知識(shí)產(chǎn)權(quán)教案7

1、第七講 商標(biāo)權(quán)客體課程名稱知識(shí)產(chǎn)權(quán)法原理與實(shí)務(wù)授課順序7章節(jié)標(biāo)題第二章：細(xì)分知識(shí)產(chǎn)權(quán)第二節(jié): 商標(biāo)權(quán)本章學(xué)時(shí)20本講標(biāo)題商標(biāo)權(quán)客體本講學(xué)時(shí)2授課對(duì)象2014級(jí)知識(shí)產(chǎn)權(quán)專業(yè)本科生課時(shí)累計(jì)14教學(xué)目的在了解商標(biāo)權(quán)的基礎(chǔ)上進(jìn)一步介紹商標(biāo)權(quán)的物化載體商標(biāo)，商標(biāo)由什么構(gòu)成，是怎樣代表商品信譽(yù)、商品質(zhì)量的，它還有什么作用，商標(biāo)有哪些分類等問題。教學(xué)內(nèi)容一、商標(biāo)的構(gòu)成二、商標(biāo)權(quán)的作用三、商標(biāo)的分類重點(diǎn)難點(diǎn)重點(diǎn)：1、商標(biāo)的構(gòu)成，由何種元素構(gòu)成的標(biāo)記才能叫做商標(biāo)；2、商標(biāo)與其他近似標(biāo)記的區(qū)別方法與手段聯(lián)系生活介紹商標(biāo)，通過PPT展示常用商標(biāo)、商標(biāo)分類、商標(biāo)與其他標(biāo)記區(qū)別。掌握商標(biāo)是表示商品來源的標(biāo)記的真正含義，

2、用什么表示，怎么表示，有哪些分類。課后作業(yè)商標(biāo)與商號(hào)有何區(qū)別，有何聯(lián)系？教學(xué)過程：板書設(shè)計(jì)：第二章：細(xì)分知識(shí)產(chǎn)權(quán)第二節(jié): 商標(biāo)權(quán)·商標(biāo)權(quán)客體（一）商標(biāo)的概念和特征生產(chǎn)者 經(jīng)營(yíng)者 服務(wù)者，標(biāo)明自己 區(qū)別他人，聲音（二）商標(biāo)的種類1.適用對(duì)象：商品商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)2.結(jié)構(gòu)、要素：形象商標(biāo)、非形象商標(biāo)3.使用者：制造商標(biāo)、銷售商標(biāo)、集體商標(biāo)4.特殊性質(zhì)：證明商標(biāo)、防御商標(biāo)、聯(lián)合商標(biāo)（三）商標(biāo)與近似標(biāo)志的區(qū)別教學(xué)內(nèi)容設(shè)計(jì)：內(nèi)容及步驟設(shè)計(jì)思路課程導(dǎo)入：（5分鐘）組織教學(xué)：包括師生問候、考勤檢查等上課前的準(zhǔn)備。課堂導(dǎo)入：上節(jié)課我們介紹了商標(biāo)權(quán)的基本概念，它的實(shí)質(zhì)是一種商標(biāo)與產(chǎn)品之間的聯(lián)系，它的真正

3、價(jià)值在商標(biāo)背后。我們說商標(biāo)權(quán)還有禁大于行的特點(diǎn)，是一種擴(kuò)張性的禁止權(quán)。我們還學(xué)習(xí)了商標(biāo)的主體。這節(jié)課我們接著學(xué)習(xí)商標(biāo)權(quán)的客體商標(biāo)。不要看只差了一個(gè)字，可就是權(quán)利本身與權(quán)利客體之間的差異了。商標(biāo)權(quán)的客體是指法律對(duì)商標(biāo)權(quán)所保護(hù)的具體對(duì)象，是商標(biāo)權(quán)的物化載體。商標(biāo)權(quán)的客體就是商標(biāo)。這里沒有像上一節(jié)專利權(quán)里客體那樣區(qū)分發(fā)明、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)，而是將客體統(tǒng)稱為商標(biāo)，在后面根據(jù)商標(biāo)的不同分類標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了分類。這也就是上一節(jié)里為什么我告訴你們把專利權(quán)的客體看成專利的種類更加容易理解。商標(biāo)權(quán)客體（一）商標(biāo)的概念和特征1.商標(biāo)的概念通俗的說，我們把商標(biāo)描述成為標(biāo)記、標(biāo)簽，并不是法律上的準(zhǔn)確概念，教材里給出的概念

