招股說明書是事實(shí)。是否構(gòu)成欺詐發(fā)行公司股票行為的

35、關(guān)鍵在于該公司是否利用所制作的虛假招股說明書向社會(huì)發(fā)行了股票。根據(jù)公司法規(guī)定，欺詐發(fā)行公司股票，是指公司及發(fā)起人制作虛假的招股說明書、認(rèn)股書發(fā)行股票的行為。倘若僅制作虛假招股說明書或認(rèn)股書而未發(fā)行股票，自然不構(gòu)成欺詐發(fā)行公司股票的行為。但是，制作虛假招股說明書或認(rèn)股書發(fā)行股票，則包括全部股票發(fā)行完畢和僅發(fā)行了部分股票兩種情況。本案中的股份有限公司新股發(fā)行，是在公布虛假招股說明書且已開始發(fā)行股票的過程中，由于被發(fā)現(xiàn)招股說明書存在虛假不實(shí)情況后被責(zé)令停止而告終的。雖然其股票尚未全部發(fā)行完畢，但已實(shí)施了部分發(fā)行股票的行為。因此，該公司已構(gòu)成欺詐發(fā)行公司股票的行為。有關(guān)主管部門應(yīng)按公司法的規(guī)定給予罰款

36、，責(zé)令退還所募資金及其利息。對(duì)構(gòu)成犯罪的有關(guān)人員，移交司法機(jī)關(guān)追究其刑事責(zé)任。15、1996年10月，某股份有限公司獲準(zhǔn)掛牌上市。1997年8月，該上市公司發(fā)布的中期報(bào)告中反映每股收益為0.31元。1998年1月30日，該公司年度報(bào)告稱，其1997年實(shí)現(xiàn)利潤(rùn)5.4億元，本年度增加資本公積金達(dá)6.48億元，每股收益為0.83元。鑒此，市場(chǎng)發(fā)生異常波動(dòng)，股民們對(duì)此表示疑問。主管部門遂會(huì)同有關(guān)機(jī)構(gòu)著手對(duì)該公司進(jìn)行調(diào)查。經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)以下方面的嚴(yán)重問題：該公司在1996年上報(bào)的上市申報(bào)材料存在虛報(bào)產(chǎn)品銷售額、虛增產(chǎn)品庫存和隱瞞公司1996年度虧損1.4億元以及虛報(bào)盈利4600萬元等事實(shí)。某會(huì)計(jì)師事務(wù)所受托

37、出具的審計(jì)報(bào)告中含有上述虛假內(nèi)容并出具了含有嚴(yán)重誤導(dǎo)性內(nèi)容的1997年盈利預(yù)測(cè)審核意見書。該會(huì)計(jì)事務(wù)所在1998年初出具審計(jì)報(bào)告并由該上市公司在1998年1月30日公開披露的年度報(bào)告中有欺騙股東和社會(huì)公眾，虛構(gòu)利潤(rùn)和虛增資本公積金達(dá)3億多元的情形。由于該上市公司的上述違規(guī)行為，誤導(dǎo)了廣大投資者，在社會(huì)上造成了極其惡劣的影響，為此，有關(guān)部門決定予以查處。試析：誰應(yīng)對(duì)虛假信息披露承擔(dān)法律責(zé)任？應(yīng)承擔(dān)什么樣的法律責(zé)任？分析在查處本案的違規(guī)行為時(shí)，在性質(zhì)認(rèn)定和追究對(duì)旬方面存在如下不同意見：一是認(rèn)為，本案中的上市公司的上市申報(bào)材料及年度報(bào)告中含有虛假和隱瞞重要事實(shí)的內(nèi)容，皆出自于某會(huì)計(jì)師事務(wù)所的審計(jì)報(bào)告

