78910月份更新不加密ppp業(yè)務法律實務4391

1、PPP項目法律實務2015年12月3日 中倫律師事務所創(chuàng)立于中倫律師事務所創(chuàng)立于19931993年，是中國最大的綜合性律師事務所之一，業(yè)務年，是中國最大的綜合性律師事務所之一，業(yè)務涵蓋房地產(chǎn)、建設工程與基礎(chǔ)設施、私募股權(quán)與投資資金、資本市場涵蓋房地產(chǎn)、建設工程與基礎(chǔ)設施、私募股權(quán)與投資資金、資本市場/ /證券、證券、公司公司/ /外商直接投資等各個方面，目前在北京、上海、深圳、廣州、武漢、成外商直接投資等各個方面，目前在北京、上海、深圳、廣州、武漢、成都、重慶、青島、東京、香港、倫敦和紐約設有辦公室。擁有都、重慶、青島、東京、香港、倫敦和紐約設有辦公室。擁有200200多名合伙多名合伙人和人和

2、14001400多名律師多名律師。 20152015年年國際金融法律評論國際金融法律評論 IFLRIFLR “ “年度中國律師事務所年度中國律師事務所” 20152015年年“中國資產(chǎn)證券化論壇年度獎中國資產(chǎn)證券化論壇年度獎” 7 7項項目大獎項項目大獎 20152015年年亞洲法律雜志亞洲法律雜志(ALB) (ALB) 中國法律大獎中國法律大獎2323項提名項提名 20152015年年商法商法 “年度卓越律所年度卓越律所”等等9 9項大獎項大獎 20152015年錢伯斯中國區(qū)年錢伯斯中國區(qū)兩項大獎提名兩項大獎提名 20142014年錢伯斯亞太年錢伯斯亞太 “最佳中國律師事務所最佳中國律師事務

3、所” 20142014年國際法律聯(lián)盟年國際法律聯(lián)盟 “中國最佳律師事務所中國最佳律師事務所” 王霽虹律師團隊在基礎(chǔ)設施與項目融資、建設工程、房地產(chǎn)、涉外業(yè)務等領(lǐng)域的專業(yè)經(jīng)驗和服務品質(zhì)，不僅得到業(yè)內(nèi)的廣泛認可，也受到國內(nèi)外媒體的廣泛關(guān)注和認可，多年來為所在律所贏得多項個專業(yè)獎項。本團隊服務過水務、軌道、鐵路、高速公路、電廠等種類繁多的基礎(chǔ)設施項目，涉及外資準入、項目公司設立、項目投融資、建設、運營、移交等環(huán)節(jié)，尤其在BOT、BT、EPC等服務領(lǐng)域積累了豐富的業(yè)績，就信托、基金、債權(quán)投資計劃、融資租賃等投融資項目均有良好經(jīng)驗，迄今服務過的PPP項目投資總金額已達上千億。 除以上非訴法律服務以外，在

4、基礎(chǔ)設施相關(guān)爭議解決方面，本團隊曾成功代理多起訴訟、仲裁案件，有效維護了委托人的利益。團隊負責人王霽虹律師作為貿(mào)仲資深仲裁員，在基礎(chǔ)設施投融資、建設、運營等爭議解決方面享有較高聲譽。本團隊成員共有專業(yè)人員20余人，均畢業(yè)于英國倫敦國王學院、法國巴黎第十大學、北京大學、中國政法大學等國內(nèi)外高等學府，精通英文、法文和西班牙文。王霽虹律師團隊概況團隊成員海外項目工作掠影第一部分第一部分 PPPPPP項目項目基本問題基本問題 PPP在中國的發(fā)展歷史第一輪熱潮 外企主導（90年代）l 廣西來賓B電廠l 上海楊浦大橋第二輪熱潮 國企主導（2000以來的十多年）l 高速公路l 奧運場館第三輪熱潮 政府主導（