4、是：商標(biāo)是指商品的生產(chǎn)者、經(jīng)營(yíng)者或者服務(wù)的提供者為了標(biāo)明自己、區(qū)別他人而在自己的商品或者服務(wù)上使用的可視性標(biāo)志。另外還告訴我們商標(biāo)是可視性標(biāo)志，由文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組成。我要告訴你們，這個(gè)概念其中的一部分現(xiàn)在已經(jīng)不對(duì)了：2013年新商標(biāo)法第8條：“任何能夠?qū)⒆匀蝗?、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的標(biāo)志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合，均可以作為商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)?！甭曇艨梢宰鳛樯虡?biāo)構(gòu)成元素進(jìn)行注冊(cè)是新商標(biāo)法的一大進(jìn)步，不但照顧了我國(guó)商標(biāo)注冊(cè)的實(shí)際需要，也是和國(guó)際接軌的需要。日后，廣大消費(fèi)者熟知的QQ消息聲、諾基亞、英特爾等常見

5、的聲音標(biāo)識(shí)將可以作為商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)。法律學(xué)習(xí)的過程中需要我們密切關(guān)注最新法律文件的發(fā)布，學(xué)術(shù)界爭(zhēng)論不休的問題往往通過一部新法律的頒布或者就法律的修正就有了統(tǒng)一的答案。商標(biāo)法對(duì)商標(biāo)構(gòu)成元素進(jìn)行了增添，那么這個(gè)概念是不是要改一改了？我們法科學(xué)生要有敢于懷疑一切的精神，尤其是將來從事了相關(guān)法律工作更是要具備獨(dú)立思考、反思懷疑的能力，我們現(xiàn)在求學(xué)、上課、寫文章也離不開這種精神。去掉“可視性”三個(gè)字就對(duì)了，商標(biāo)是指商品的生產(chǎn)者、經(jīng)營(yíng)者或者服務(wù)的提供者為了標(biāo)明自己、區(qū)別他人而在自己的商品或者服務(wù)上使用的標(biāo)志。那么相應(yīng)的商標(biāo)可以由什么組成？：由文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏色組合和聲音等，構(gòu)成，目前氣味

6、還不可以注冊(cè)商標(biāo)。但是“聲音等”一個(gè)等字就為以后新的商標(biāo)元素的加入預(yù)留了空間。比如現(xiàn)在吵得很火的物聯(lián)網(wǎng)技術(shù)，可以通過物品自身發(fā)出的輻射、射頻接收來識(shí)別特征物，實(shí)現(xiàn)遠(yuǎn)程通信和遙控。將來射頻是不是可以作為商標(biāo)來進(jìn)行注冊(cè)也是很難說的。這里需要一個(gè)想象力，知識(shí)產(chǎn)權(quán)乃至法律的發(fā)展與科技的進(jìn)步是分不開的，科技的進(jìn)步會(huì)影響到人們的生活，人們的生活中出現(xiàn)了新事物需要法律規(guī)制時(shí)，就會(huì)影響到立法。就像這則例子，日本、美國(guó)等國(guó)家很早以前就允許聲音、氣味注冊(cè)成商標(biāo)了，我國(guó)由于近些年的經(jīng)濟(jì)發(fā)展帶來商標(biāo)注冊(cè)的實(shí)際需要，聲音也進(jìn)入到商標(biāo)的大家族。當(dāng)然，這里容易存在一個(gè)觀念上的誤區(qū)。是不是說進(jìn)入到注冊(cè)商標(biāo)的元素越多越好，進(jìn)入