38、。因此，某會(huì)計(jì)師事務(wù)所構(gòu)成中介機(jī)構(gòu)提供虛假證明文件行為，應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。至于上市公司，是根據(jù)會(huì)計(jì)師事務(wù)所提供的證明文件進(jìn)行申報(bào)和公布的，其中內(nèi)容含有虛假及隱瞞情形應(yīng)由會(huì)計(jì)師事務(wù)所負(fù)責(zé)，該上市公司并無責(zé)任。二是認(rèn)為，不管會(huì)計(jì)事所出具的審計(jì)報(bào)告內(nèi)容中是否含有虛假隱瞞重要事實(shí)的情況，最終申報(bào)和公布均是該上市公司的行為，正因?yàn)槠渖陥?bào)和公布了這些虛假和隱瞞事實(shí)的材料和年度報(bào)告，才誤導(dǎo)了股東和社會(huì)公眾。因此，該公司才構(gòu)成提供虛假財(cái)會(huì)報(bào)告行為，應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。三是認(rèn)為，本案中的上市公司和會(huì)計(jì)事務(wù)所均應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。根據(jù)公司法規(guī)定，公司向股東和社會(huì)公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實(shí)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的，應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任

39、。本案中該上市公司先后在申報(bào)上市材料及年度報(bào)告中虛構(gòu)和隱瞞事實(shí)，盡管是委托會(huì)計(jì)師事務(wù)所作的審計(jì)，但是由該上市公司申報(bào)和公布，所以，該上市公司是推卸不掉其提供虛假財(cái)會(huì)報(bào)告的法律責(zé)任的。至于會(huì)計(jì)師事務(wù)所，應(yīng)按照行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)和道德規(guī)范，對(duì)審計(jì)報(bào)告內(nèi)容的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性負(fù)責(zé)。但該會(huì)計(jì)師事務(wù)所不僅沒有依法認(rèn)真履行職責(zé)，反而出具含有虛假和隱瞞重要事實(shí)的審計(jì)報(bào)告，根據(jù)公司法規(guī)定，應(yīng)承擔(dān)提供虛假證明文件的法律責(zé)任。合同法案例及分析方法合同方面的案例較多，主要涉及以下幾個(gè)方面：第一類：關(guān)于合同效力方面的案例合同效力方面的案例主要涉及兩個(gè)方面：一是合同是否有效的案例；二是無效合同的案例。在前類案例中的

40、主要問題是判斷合同是否有效，考查的是對(duì)合同的生效要件的理解和運(yùn)用；后一類案例的主要問題是針對(duì)合同無效的具體原因，此類案例可分成幾種：合同主體不合格的案例、合同內(nèi)容不合法的案例、因受脅迫、欺詐而訂立合同的案例、形式不具備法律要求而導(dǎo)致合同無效的案例以及代理人違法代訂合同因而無效的案例。其中，超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立合同、代理人違法代訂合同、沒有履約能力訂立合同等情況往往是考查的重點(diǎn)問題。上述兩個(gè)方面也可能結(jié)合在一起出題。例如，乙公司將其所擁有的一塊土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給甲公司，甲公司支付了轉(zhuǎn)讓費(fèi)。不久，乙公司就同一塊土地又與丙公司簽訂了土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，并協(xié)助丙公司辦理了土地使用權(quán)過戶登記手續(xù)?，F(xiàn)甲公司和丙

41、公司對(duì)土地使用權(quán)歸屬發(fā)生爭(zhēng)議，雙方訴至法院。問：誰擁有這塊土地的使用權(quán)，為什么？分析方法：根據(jù)案情，運(yùn)用合同有效的實(shí)質(zhì)要件和形式要件，認(rèn)定合同是否有效。有效合同，應(yīng)當(dāng)履行，否則，構(gòu)成違約，違約方要承擔(dān)違約責(zé)任。如果是無效合同，要弄清無效的原因是什么？屬于哪一種無效合同？無效的合同，不得履行，已經(jīng)開始履行的要停止履行，當(dāng)事人不履行的，不承擔(dān)違約責(zé)任。對(duì)于無效合同，要分清當(dāng)事人的過錯(cuò)，有過錯(cuò)的一方要賠償對(duì)方的損失，雙方有過錯(cuò)的，應(yīng)雙方返還。雙方故意訂立違法合同的，應(yīng)將雙方取得的或約定取得的財(cái)產(chǎn)收歸國(guó)庫。在上述案例中，甲乙合同為無效合同（由于違反國(guó)家法律關(guān)于土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊?guī)定），因此甲不能