5、2013年下半年）l 長沙磁浮工程項目l 80個試點項目第四輪熱潮 投資海外（2014年）l 亞非拉l 美國、法國、意大利 經(jīng)濟新常態(tài)與PPP經(jīng)濟增速經(jīng)濟增速換擋期換擋期前期刺前期刺激消化期激消化期結(jié)構(gòu)調(diào)整結(jié)構(gòu)調(diào)整陣痛期陣痛期三期疊加三期疊加四大特征四大特征l 中高速中高速 從高速增長轉(zhuǎn)向中從高速增長轉(zhuǎn)向中高速增長高速增長l 優(yōu)結(jié)構(gòu)優(yōu)結(jié)構(gòu) 從結(jié)構(gòu)不合理轉(zhuǎn)向從結(jié)構(gòu)不合理轉(zhuǎn)向結(jié)構(gòu)優(yōu)化結(jié)構(gòu)優(yōu)化l 新動力新動力 從要素投入驅(qū)動轉(zhuǎn)從要素投入驅(qū)動轉(zhuǎn)向創(chuàng)新驅(qū)動向創(chuàng)新驅(qū)動l 多挑戰(zhàn)多挑戰(zhàn) 從隱含風險轉(zhuǎn)向面從隱含風險轉(zhuǎn)向面臨多種挑戰(zhàn)臨多種挑戰(zhàn) PPP項目帶來的機遇 1、新型城鎮(zhèn)化42萬億規(guī)模的投資需求萬億規(guī)模的

6、投資需求廣闊的市場空間廣闊的市場空間3個一億個一億人計劃人計劃常駐人口城常駐人口城鎮(zhèn)化率由鎮(zhèn)化率由52.6%上升上升到到60%各類公共服務、各類公共服務、基礎(chǔ)設施指標基礎(chǔ)設施指標大幅提升大幅提升在經(jīng)濟新常態(tài)在經(jīng)濟新常態(tài)的大背景下，的大背景下，經(jīng)濟下行壓力經(jīng)濟下行壓力任然較大，基任然較大，基礎(chǔ)設施投資將礎(chǔ)設施投資將是推動經(jīng)濟發(fā)是推動經(jīng)濟發(fā)展的主要動力。展的主要動力。跟緊國家戰(zhàn)略，跟緊國家戰(zhàn)略，尋求更多的市尋求更多的市場機遇，拓展場機遇，拓展市場空間市場空間2、國家戰(zhàn)略 PPP項目帶來的挑戰(zhàn) 1、地方政府債務高企，傳統(tǒng)模式受困、地方政府債務高企，傳統(tǒng)模式受困 l償還責任的債償還責任的債務務10.0

7、9萬萬億億l擔保責任的債擔保責任的債務務2.67 億億萬億萬億l可能承擔一定可能承擔一定救助責任的債務救助責任的債務4.34萬萬億億l 根據(jù)根據(jù)2013年底國家審計署公布的數(shù)據(jù)，地方政府債務高企，年底國家審計署公布的數(shù)據(jù)，地方政府債務高企，有有3個省級、個省級、99個市級、個市級、195個縣級政府負有償還責任債務的債務率高個縣級政府負有償還責任債務的債務率高于于100%，l出于財政金融風險管控方面考慮，國家嚴控出于財政金融風險管控方面考慮，國家嚴控地方政府傳統(tǒng)的融資地方政府傳統(tǒng)的融資模式，競爭類項目及模式，競爭類項目及BT項目市場整體萎縮項目市場整體萎縮l在在2012年年12月月發(fā)布發(fā)布財預財

8、預2012463號號l2014年年9月月發(fā)布發(fā)布國發(fā)國發(fā)201443號號 2、新模式不夠成熟、新模式不夠成熟l去年底以來，國務院、發(fā)改委、財政部出臺了一系列文件，力推去年底以來，國務院、發(fā)改委、財政部出臺了一系列文件，力推政府與社會資本合作，以盤活社會存量資金，緩解地方政府債務壓政府與社會資本合作，以盤活社會存量資金，緩解地方政府債務壓力。力。但文件整體趨于寬泛，可操作性不強。但文件整體趨于寬泛，可操作性不強。l市場對新模式的理解和接受程度不夠，普遍把市場對新模式的理解和接受程度不夠，普遍把PPP模式僅僅當成模式僅僅當成一種新的融資手段，對新模式一種新的融資手段，對新模式“利益共享、風險共擔利