7、的越早越好？并不是這樣的，構(gòu)成元素的多與進(jìn)入的早只能表明一些國(guó)家在經(jīng)濟(jì)、科技方面比較發(fā)達(dá)，并不能表明一定就是適合一國(guó)國(guó)情的。像我國(guó)也是最近有了該種需要，經(jīng)過立法專家的反復(fù)論證，甚至包括人帶代表開會(huì)表決時(shí)的推動(dòng)，才并入了聲音元素的，不急于求成的穩(wěn)步推進(jìn)法制建設(shè)，這才叫符合中國(guó)國(guó)情的。記住，并不是只有外國(guó)的月亮才是圓的。2.商標(biāo)的基本特征第一，商標(biāo)是商品或者服務(wù)項(xiàng)目的標(biāo)記。生活中會(huì)遇到許多標(biāo)記，我們吃飯的飯卡上有保定學(xué)院的標(biāo)記，我們的身份證是中國(guó)公民的表征，我們穿的衣服上有純棉、棉加萊卡的衣料標(biāo)記。商標(biāo)是標(biāo)記什么的？商標(biāo)依附在有形的商品上或者無形的服務(wù)上（大福源超市的塑料袋上是不是印著大福源標(biāo)記，

8、表明了超市的服務(wù)），就是在標(biāo)記商品或者服務(wù)。就像你一看到百事可樂就能想到它是一瓶飲料，一看到諾基亞就能想到手機(jī)。第二，商標(biāo)是識(shí)別商品或者服務(wù)來源的標(biāo)記，具有顯著性。同樣是飲料，百事可樂和可口可樂一樣么，加多寶和王老吉一樣么？他們的生產(chǎn)廠家是不一樣的，品質(zhì)肯定也是不一樣的，然后我們會(huì)有所選擇有所偏愛。我們雖然不能具體喊出廠家的名稱，但是我們知道就是那家公司生產(chǎn)的，這就識(shí)別出同類產(chǎn)品的不同來源。另外為了標(biāo)示出不同之處，商標(biāo)不能是商品的通用名稱，也不能是直接描述產(chǎn)品的名稱。比如說牛奶牌牛奶，甜牌白糖，廠家們能互相區(qū)別開么?不能。所以我們說商標(biāo)應(yīng)該是具有鮮明個(gè)性能夠與其他同類產(chǎn)品相區(qū)別的顯著標(biāo)記。第三

9、，商標(biāo)是文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏色組合構(gòu)成的可視性標(biāo)志或者聲音、聲音與上述元素的組合。其中的圖形單獨(dú)可以受到著作權(quán)保護(hù)，但是作為組成部分構(gòu)成商標(biāo)，它的主要功效就是區(qū)別、識(shí)別，使商標(biāo)整體設(shè)計(jì)具有獨(dú)特性、顯著性，而不是為了美觀、體現(xiàn)藝術(shù)思想。第四，商標(biāo)是一種無形資產(chǎn)。商標(biāo)背后的是什么？是商譽(yù)、是質(zhì)量保障，這些無形的東西是具有價(jià)值的。商標(biāo)的使用具有使用價(jià)值，同時(shí)商標(biāo)還增加了商品的附加價(jià)值，并且可以通過評(píng)估轉(zhuǎn)讓、許可使用，實(shí)現(xiàn)本身的經(jīng)濟(jì)價(jià)值。（二）商標(biāo)的種類學(xué)習(xí)法律會(huì)對(duì)許多抽象概念下面所含的具體事務(wù)進(jìn)行分類，分類就要先確定分類標(biāo)準(zhǔn)。比如人可以分為男人、女人，老年人、中年人、青少年。法律概念

