債權人代位權的構成要件發(fā)展與協(xié)調(diào)

1、司訴訟理由是什么?債權人代位權的構成要件代位權的構成要件是代位制度的核心問題之一，對此最高人民法院的司法解 釋作了明確規(guī)定。合同法解釋第 1111條規(guī)定：“債權人依照合同法第七十三 條的規(guī)定提起代位訴訟的，應當符合下列條件：（一）債權人對債務人的債權合 法; ;（二）債務人怠于行使其到期債權對債權人造成傷害; ;（三）債務人的債權已到 期; ;（四）債務人的債權不是專屬于債務人自身的債權。”由于代位權的行使需要 涉及諸多法律問題，僅就重要方面作粗淺的闡述。（一）債權人對債務人的債權合法、確定，且必須已屆清償期所謂債權人對債務人的債權合法，是指債權人與債務人之間必須有合法的債權債務的存在，如果不

2、享有合法債權，代位權也就不存在合法的基礎。如果債權 債務關系并不成立或具有無效或可撤銷的因素而被宣告無效或可能被撤銷， 或者 債權債務已經(jīng)被解除，或者債權人與債務人之間的債權是一種自然之債， 則債權 人并不應該享有代位權。所謂債權必須確定，是指債務人對于債權的存在以及內(nèi)容并沒有異議，或者該債權已經(jīng)經(jīng)過了法院或仲裁機構裁判所確定的債權。筆者認為在討論債權確定 時，應該區(qū)分債權人和債務人之間的債的關系以及債務人與次債務人之間債的關 系，前者應當要求債權確定，后者則不一定。因為在前一種關系中，如果債權不 確定，債權人便向次債務人提出要求，則有可能產(chǎn)生兩方面的問題：一是次債務 人可能很難知道債權人與債

3、務人之間的債務情況，而難以提出抗辯；二是即使債 務人加入訴訟并向債權人提出抗辯，如果抗辯成立并導致債權人不能提出請求， 對次債務人也可能造成損害。但是，債權人行使代位權并不要求債務人與次債務 人之間的關系中債的關系必須確定，因為即使不確定，在債權人提出請求以后， 次債務人也可以主動地提出抗辯，更何況對債權人來說對債務人與次債務人之間 的關系是否確定也是很難確切了解的。債權人對債務人享有的債權必須到期，債權人才能主張代位權，這一點是代 位權與撤銷權在構成要件上的區(qū)別所在。 其原因在于：一方面，代位權針對的是 債務人消極損害債權的行為，除保存行為外，債權人應在履行期限屆滿時方可行 使代位權，而撤消

4、權針對的是債務人積極損害債權的行為， 若不及時行使撤銷權， 等債權期限屆滿時，將無法補救，債權人撤銷權的目的在于保全將來的債務履行， 并非請求履行，僅應注重清償力之有無，不必問已否屆清償期，故未屆清償期之 債權，其債權人亦可行使撤銷權；另一方面，代位權針對的是債務人怠于行使權 利的行為，此種行為只是未使債務人的財產(chǎn)增加， 但在債權人對債務人的債務未 到期的情況下，債權人很難確定債務人是否有足夠的責任資產(chǎn)清償債務。然而， 撤銷權針對的是債務人處分財產(chǎn)的行為，此種行為將直接導致債務人的責任財產(chǎn) 減少，所以即使債務未到期債權人也有足夠的理由相信債務人的行為會造成資不 抵債，甚至逃避債務，因此應當允許

5、債權人行使撤銷權。 當然并不是說在任何情 況下，債權都必須到期以后，債權人才能夠代位行使。在特殊情況下，債權人出于保存?zhèn)鶆杖藱嗬康囊部稍趥鶆瘴吹狡跁r主張代位權，例如日本法典第423423條和我國臺灣地區(qū)民法典第243243條都規(guī)定，雖然債務未屆履行期，但債權人 專為保存?zhèn)鶛嗳藱嗬男袨?，也可以行使代位權，諸如中斷時效，申請登記，申 報破產(chǎn)債權等。之所以允許實施保存行為，主要是因為如債權人等到履行期限屆 滿以后才主張代位權會有可能使權利喪失， 也就無意義了。（二）債務人怠于行使 其到期債權債務人怠于行使其到期債權，意味著債務人不僅應當對次債務人享有債權，而且此種權利必須到期，因為沒有到期，則