9、益共享、風險共擔”落實不夠到落實不夠到位，談判中總想把責任推給社會投資人，無法做到由位，談判中總想把責任推給社會投資人，無法做到由“最有能力處最有能力處理該類風險的人承擔相應的風險理該類風險的人承擔相應的風險”，從而效率不高，無法做到，從而效率不高，無法做到“物物有所值（有所值（VFM）”。l 純公益性項目沒有成熟的操作思路純公益性項目沒有成熟的操作思路l相應的財政政策、政府舉債程序流程不清，基本屬于摸石頭過河相應的財政政策、政府舉債程序流程不清，基本屬于摸石頭過河 3、傳統(tǒng)模式?jīng)]有出路，傳統(tǒng)企業(yè)轉(zhuǎn)型勢在必行、傳統(tǒng)模式?jīng)]有出路，傳統(tǒng)企業(yè)轉(zhuǎn)型勢在必行傳統(tǒng)的施工單位、房地產(chǎn)企業(yè)、設計院、設備供應商

10、、金融機構(gòu)等傳統(tǒng)的施工單位、房地產(chǎn)企業(yè)、設計院、設備供應商、金融機構(gòu)等都面臨轉(zhuǎn)型：都面臨轉(zhuǎn)型： l主動適應國家宏觀經(jīng)濟變化的趨勢，轉(zhuǎn)變思路，順勢而為主動適應國家宏觀經(jīng)濟變化的趨勢，轉(zhuǎn)變思路，順勢而為l 主動適應國家政策的重大調(diào)整和市場形勢的重大變化，把握方向、主動適應國家政策的重大調(diào)整和市場形勢的重大變化，把握方向、抓住機遇抓住機遇l 直面挑戰(zhàn)、轉(zhuǎn)型升級、優(yōu)化業(yè)務機構(gòu)、培養(yǎng)新型人才直面挑戰(zhàn)、轉(zhuǎn)型升級、優(yōu)化業(yè)務機構(gòu)、培養(yǎng)新型人才l 經(jīng)營經(jīng)營理念的挑戰(zhàn)、管理水平的挑戰(zhàn)、風險識別與防控的挑戰(zhàn)、知理念的挑戰(zhàn)、管理水平的挑戰(zhàn)、風險識別與防控的挑戰(zhàn)、知識的挑戰(zhàn)、人才的挑戰(zhàn)識的挑戰(zhàn)、人才的挑戰(zhàn)l 政策法律風

11、險、信息失衡風險、政府信用風險、融資風險、合同政策法律風險、信息失衡風險、政府信用風險、融資風險、合同商務風險、工程建設風險、勘察設計風險商務風險、工程建設風險、勘察設計風險 PPP項目的界定PPP 即 Public-Private-Partnership的縮寫，國際上并沒有統(tǒng)一的定義和界定。一般是指政府與社會資本之間通過一系列合同所形成的合作關(guān)系，政府與企業(yè)之間為了拓寬政府融資渠道，加快城市基礎(chǔ)設施建設，改良與提高公共服務的質(zhì)量與效率，由政府和社會投資人合作進行投融資建設的模式。在此模式下，政府與企業(yè)之間系平等的合同關(guān)系，共享權(quán)益、共擔風險。 立法現(xiàn)狀法律層級立法缺失立法層級低，彼此之間相互

12、矛盾地方保護色彩濃厚，權(quán)利義務失衡 規(guī)范性文件對于PPP的界定 政府通過特許經(jīng)營權(quán)、合理定價、財政補貼等事先公開的收益約定規(guī)則，使投資者有長期穩(wěn)定收益。投資者按照市場化原則出資，按約定規(guī)則獨自或與政府共同成立特別目的公司建設和運營合作項目。國務院43號文 政府和社會資本合作模式是在基礎(chǔ)設施及公共服務領(lǐng)域建立的一種長期合作關(guān)系。通常模式是由社會資本承擔設計、建設、運營、維護基礎(chǔ)設施的大部分工作，并通過“使用者付費”及必要的“政府付費”獲得合理投資回報；政府部門負責基礎(chǔ)設施及公共服務價格和質(zhì)量監(jiān)管，以保證公共利益最大化。財政部76號文 政府和社會資本合作（PPP）模式是指政府為增強公共產(chǎn)品和服務供