10、也是如此。學(xué)習(xí)法律記憶不同的分類時(shí)，首先就要理解分類標(biāo)準(zhǔn)，否則就會(huì)串類發(fā)生混淆。1.根據(jù)商標(biāo)的使用對(duì)象劃分，分為商品商標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)。用在有形商品上就是商品商標(biāo)，用在無形服務(wù)上就是服務(wù)商標(biāo)。2. 根據(jù)商標(biāo)結(jié)構(gòu)或商標(biāo)要素劃分，分為形象商標(biāo)和非形象商標(biāo)文字、圖形、顏色甚至三維標(biāo)志等都是可視的，是形象商標(biāo)。氣味、聲音等不可視的是非形象商標(biāo)。非可視商標(biāo)里我國(guó)目前只保護(hù)聲音商標(biāo)。形象商標(biāo)里又分為文字商標(biāo)、圖形商標(biāo)、顏色組合商標(biāo)、組合商標(biāo)、三維立體商標(biāo)等，只點(diǎn)幾點(diǎn)，不再細(xì)說。第一，文字越是生造、杜撰、稀奇古怪的、本身無含義的，商標(biāo)的顯著性越高，越能更好的起到識(shí)別作用。第二，顏色組合作為商標(biāo)要求獨(dú)特新穎，純色

11、或簡(jiǎn)單組合不可以注冊(cè)商標(biāo)，但是可以通過使用獲得顯著性，從而獲準(zhǔn)注冊(cè)。比如說教材里的金霸王電池案例。第三，三維立體商標(biāo)并不是指平面圖像給人以立體的感覺，而使實(shí)實(shí)在在的立體商品、立體包裝或者立體形象。比如說麥當(dāng)勞的麥小丑、肯德基的肯大叔，還有國(guó)產(chǎn)品牌海爾的海爾兄弟模型。3.根據(jù)使用者的不同，劃分為制造商標(biāo)、銷售商標(biāo)和集體商標(biāo)制造商標(biāo)就是生產(chǎn)、加工制造者使用的商標(biāo)，一般都是廠商、制造商在使用；銷售商標(biāo)就是銷售者使用的商標(biāo)，一般都是大的超市、銷售商、連鎖銷售商在使用。一件商品外包裝上有時(shí)可能貼的是制造商標(biāo)，有時(shí)還可能貼的是銷售商標(biāo)，實(shí)際上也不是能分得太清，所以不要太關(guān)注這種分類。我們要注意的是集體商標(biāo)

12、。集體商標(biāo)是團(tuán)體、協(xié)會(huì)、集體組織注冊(cè)的，供組織成員使用，表明成員資格的商標(biāo)。它起到一種表明產(chǎn)品生產(chǎn)者、銷售者均來自這一組織的作用，非成員不能使用。集體商標(biāo)有什么好處？集體效應(yīng)。比如說余杭家紡商標(biāo)，大家都知道江浙一帶的家庭作坊十分發(fā)達(dá)，而余杭位于長(zhǎng)江三角洲，自古更是素有“魚米之鄉(xiāng)，絲綢之府，花果之地，文化之邦”的美譽(yù)。南宋、明清直到改革開放余杭地區(qū)從小的家庭作坊到大的家紡企業(yè)直到現(xiàn)在發(fā)展成為分工明確、獨(dú)具特色的家紡企業(yè)集群，靠的是什么？我想除了勞動(dòng)力密集的經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢(shì)、江浙人民艱苦耐勞、敢打敢拼的商業(yè)精神和靈活多變的商業(yè)頭腦之外，“抱團(tuán)求生存，互助謀發(fā)展”的集體競(jìng)爭(zhēng)策略也是十分重要的。2001年AP

13、EC（Asia-Pacific Economic Cooperation）上各國(guó)領(lǐng)導(dǎo)人穿的唐裝，布料從哪來的？沒錯(cuò)，就是余杭地區(qū)。2002年余杭地區(qū)還被中國(guó)紡織協(xié)會(huì)、中國(guó)紡織工業(yè)協(xié)會(huì)授予了“中國(guó)布藝名城”稱號(hào)。人怕出名豬怕壯，當(dāng)余杭地區(qū)出名之后，紡織品商家爭(zhēng)相打著余杭的牌子，但是如今余杭家紡協(xié)會(huì)注冊(cè)了“余杭家紡”集體商標(biāo)之后，非會(huì)員生產(chǎn)商再使用余杭家紡的牌子是不是就侵權(quán)啦。這就是一種集體優(yōu)勢(shì)，并用商標(biāo)加以保護(hù)。4.根據(jù)商標(biāo)的特殊性質(zhì)劃分，可以分為證明商標(biāo)、防御商標(biāo)和聯(lián)合商標(biāo)這種分類下的三種商標(biāo)都要提起注意，加上上面的集體商標(biāo)，四種商標(biāo)兩兩能區(qū)分開來就是一個(gè)難點(diǎn)。集體商標(biāo)vs證明商標(biāo)，防御商標(biāo)v

