淺析有限責任公司股東的退出制度(DOC7頁)

1、淺析有限責任公司股東的退出制度（DOC 7頁）淺析有限責任公司股東的退出制度摘要：有限責任公司固有的人合性和封閉性的特點，使股東缺 乏有效退出公司的途徑，我國修訂后的公司法新增了異議股 東股份回購請求權制度，這無疑是我國公司法的一大立法進步。 本文淺析了有限責任公司股東的退出問題，并就我國有限責任公 司股東退出制度立法提出完善建議。關鍵詞：有限責任公司，股東，退出制度有限責任公司股東退出，是指在有限責任公司存續(xù)期間，股東 基于特定的事由，收回其所持有股權的價值，從而絕對喪失其公 司成員地位的一種制度。長期以來，我國公司法一直堅持嚴格的 法定資本制度，退股被認為是一種抽逃出資的行為，為中華人 民

2、共和國公司法（下稱公司法）所明令禁止，有限責任公司 固有的人合性和封閉性的特點，使股東缺乏有效退出公司的機制。 一. 建立有限責任公司股東退出機制的必要性構建完善的有限責任公司股東退出機制對完善我國市場經濟、 依法對有限責任公司進行管理都極為必要。（一）”人合性”特征決定了建立股東退出機制極為必要隨著公司的穩(wěn)步發(fā)展，股東對投資回報的考慮以及在經營管理 權方面的摩擦逐漸顯現(xiàn)，而又缺乏維持”人合性”的外部制度， 因此，當”人合性”徹底喪失時的股東退出機制十分必要，可以 避免社會資源的浪費、創(chuàng)造新的投資機會、實現(xiàn)股東之間的公平正義。（二）有限責任公司的封閉性特征使股東退出機制成為必要有限責任公司的封

3、閉性體現(xiàn)為：公司股份不可在公開市場自由 轉讓，缺乏交易市場和平臺，信息嚴重不對稱，股份價格難以確 定；公司股份向外轉讓首先要履行內部程序，內部股東擁有優(yōu)先 購買權；有限責任公司的股權轉讓難度較大，股東（尤其是中小 股東）的投資易于被長期鎖定在公司，股東的退出意志無法實現(xiàn), 因此我國應積極完善救濟措施，保護投資者權益。（三）資本多數(shù)決原則的缺陷需要股東退岀機制股東的表決權是由股權占比多少決定的，初始投資占比越大, 在公司的話語權、享有的利益也越大。大股東進行”多數(shù)資本暴 政”的合法依據(jù)，使大股東的意志以公司意志的面目對中小股東 形成約束，中小股東很難對公司經營管理形成壓力。中小股東的 意志和投資

4、權益有可能受到損害。因此，在資本多數(shù)決原則之下, 為了充分保護小股東利益，建議進一步完善我國股東退出機制。（四）有限責任公司的經營管理需要股東退出機制實踐中有限責任公司的股東人數(shù)較少，身份上實現(xiàn)了股東、管理層、勞動者的高度統(tǒng)一，這無助于有限責任公司的公司治理的 長足進步，易于形成大股東欺壓小股東的局面。當大股東和中小 股東發(fā)生矛盾時，大股東利用資本多數(shù)決原則排擠中小股東退出 管理層，若分配方式仍如上所述，中小股東的股東權益無法獲得 保障。（五）特殊情況下股東退出機制的必要性股東個人的特殊情況也使得建立股東退出機制成為必要。例如 股東死亡或長期染疾、因工作地或居住地改變無法參與管理、夫 妻雙方離

5、婚（當然雙方要均為公司股東）等情況也需要允許股東 退岀公司。二. 股東退出機制的法理依據(jù)從世界范圍考察，各國對于股東退出公司都經歷了從禁止到有 限許可的過程。雖然在模式上有所差異，但賦予股東退出股權的 主要價值就在于異議股東權益的特別保護，其理論依據(jù)主要有以 下兩個方面。（一）期待權落空理論期待權來自”公司合同理論”，用公司合同理論來解釋公司和 公司法是從20世紀70年代開始流行的。這種理論認為，參與公 司的有關股東，在塑造他們之間的合約安排時應當是完全自由或 原則上是自由的，因此，在選擇是否”退出”公司方面，股東也 享有完全的自由，公司法應當保障當事人實現(xiàn)此種自由的權利。 公司就是與公司事務