42、取得土地使用權(quán)，而乙丙之間的合同為有效合同，丙依法取得了土地使用權(quán)。第二類：關(guān)于合同變更或解除方面的案例此類案例主要是針對(duì)合同變更或解除的原因、內(nèi)容、時(shí)間、效力以及民事責(zé)任承擔(dān)等方面的問題。例如，公民甲將兩間房屋出租給乙居住，租期3年。1年以后，甲為取得更多的租金，便以自己家人要居住為由與乙達(dá)成了提前終止租房合同的協(xié)議。后來乙發(fā)現(xiàn)甲并沒有自己居住該房，而是以更高的租金將該房出租給了丙。問：甲乙解除租房合同的協(xié)議是否有效？為什么？分析方法：在分析此類案例時(shí)，主要要明確當(dāng)事人變更或解除合同的原因是什么、是否符合法律的有關(guān)規(guī)定、合同從何時(shí)變更或解除等，從而確定當(dāng)事人的變更或解除合同的行為是否有效、是

43、否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任等問題。上述案例中由于當(dāng)事人一方甲以欺詐手段解除原租房合同，該行為應(yīng)屬無效，甲對(duì)此行為后果應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。第三類：關(guān)于合同當(dāng)事人分立或合并以及合同擔(dān)保方面的案例合同當(dāng)事人分立或合并的有關(guān)問題屬合同案例和民事主體方面案例相互交叉的內(nèi)容，此問題前面已有論及，不再贅述。合同擔(dān)保方面的問題和物權(quán)擔(dān)保大體相同，參見民事主體方面的有關(guān)內(nèi)容。第四類：關(guān)于違約責(zé)任方面的案例及分析方法違約責(zé)任方面的案例往往和上述三種情況結(jié)合在一起出題。在分析此類案例時(shí)注意：首先要考慮合同是否有效，然后弄清是一方違約還是雙方違約，造成違約的原因是當(dāng)事人自己的過錯(cuò)還是上級(jí)主管機(jī)關(guān)的過錯(cuò)，第三步要分析是全部違約還

44、是部分違約，是數(shù)量不足、質(zhì)量不合格還是時(shí)間上遲延、方式上錯(cuò)誤等，最后根據(jù)法律的有關(guān)規(guī)定或合同的約定，確定當(dāng)事人的違約責(zé)任。如果是有擔(dān)保的合同，當(dāng)事人一方違約時(shí)，應(yīng)按有關(guān)的擔(dān)保條款的規(guī)定，由有責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)責(zé)任。第五類：綜合性合同的案例及分析方法這種合同案例，一般是從合同訂立到履行，再到擔(dān)保、違約等多方面的關(guān)系，或者是從合同無效的辨析，到確定有關(guān)人的責(zé)任等多方面的問題，對(duì)這種案例的分析，一般有以下幾個(gè)步驟：第一步，分析合同是否成立、有效；第二步，如果合同有效，了解當(dāng)事人履行合同或違反合同的情況，包括違約的程度、原因、當(dāng)事人的過錯(cuò)、造成的損失、有無擔(dān)保等，最后確定違約責(zé)任的承擔(dān)。案例一公司a為謀

45、取利益，將蓋有公司公章的空白合同書出租給某鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)。該鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)利用該空白合同書，從公司b處購(gòu)得鋼材若干噸。后該鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)虧損，拖欠公司b貨款20萬元。公司b向公司a要求其償還20萬元債務(wù)。公司a拒絕，公司b起訴。該案如何處理？設(shè)該鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)與公司a有隸屬關(guān)系，則該案如何處理？參考答案： （1）本案涉及借用空白合同書簽訂合同問題。該合同無效。公司a與鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)對(duì)公司b的損失負(fù)連帶清償責(zé)任。公司a的非法所得予以追繳，上繳國(guó)庫。 （2）該合同可不認(rèn)為是無效合同。但公司a與鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)，對(duì)20萬元債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。案例二 1988年3月30日，某縣先鋒大隊(duì)與該村“豆腐大王”蔣剛簽訂承包合同，將只承包給本隊(duì)社員的