14、s聯(lián)合商標(biāo)。證明商標(biāo)，是指由對(duì)某種商品或者服務(wù)具有監(jiān)督功能的阻止所控制，而由該組織以外的單位或者個(gè)人使用在其商品或者服務(wù)中，用以證明該商品或者服務(wù)的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量或者其他特定品質(zhì)的標(biāo)志。比如說什么綠色食品、有機(jī)蔬菜、節(jié)能環(huán)保燈管。他與集體商標(biāo)有什么區(qū)別？最關(guān)鍵的集體商標(biāo)表明的是來源于某集體組織，證明商標(biāo)證明的是產(chǎn)品某方面的品質(zhì)。另外其他異同之處：(1) 集體商標(biāo)與證明商標(biāo)都是由多個(gè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者或服務(wù)提供者共同使用的商標(biāo)。(2) 集體商標(biāo)、證明商標(biāo)的申請(qǐng)人都必須是依法成立，且具有法人資格的組織，但證明商標(biāo)的申請(qǐng)人還必須對(duì)商品或服務(wù)的特定品質(zhì)具有檢測(cè)和監(jiān)督能力。(3) 集體商標(biāo)只要是該

15、集體成員均可使用，該組織以外的成員不得使用。證明商標(biāo)則應(yīng)當(dāng)顯示其開放性，只要其經(jīng)營(yíng)商品或服務(wù)達(dá)到管理規(guī)則規(guī)定的特定品質(zhì)就可以要求使用證明商標(biāo)，前者為“俱樂部型”，后者為“開放型”。(4) 集體商標(biāo)的注冊(cè)人可以在自己經(jīng)營(yíng)的商品或服務(wù)上使用集體商標(biāo)，證明商標(biāo)的注冊(cè)人不能在其經(jīng)營(yíng)的商品或服務(wù)上使用該證明商標(biāo)。（法彥：一個(gè)人不應(yīng)成為自己案件的法官），所以，怎么樣？他應(yīng)該置身事外。(5) 集體商標(biāo)注冊(cè)后不能轉(zhuǎn)讓，證明商標(biāo)注冊(cè)后可以轉(zhuǎn)讓給其他依法成立、具有法人資格且具有檢測(cè)和監(jiān)督能力的組織。防御商標(biāo)，是指同一商標(biāo)所有人將其著名商標(biāo)在各種不同類別商品上分別予以注冊(cè)，以防止被他人在這些商品上注冊(cè)該商標(biāo)。上節(jié)課

16、我們提到商標(biāo)注冊(cè)分范圍類別，法律不允許相同或相似商標(biāo)用在相同或相似類別產(chǎn)品上，但是法律允許相同或類似商標(biāo)注冊(cè)在不同產(chǎn)品上（馳名商標(biāo)除外）。保定“直隸官府菜”最近很出名，如果一款馬桶叫做“直隸官府彩”，可不可以？可以的，只要“直隸官府菜”不是馳名商標(biāo)。但是，它類商品上商標(biāo)的使用會(huì)不會(huì)多多少少也給原商標(biāo)造成一定的混淆甚至負(fù)面影響?。磕窃趺崔k，注冊(cè)防御商標(biāo)。聯(lián)合商標(biāo)，是指某一個(gè)商標(biāo)所有者，在相同的商品上注冊(cè)幾個(gè)近似的商標(biāo)，或在同一類別的不同商品上注冊(cè)幾個(gè)相同或相近的商標(biāo)。先注冊(cè)或者主要使用的叫主商標(biāo)，其他的叫聯(lián)合商標(biāo)。這些商標(biāo)形成一個(gè)整體，不得跨類別分割使用或轉(zhuǎn)讓，一榮俱榮，一損皆損。比如娃哈哈、哈