6、談不上怠于行使的問題。債務人對第三人的權利是否以債權為限， 下面論述，在此著重討論如何理解 “怠于行使權利的問題”。關于何為怠于行使權利，學者多有論述，如“怠于行 使權利，系指債務人可以行使權利而不行使之意?！庇秩纾骸八^怠于行使，是指應當而且能夠行使權利而不行使?！倍罡呷嗣穹ㄔ核痉ń忉寗t將其解釋為：“債務人不履行對債權人的到期債務， 又不以訴訟方式或仲裁方式向其債務 人主張其享有的具有給付內(nèi)容的到期債權，致使債權人的債權未能實現(xiàn)”。筆者認為所謂怠于行使權利包含兩重要素：第一是處于不行使權利的事實狀 態(tài)；第二是債權人具有懈怠，不積極的主觀因素，兩者缺一不可，也就是說必須 主客觀同時考察才可，

7、事實上某人擁有債權，并非一旦到達履行期就必須立即行 使，否則將被視為懈怠。法律規(guī)定訴訟時效，就是給權利人以充分的時間來自由 行使權利，我們每個人對權利的這種自由必須尊重。 債務人未能及時行使權利可 能有多種原因，如可能正在秘密收集證據(jù)，為起訴次債務人作準備等，這不能說 明債務人怠于行使債權。因此主客觀皆具備才具備行使代位權的條件，前面學者 的第一觀念也就不攻自破，缺點在于“怠于”的主觀因素未充分表達， 而第二種 觀點則注意到這一點較為完善。相比之下，司法解釋的問題最大，不僅沒有闡明 怠于行使權利的主觀內(nèi)涵，而且將認定債務人怠于行使權利的標準任意放大， 把 訴訟外的一切積極行使權利的手段均歸于怠

8、于行使權利，這勢必會嚴重干預他人 行使權利的自由；而且會迫使債務人在對次債務人的債權一到期就馬上提出訴 訟，從而增加不必要的訴訟；更有甚者，這將是人們在正常的商業(yè)來往產(chǎn)生人人 自危的不安全感，對于社會經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定不利。（三）債務人怠于行使權利的行為，已對債權人的債權造成了損害如何理解對債權人造成損害，一種觀點認為，給債權人造成損害是指給債權 人造成現(xiàn)實的損害。此種觀點要求只要債務人怠于行使其債權， 則不論債權人對 債務人的債權是否到期以及怠于行使的結果是否會減少債務人的財產(chǎn)則不必考 慮。第二種觀點以為所謂對債權人造成損害， 是指債務人已經(jīng)構成對債權人的遲 延履行，因怠于行使自己對第三人的權利

9、，就會造成自己無力清償自己的債務， 債權人因債務人的行為而使自己的債權存在不能實現(xiàn)的危險，即債權人有保全債權的必要。筆者認為，對于給債權人造成損害應當作較為嚴格的解釋。因為一方面，代位權的行使畢竟突破了合同相對性的原則，會直接影響到第三人的利益，如果將 “對債權人造成損害”作出寬泛的解釋必然導致代位權的行使要件過于寬泛，使得債權人非常容易行使代位權，這將會給相對性規(guī)則帶來嚴重的沖擊， 這盡管有 可能加強對債權人保護，但是也可能不利于債務人和第三人的保護， 也不利于對 交易秩序的保護。另一方面，在債權人債權尚未到期以前，債務人怠于行使權利 的行為并沒有實際給債權人造成損害， 而且不一定會減少債務

10、人的財產(chǎn)，如果債 權人認為這種行為會使其債權面臨不能實現(xiàn)的危險， 也僅僅是一種推測，債務人如果舉證證明自己有足夠的財產(chǎn)能夠到期清償債務， 或者在債權到期之前，他就 將會獲得一筆財產(chǎn)，就會輕易否定債權人的主張。尤其是如果認為只要債務人怠 于行使其債權，則不論債權人對債務人的債權是否到期，以及怠于行使的結果是 否會減少債務人的財產(chǎn)都可以認為已對債權人造成損害，使債權人行使代位權， 則對于債務人和第三人未必公平，因為在債權人的債權尚未到期時，債權人尚未 向債務人提出請求，債務人也未構成延遲履行，即使債務人怠于行使，如果債務 人可能具有足夠的財產(chǎn)用來清償債務也不能認為其對債權人造成損害，如果認為債務人