46、隊(duì)屬春光豆制品廠交由蔣剛承包。合同規(guī)定：承包期限為1年，自1988年4月1日至1989年3月31日；蔣剛要向先鋒大隊(duì)交納承包利潤(rùn)18000元，春光豆制品廠經(jīng)營(yíng)了一個(gè)半月時(shí)間，便交給他的一個(gè)外地親戚以他的名義在此經(jīng)營(yíng)管理；而蔣剛本人又在他處受聘。先鋒大隊(duì)發(fā)現(xiàn)此情況后，便向蔣剛提出解除合同。蔣剛表示反對(duì)，仍要求繼續(xù)進(jìn)行承包。雙方經(jīng)多次協(xié)商未成，先鋒大隊(duì)遂訴至法院，要解除與蔣剛所簽訂的承包合同，并要求蔣剛交納其承包期間承包利潤(rùn)。問：此案如何處理？參考答案本案當(dāng)事人蔣剛在與先鋒大隊(duì)訂立承包合同時(shí)，隱瞞了自己的真實(shí)意圖。采取了欺騙手法，所以蔣剛與先鋒大隊(duì)的承包合同違背了真實(shí)意思表示這一有效要件，故該合同

47、無效。應(yīng)作如下處理：（1）先鋒大隊(duì)與蔣剛所簽訂的承包合同宣布無效；（2）蔣剛承包經(jīng)營(yíng)期間的利潤(rùn)歸先鋒大隊(duì)所有，抵償先鋒大隊(duì)所受的經(jīng)濟(jì)損失。案例三1994年7月，技術(shù)人員梁某與某民用化工廠簽訂了專利實(shí)施許可合同，梁某把自己所有的專利技術(shù)“兩用鞋刷”（專利號(hào)88201848）轉(zhuǎn)讓給民用化工廠在一定范圍內(nèi)實(shí)施。合同規(guī)定：梁某負(fù)責(zé)提供該項(xiàng)專利技術(shù)的圖紙資料并進(jìn)行技術(shù)指導(dǎo)；民用化工廠負(fù)責(zé)投資、生產(chǎn)設(shè)備、材料及產(chǎn)品銷售；化工廠向梁某支付技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)1500元，此外付技術(shù)指導(dǎo)費(fèi)每月50元，至化工廠掌握該項(xiàng)技術(shù)為止；合同還約定技術(shù)保密期限等條款。 合同成立后，雙方開始按照合同約定履行自己的義務(wù)：梁某攜有關(guān)技術(shù)圖

48、紙和技術(shù)資料到化工廠進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)輔助和技術(shù)指導(dǎo)，化工廠安排了生產(chǎn)設(shè)備、原材料，并向梁某支付了技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)1500元?；S在聯(lián)系銷售過程中，遇一急需活干的加工廠，便與這個(gè)廠簽訂了一項(xiàng)轉(zhuǎn)讓專利技術(shù)的合同，約定對(duì)方支付技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)6000元，另外按產(chǎn)品銷售額提成2%。 此后，化工廠因自己尚未掌握該專利技術(shù)而未能向加工廠按約及時(shí)轉(zhuǎn)讓，加工廠要求對(duì)方負(fù)違約責(zé)任，雙方爭(zhēng)執(zhí)不休，被梁某知道，遂以化工廠未經(jīng)專利權(quán)人許可擅自轉(zhuǎn)讓專利技術(shù)的事實(shí)，向法院起訴，要求法院依法判決；化工廠支付違約金1萬元；專利技術(shù)失密損失費(fèi)2萬元；指導(dǎo)被告方工作期間的指導(dǎo)費(fèi)100元。問：此案如何處理？參考答案（1）本案中化工廠在既未經(jīng)約定，也