13、給能力、提高供給效率，通過特許經(jīng)營、購買服務、股權(quán)合作等方式，與社會資本建立的利益共享、風險分擔及長期合作關(guān)系。發(fā)改委2724號文 項目分類委托運營（O&M，Operations & Maintenance）管理合同（MC，Management Contract）租賃 - 運營 - 移交（LOT，Lease-Operate-Transfer）建設 - 擁有 - 運營（BOO，Build-Own-Operate）建設 運營 移交（BOT, Build - Operate - Transfer）建設 移交（BT, Build - Transfer）改建 - 運營 - 移交（ROT，Rehabili

14、tate-Operate-Transfer）區(qū)域特許經(jīng)營（Concession）購買 建設 運營（BBO, Buy - Build - Operate）移交 - 運營 - 移交（TOT，Transfer-Operate-Transfer） 項目分類政府付費消費者付費政府和社會資本合作項目操作流程圖政府和社會資本合作項目操作流程圖 政府或其授權(quán)的相關(guān)政府或其授權(quán)的相關(guān)部門部門組建組建項目公司項目公司具備資質(zhì)的投資人具備資質(zhì)的投資人EPC總承包合同總承包合同簽投資協(xié)議簽投資協(xié)議招標招標潛在投資人潛在投資人政府或其相關(guān)部門政府或其相關(guān)部門購買服務合同購買服務合同PPP的典型架構(gòu)-政府付費模式政府方通

15、過招標選政府方通過招標選擇潛在投資人，并與擇潛在投資人，并與投資人簽訂投資協(xié)議投資人簽訂投資協(xié)議投資人可獨資、與投資人可獨資、與政府平臺公司合資組政府平臺公司合資組建項目公司建項目公司項目公司與政府方項目公司與政府方簽訂購買服務合同，簽訂購買服務合同，并完成項目的投資建并完成項目的投資建設設項目建成后，政府項目建成后，政府方按合同約定支付購方按合同約定支付購買服務費用買服務費用該模式的要點該模式的要點政府政府組建組建項目公司項目公司具備資質(zhì)的投資人具備資質(zhì)的投資人EPC總承包合同總承包合同簽投資協(xié)議簽投資協(xié)議招標招標潛在投資人潛在投資人特許經(jīng)營特許經(jīng)營權(quán)協(xié)議權(quán)協(xié)議PPP的典型架構(gòu)-BOT模式B

16、OT模式適用于項模式適用于項目自身收益率能滿足目自身收益率能滿足投資人收回投資，且投資人收回投資，且可獲取合理收益的項可獲取合理收益的項目目BOT模式在我國已模式在我國已較為成熟，廣泛應用較為成熟，廣泛應用于高速公路、污水處于高速公路、污水處理、電廠等項目。理、電廠等項目。目前國內(nèi)優(yōu)質(zhì)目前國內(nèi)優(yōu)質(zhì)BOT項目已極為稀缺，項目已極為稀缺，“印鈔機印鈔機”項目不復項目不復存在存在該模式的要點該模式的要點PPP項目在中國實踐中的運用1990-2012, 中國共上馬1065個基礎(chǔ)設施PPP項目供水、供電、供暖、供氣、污水、流域治理、垃圾處理廠等市政公用事業(yè)2015年5月，國家發(fā)改委公布了1043個PPP

17、項目，總投資達到1.97萬億；2015年10月，財政部推出第二批206個PPP示范項目，投資約6,589億。高速公路、鐵路、大橋、軌道交通、港口、碼頭、電信、電力、河道治理、圍海造田、體育場館、保障房、醫(yī)院、學校、公園、養(yǎng)老院、監(jiān)獄、生態(tài)建設和環(huán)境保護、工業(yè)和能源、農(nóng)林水利建設、海綿城市、地下管廊等新型城鎮(zhèn)化建設城市綜合體成片土地開發(fā)建設一二級土地聯(lián)動開發(fā)關(guān)于鼓勵和引導社會資本參與重大水利工程建設運營的實施意見發(fā)改農(nóng)經(jīng)2015488號 關(guān)于推進水污染防治領(lǐng)域政府和社會資本合作的實施意見財建（2015）90號關(guān)于在收費公路領(lǐng)域推廣政府和社會資本合作模式的實施意見財建（2015）111號關(guān)于運用政