11、在此情況下可以行使代位權無疑剝奪了債務人的期限利益，也干預了債務人的正當?shù)臋嗬?。綜上所述，筆者認為“債權人造成損害”應當從三個方面來判 斷：第一，債權人對債務人的債權已到期，只有到履行期才能確立債務人的行為 是否有害于債權; ;第二，債務人構成延遲履行，就是說債權人對債務人的債權到 期以后，債務人沒有及時清償債務，已構成延遲，在此情況下，仍然怠于行使其 對第三人的權利，造成其沒有財產(chǎn)或沒有足夠的財產(chǎn)用來清償對債權人的債務， 這就在客觀上對債權人造成損害；第三，債務人因怠于行使自己對次債務人的權 利造成自己無力清償對債權人的債務， 這就是說，在兩者之間具有一定的因果關 系。（四）代位權的客體必須

12、適當代位權的客體是指次債務人根據(jù)債權人的要求，所履行的特定行為。傳統(tǒng)民法典中對代位權客體的規(guī)定較為寬泛，而最高人民法院的司法解釋中則規(guī)定甚嚴，將其僅僅局限在“具有金錢給付內(nèi)容的到期債權”的范圍內(nèi)，支持司法解釋 的原因主要有：一方面，代位權作為債的保全的制度是一項新設定制度， 在此之前并無經(jīng)驗，就有必要在開始適用時對其范圍作出適當?shù)南拗?；另一方面，具有 金錢給付內(nèi)容的到期債權比較容易確定。 這種觀點值得商榷：首先，其極易導致 行使代位權過程中的社會不公平。人們通過商品交換會形成大量的具有各種給付 內(nèi)容債權債務關系，給付內(nèi)容不同，取決于經(jīng)濟需求的不同，交換標的物究竟是 什么種類并不重要，不能也不

13、應成為能否行使代位權的必要條件而對代位權的行 使起決定性作用。如果只有當債務人與次債務人之間債權債務給付內(nèi)容是金錢時 才能適用代位權，那么就會出現(xiàn)兩個其它完全相同而僅僅有此一點差別的債權債 務關系鏈條中各方面所遇到的結果卻完全不相同。 其次，這種觀點還會促使人們 在商品交換中，根據(jù)趨利避害的原則而趨向于盡量避免以金錢為給付內(nèi)容，代之以其它標的，因為這樣會使行為人受到代位權追究的機會減少。 第三，代位權的 適用范圍會大大縮小，使其社會作用變得非常有限。從第一部分闡述代位權產(chǎn)生 的根源可以知道其不惜突破債的相對性的金科玉律， 其動機就在于看到了代位權 在當前交易異常頻繁和迅速的時代所具有的保護交易

14、安全的重要作用。可見，對代位權標的苛刻限制使其本身的社會意義大打折扣。 因此，筆者認為應擴大代位 權的標的，如將非合同債權（不當?shù)美颠€請求權，基于無因管理而生的償還請 求權），損害賠償請求權，但是專屬于債務人的債權不得代位。合同法1212條明確指出：“是基于撫養(yǎng)關系，扶養(yǎng)關系，贍養(yǎng)關系，繼承關系產(chǎn)生的給付 請求權和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠 償請求權等權利愛情的美妙，就在于人的多情和心甘情愿，在甜蜜的熱戀階段，全身心的投入和付出都無怨無悔。男人深情繾綣地對女人說：我負責賺錢養(yǎng)家，你負責貌美如花。”那時那刻的話語，相信他是真心的，出自于肺腑之言。隨著感情在煙

15、火生活中的磨礪，漸漸淡化或者冷卻，他對她越來越?jīng)]有之前的殷勤，越來越?jīng)]有之前的心甘情愿。工作的壓力，生活的瑣碎，讓他感覺身邊的女人為何不能自食其力，為何像寄生蟲一般依附著他，讓他感到壓抑和逃避。電視劇我的前半生里的羅子君就是最好的例子。貌美如花的她，嫁給深愛她的陳俊生，聽了他的情話我負責賺錢養(yǎng)家，你負責貌美如花”之后，立刻辭掉工作，專心在家做一個少奶奶，養(yǎng)尊處優(yōu)，每天把自己打扮的美美噠，只為了保持 貌美如花”給老公看。最后的結局不想而知，她的老公出軌了，理由是他太累了，他每天累死累活地工作，回家卻跟羅子君沒有共同語言，心里的苦悶無處安放，只能找一個靈魂知己。對于羅子君和陳俊生兩個人的婚姻，不能說孰是孰非，最根本的癥結在于這句情話我負責賺錢養(yǎng)家，你負責貌美如花”.兩個人的婚姻在于共同成長，共同支持，而不是把自己的一生寄托在另