6、有利益關系的各種參與者之間的合同關系： 也許分紅是股東們的目標之一，也許是獲得一份穩(wěn)定的工作，獲 得參予公司管理的機會等。這些都是公司股東當初成立公司時 的合理期待，股東們在成立公司之初就把這些期待寫入協(xié)議之中。 鑒于股東是自身利益的最佳判斷者，一般而言，法律會尊重和保 護股東之間的任何合約安排和合理期待，但是，由于參與者沒有 經驗或者談判的成本太高，或者不愿意破壞股東們之間的信任氣 氛，協(xié)議中并沒有這些明確期待的約定，那么這時法院的任務就 是尋找這些期待以填補合同縫隙。公司法的基本功能就是為這些 當事人提供基本的合同格式，當事人通過采用這些基本的標準合 同，可以節(jié)約交易成本，而一旦這些明示或

7、默示的期待被公司經 營者打破，那么，股東們之間就失去了合作的基礎，則股東有權 退出公司。(二) 公司法上的忠實義務最近公司法的發(fā)展，使得控股股東對小股東擁有誠信義務，特 別是在有限責任公司中，多數(shù)股東常常是直接參與公司管理，而 小股東又對公司擁有多方面的”合理期待”，那么，遵守并滿足 小股東的這些合理期待，就成為控股股東的主要義務。以”股東的合理期待”理論為基礎，英美法院在長期的司法實 踐中，發(fā)展出了有限責任公司中大股東的嚴格信托責任(heightened fiduciary duty)理論。然而，即使法院傾向于認 為在有限責任公司中大股東擁有嚴格的信托責任，小股東們擁 有”平等的機會”，但要

8、小股東舉證證明大股東的行為是壓迫的 或是不公平的卻又要受到”商業(yè)目的”原則的阻礙和限制。小股 東必須證明大股東的壓迫行為是在欺詐、自私等”惡意”的支配 下進行的，但如果大股東行為是基于合理的商業(yè)目的而實施的， 是為了公司的最大利益而行事，那么大股東即可免責。法院在嚴 格信托義務和商業(yè)目的之間的搖擺，正反映了有限責任公司的互相矛盾的特殊性質，即”披著公司外衣的合伙”。三. 完善有限責任公司股東退出制度的建議（一）明確股東允許退出的事由除了公司法以及最高法院司法解釋所規(guī)定的股東退出公司的幾 種情形及條件外，股東可以退出的情形還應包括：公司出現(xiàn)存續(xù) 危機或盈利無望但又尚未達到公司法或公司章程所規(guī)定的

9、解散程 度，股東感到繼續(xù)留在公司違背投資初衷；股東或董事沖突嚴重 導致公司運營困難；股東自身情況發(fā)生重大變化導致產生退出需 求等。當以上情形發(fā)生時，公司應當允許股東退出，收回投資。（二）設置股東退出的前置條件（1）退岀時間應鎖定在明確的期限內。在允許股東退出的同時鎖定一個合理的退出期限，也可以結合股東要求退出的理由進行 綜合考慮。（2）股東應首先通過公司內部處理方式解決退出問題。由于退 出權行使的后果是減少了公司的資產，所以應在事先嚴格確定的 程序之下進行，不能脫離公司的管理體制。（三）規(guī)定股東退出公司的方式（1）協(xié)商退出?？稍诠菊鲁讨惺孪纫?guī)定好允許股東退股的各 種條件，或股東提出退股時各股

10、東間合意退出。退股股份原則上 應由公司回購。（2）退出的最終實施應通過特別程序進行。在允許股東退出的 時候，應該按照嚴格的程序進行實施。（四）所退股份的價值必須以法定方式進行資產評估為了保護退出股東、公司和公司債權人利益，目標股份應進行 資產評估。中小股東話語權有限，只有通過公正的資產評估，才 能使目標股份在退出時獲得與之相匹配的價值。同時從保護公 司債權人利益的角度考慮，資產評估也應作為股東退出的必經程 序，特別是，按照公司法的要求，股東退出顯然也不應使公司資 本低于法定資本。當股東退出后只剩一位股東時，公司自此應嚴 格公司法對于一人公司的要求管理和運營公司，完善一人公司的 治理結構，以符合公司法律的要求。注釋： 宋建民：”有限責任公司股東退出機制芻議”，載南昌大學 學報，2007年第38期。 肖孝波：”有限責任公司股東退出制度”,載現(xiàn)代企業(yè)， 2010年第12期。 霍穎穎：”我國有限責任公司股東退出機制研究”，對外經 貿大學，2010