49、未經(jīng)梁某同意的情況下，擅自向第三方轉(zhuǎn)讓該項(xiàng)專利，直接違反了合同。（2）本案中化工廠未經(jīng)轉(zhuǎn)讓人同意，擅自將專利轉(zhuǎn)讓給第三方，泄露了有關(guān)技術(shù)秘密、技術(shù)竅門，違反了合同中的保密條款。法院應(yīng)支持梁某的請(qǐng)求，作出如下判決：化工廠支付專利技術(shù)失密費(fèi)2萬元；給付梁某工作期間的指導(dǎo)費(fèi)100元；合同中沒有約定違約金，違約金請(qǐng)求不予支持。案例四1992年2月1日，某市物資局供銷公司與某縣王路居預(yù)制廠簽訂購(gòu)銷鋼材合同。合同規(guī)定：某市物資局供銷公司供給某縣王路居預(yù)制廠10號(hào)鋼材450噸，每噸價(jià)格1200元，貨款總額540000元；交貨期限為1992年2月底，由某市物資局供銷公司代辦運(yùn)輸，運(yùn)費(fèi)由某縣王路居預(yù)制廠負(fù)擔(dān)，貨

50、到3日內(nèi)付清全部貨款及運(yùn)費(fèi)。合同簽訂后，某市物資局供銷公司即積極組織貨源，于1992年2月28日，將貨物全部發(fā)往某縣王路居預(yù)制廠，某縣王路居預(yù)制廠收到貨物后，以所收鋼材質(zhì)量不合格為由拒絕付款。某市物資局供銷公司曾先后多次派人與某縣王路居預(yù)制廠協(xié)商，但均未達(dá)成一致意見。某市物資局供銷公司也曾提出請(qǐng)有關(guān)部門對(duì)此鋼材進(jìn)行質(zhì)量鑒定，以明確責(zé)任。但是某縣王路居預(yù)制廠表示反對(duì)，并單方作主將鋼材全部退回某市物資局供銷公司，造成數(shù)量短少了3.50噸。無奈，某市物資局供銷公司投訴于當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ?，要求某縣王路居預(yù)制廠給付貨款，并償付逾期付款的滯納金。 受訴法院在審理期間，委托有關(guān)部門對(duì)某市物資局供銷公司所供鋼材進(jìn)

51、行了檢驗(yàn)。檢驗(yàn)結(jié)果為：某市物資局供銷公司供給某縣王路居預(yù)制廠的全部鋼材均為合格品。 經(jīng)法院查明，某縣王路居預(yù)制廠在與某市物資局供銷公司簽訂合同后，又以略低于此合同價(jià)格與另一單位訂立了購(gòu)銷同一種鋼材的合同，由于將貨款全部預(yù)付出去，故在收到某市物資局供銷公司發(fā)來的鋼材無力支付貨款的情況下，借口鋼材不合格，以此來拒絕給付貨款。問：此案如何處理？參考答案經(jīng)濟(jì)合同依法成立，即具有法律約束力，當(dāng)事人必須全面履行合同規(guī)定的義務(wù)，任何一方得擅自變更或解除合同。本案某市物資局供銷社在合同簽訂后，積極、認(rèn)真地履行合同規(guī)定的義務(wù)，而某縣王路居預(yù)制廠卻不按合同規(guī)定支付貨款，并且，在雙方對(duì)貨物質(zhì)量問題未予解決的情況下，

52、便將貨物退回，屬于嚴(yán)重的違約行為。故應(yīng)判決如下：（1）該合同有效；（2）某縣王路居預(yù)制廠給付某市物資局供銷公司貨款54萬元，并承擔(dān)全部運(yùn)費(fèi)，給付逾期付款的滯納金；（3）鑒定費(fèi)由王路居預(yù)制廠負(fù)擔(dān)。 案例五某公司授權(quán)公民王某代理尋找本公司產(chǎn)品的買主并代簽經(jīng)濟(jì)合同，請(qǐng)指明其授權(quán)委托書有何不妥之處。公司委托代理證書茲委托王同志代理我公司簽訂經(jīng)濟(jì)合同。委托單位：公司（1）上面的委托證書有何缺陷？（2）以下有關(guān)經(jīng)濟(jì)合同代理的說法，正確的有（ ）。 a. 法人的代表人可視為代理人，簽訂經(jīng)濟(jì)合同 b. 公司的子公司不經(jīng)授權(quán)就可以作為a公司的代理人簽訂經(jīng)濟(jì)合同 c. 代理人與第三人串通，損害被代理人利益的經(jīng)濟(jì)合