17、哈娃、娃娃哈。事實(shí)上聯(lián)合商標(biāo)也起到某種防御作用，但是它不像防御商標(biāo)那樣主要是同種商標(biāo)跨類防御，而是什么？相似商標(biāo)同類內(nèi)防御，所以叫聯(lián)合商標(biāo)。形象點(diǎn)說呢，防御商標(biāo)是“主動(dòng)出擊，以攻為守”，聯(lián)合商標(biāo)是“堅(jiān)城壁壘，高墻深池”，各有千秋，結(jié)合使用。防御商標(biāo)和聯(lián)合商標(biāo)我國(guó)立法沒有形成形同系統(tǒng)，或者說不具體。但基本態(tài)度是寬容、鼓勵(lì)的，比如說商標(biāo)注冊(cè)類別可以超出營(yíng)業(yè)范圍、商標(biāo)注冊(cè)可以一申請(qǐng)多類別等最新規(guī)定，為其提供了方便。（三）商標(biāo)與近似標(biāo)志的區(qū)別這一部分內(nèi)容點(diǎn)出重點(diǎn)，建議學(xué)生自學(xué)。1.商標(biāo)與商品裝潢商標(biāo)為了標(biāo)識(shí)、區(qū)別，裝潢為了美觀、招攬客戶。在穩(wěn)定性、構(gòu)圖特點(diǎn)、使用目的、構(gòu)成元素（選材）上有所不同。2.商

18、標(biāo)與外觀設(shè)計(jì)商標(biāo)與外觀設(shè)計(jì)主要還是商標(biāo)法專利法兩個(gè)不同領(lǐng)域的事物。以前我國(guó)不允許注冊(cè)立體商標(biāo)時(shí)，人們常常通過注冊(cè)外觀設(shè)計(jì)專利實(shí)現(xiàn)保護(hù)目的，商標(biāo)10年能續(xù)展，外觀設(shè)計(jì)專利10年不能續(xù)展，哪個(gè)好？這一點(diǎn)上有些交叉。3.商標(biāo)與商號(hào)商號(hào)就是企業(yè)、合伙等建立公司或者申請(qǐng)營(yíng)業(yè)時(shí)到工商局登記的企業(yè)、合伙名稱，同學(xué)們看到店面門口牌子上寫的就是商號(hào)。比如柯達(dá)(中國(guó))股份有限公司-伊士曼柯達(dá)公司就是商號(hào)，而“柯達(dá)”本身又是商標(biāo)，需要到商標(biāo)局申請(qǐng)注冊(cè)。問題就來了，商標(biāo)與商號(hào)有時(shí)候會(huì)出現(xiàn)沖突，在后注冊(cè)的商標(biāo)或者商號(hào)可能對(duì)前者構(gòu)成混淆，容易將產(chǎn)品的生產(chǎn)商和不相干的企業(yè)互相混淆，以至于造成某些商譽(yù)、經(jīng)濟(jì)利益上的損害。而且商標(biāo)局對(duì)商標(biāo)的保護(hù)范圍是全國(guó)，各地工商局對(duì)商號(hào)保護(hù)范圍是本地區(qū)，行政管理上接口不統(tǒng)一又經(jīng)常容易出現(xiàn)問題。怎么解決？判斷是否侵權(quán)兩個(gè)原則：混淆原則，可能使消費(fèi)者對(duì)商品來源產(chǎn)生認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤及構(gòu)成混淆。保護(hù)在先權(quán)利原則，劣后取得的權(quán)利不能侵害在先合法取得（登記、注冊(cè)）的權(quán)利。兩原則都符合，在后權(quán)利混淆了在先權(quán)利，認(rèn)定為侵權(quán)。當(dāng)然如果是因?yàn)樾姓芾砩系姆秶唤y(tǒng)一或者工作失誤等