18、府和社會資本合作模式推進公共租賃住房投資建設和營運管理的通 知財綜（2015）15號關(guān)于鼓勵民間資本參與養(yǎng)老服務業(yè)發(fā)展的實施意見民發(fā)（2015）33號關(guān)于市政公用領(lǐng)域開展政府和社會資本合作項目推介工作的通知財建201529號關(guān)于進一步做好城鎮(zhèn)棚戶區(qū)和城鄉(xiāng)危房改造及配套基礎(chǔ)設施建設有關(guān)工作的意見國發(fā)201537號關(guān)于進一步鼓勵和擴大社會資本投資建設鐵路的實施意見發(fā)改基礎(chǔ)20151610號關(guān)于推進城市地下綜合管廊建設的指導意見國辦發(fā)201561號關(guān)于加強城市停車設施建設的指導意見發(fā)改基礎(chǔ)20151788號關(guān)于加快電動汽車充電基礎(chǔ)設施建設的指導意見國辦發(fā)201573號關(guān)于推進海綿城市建設的指導意見國

19、辦發(fā)201575號國家鼓勵、刺激采用PPP模式的主要領(lǐng)域 PPP的認識誤區(qū)BT項目的合法性及對具體項目的影響去擔?；cBT項目的回購擔保PPP與相關(guān)概念的關(guān)系 PPP VS. BOT PPP VS. BT PPP VS. 政府采購 PPP VS. 特許經(jīng)營按照財政部新規(guī)，PPP項目原則在10年以上項目所有權(quán)歸屬模糊，界定不清以補貼取代回購，投資人權(quán)益欠保障u PPP項目為何落地難？ PPP項目的參與主體政府行業(yè) 主管部門 土地 稅務 工商 住建部門 國資 價格 審計社會投資人 國企 私企 外企 外商投資企業(yè) 開發(fā)商金融機構(gòu) 銀行 保險公司 投資公司 基金保險機構(gòu)專業(yè)顧問 律師 會計師 評估機構(gòu)

20、 咨詢公司 PPP與現(xiàn)行法律制度之間的沖突法律瓶頸 立項制度土地制度稅收制度預算制度政府采購制度招投標制度國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓制度擔保制度價格制度PPP新政對地方政府及投資人的影響與啟示對預算及其支出的要求人大審核要求與平臺公司之間的關(guān)系同級及上級審計要求對投資人的合同義務投資人的支付擔保要求與掛牌指標之間的關(guān)系PPP項目三種評價制度物有所值評估財政承受能力論證運營績效評價通過物有所值評價和財政承受能力論證的項目，可進行項目準備。僅按建筑業(yè)稅目全額征收投資人營業(yè)稅按建筑業(yè)差額征收投資人營業(yè)稅分別按照銷售不動產(chǎn)和建筑業(yè)稅目征稅分別按照銷售不動產(chǎn)、建筑業(yè)、服務業(yè)征稅注意：國家稅務總局2013年新文件（僅針

21、對土地整理項目）u PPP項目中的稅收及優(yōu)惠常見稅種企業(yè)所得稅營業(yè)稅（如建安稅） 增值稅回購環(huán)節(jié)的稅務處理u稅收優(yōu)惠政策 例如：財政部、國家稅務總局關(guān)于公共基礎(chǔ)設施項目享受企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策問題的補充通知（財稅201455號，2014年7月4日）特意為PPP項目增加稅收優(yōu)惠。 企業(yè)投資經(jīng)營符合公共基礎(chǔ)設施項目企業(yè)所得稅優(yōu)惠目錄規(guī)定條件和標準的公共基礎(chǔ)設施項目，采用一次核準、分批次（如碼頭、泊位、航站樓、跑道、路段、發(fā)電機組等）建設的，凡同時符合以下條件的，可按每一批次為單位計算所得，并享受企業(yè)所得稅“三免三減半”優(yōu)惠： （一）不同批次在空間上相互獨立； （二）每一批次自身具備取得收入的功能； （三）以每一批次為單位進行會計核算，單獨計算所得，并合理分攤期間費用。u營改增對PPP項目帶來的影響目前，我國的營改增尚未實施于建安房地產(chǎn)業(yè)（國家稅務總局新聞發(fā)言人、辦公廳主任王陸進表示，2015年力爭將營改增范圍擴大到建筑業(yè)和不動產(chǎn)、金融保險業(yè)和生活服務業(yè)）實施營改增后，增值稅可以扣除一些成本及費用，避免了營業(yè)稅重復征稅、不能抵扣、不能退稅的弊端。PPP項目的建設階