53、同無效 d. 代理人以自己的名義，在授權(quán)范圍內(nèi)簽訂經(jīng)濟(jì)合同有效 e. 代理人以被代理人名義與自己簽訂的合同無效參考答案（1）簽訂經(jīng)濟(jì)合同可由代理人代為進(jìn)行。這份委托書存在缺陷，為以后的經(jīng)濟(jì)糾紛埋下了隱患。代理權(quán)限不明確。如果王某超越權(quán)限簽訂了合同，公司應(yīng)負(fù)責(zé)，因其授權(quán)不明；沒有代理權(quán)的有效期。 （2）正確為：ce案例六某供銷社與某建筑公司簽訂了一份建筑一棟6層營(yíng)業(yè)、辦公兩用樓的工程承包合同。供銷社作為發(fā)包方，以大包干方式（即包工、包料）承包給建筑公司。合同約定：開工時(shí)間為1993年5月10日，竣工時(shí)間為1993年12月20日。經(jīng)雙方和質(zhì)量部門驗(yàn)收合格后交付使用。問題：假設(shè)1993年11月25日

54、工程竣工，但經(jīng)雙方和質(zhì)量部門檢驗(yàn)，存在若干安全隱患與承包合同要求不符。供銷社提出，建筑公司應(yīng)該改建部分工程。建筑公司認(rèn)為，部分改建，耗工費(fèi)時(shí)，不如少收部分報(bào)酬，供銷社不同意。就上述問題，請(qǐng)選擇正確選項(xiàng)：a. 建筑公司的要求是合理的，應(yīng)該予以支持。 b. 工程質(zhì)量不符合規(guī)定，供銷社有權(quán)要求限期無償修理或返工、改建，供銷社的要求是合法的。 c. 如果建筑公司改建后，使工程交付期超過合同規(guī)定的竣工交付期，視為承包方違約，其應(yīng)當(dāng)償付逾期違約金。假如工程在1993年11月25日竣工后，由于供銷社急于開業(yè)未經(jīng)驗(yàn)收就提前使用工程，后發(fā)現(xiàn)了嚴(yán)重質(zhì)量問題，質(zhì)量責(zé)任由誰承擔(dān)？如后經(jīng)查明，質(zhì)量問題是由于某建材商店銷售的建材不合格所致，又經(jīng)證明，建材質(zhì)量不合格是由于建材生產(chǎn)企業(yè)的過錯(cuò)導(dǎo)致的，請(qǐng)問，可以根據(jù)產(chǎn)品質(zhì)量法追究建材生產(chǎn)者的責(zé)任嗎？根據(jù)合同法的規(guī)定，建設(shè)工程竣工驗(yàn)收，以什么為標(biāo)準(zhǔn)？由于供銷社沒按合同規(guī)定的時(shí)間提供圖紙，以致工程延期20天才竣工，而供銷社沒有按期提供圖紙又是由于某工程設(shè)計(jì)院的責(zé)任，則以下處理正確的有：a. 建筑公司對(duì)工程逾期不負(fù)責(zé)任b. 供銷社應(yīng)當(dāng)償付建筑公司因順延工期造成的停工、窩工的實(shí)際損失c. 由于施工圖紙不及時(shí)交付是由于某設(shè)計(jì)院的責(zé)任，所以建筑公司可以直接向某設(shè)計(jì)院索賠d. 建筑公司的停工、窩工損失先由供銷社賠償、然后由供銷社向設(shè)計(jì)院追償參考答案（1）