淺析我國現(xiàn)行合同法的成功與不足

1、淺析我國現(xiàn)行合同法的成功與不足題目：淺析我國現(xiàn)行合同法的勝利與缺乏淺析我國現(xiàn)行合同法的勝利與缺乏我們?nèi)缃裰贫ㄐ碌暮贤?，最重要的一點是我們的法律可以表達(dá)合同自由這個原那么，假如作不到這一點，我們的法律就不行能適應(yīng)市場經(jīng)濟的要求。因此其次個指導(dǎo)思想就是要充分表達(dá)當(dāng)事人的合同自由，只要在不違背法律的前提下，要保障當(dāng)事人享有充分的合同自由，不受行政機關(guān)和其它組織的干預(yù)。當(dāng)然，合同自由并不意味著對當(dāng)事人一點限制都沒有，在合同自由的原那么下，合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)受到兩方面的限制：一個是在法律答應(yīng)的范圍內(nèi)；二是在特別的狀況下，可以對當(dāng)事人的合同自由作某種限制。后種限制中的特別狀況是說肯定要有正值的理由，至于正值

2、的理由是什么，當(dāng)時作過爭論，大家全都認(rèn)為正值理由包括：為了愛護(hù)消費者，為了愛護(hù)勞動者，為了維護(hù)社會公共利益和國家利益。只有出于正值的理由，才能在立法條文上限制合同當(dāng)事人的自由，本質(zhì)上也是在限制濫用合同自由。3.合同法要具有肯定的超前性或前瞻性本法制定、施行的時代特點是：在二十世紀(jì)末制定，在1999年通過，主要在二十一世紀(jì)生效、施行。我們的法律就應(yīng)當(dāng)做到有必要的超前性，我們是要面對二十一世紀(jì)不可以只觀察眼前的轉(zhuǎn)軌時期。也就是說，新合同法應(yīng)當(dāng)可以適應(yīng)我國建成市場經(jīng)濟后對法律調(diào)整的要求，估量到2025年、2030年中國的轉(zhuǎn)軌時期已經(jīng)完畢，社會主義市場經(jīng)濟已經(jīng)根本建成，那個時候我們的市場經(jīng)濟和興旺國家

3、的市場經(jīng)濟沒有什么差異，到那個時候我們的合同法照樣可以管用。但這不是說一點也不要修改，或者說不必要制定什么新的單行法、某種合同特地制定規(guī)章，而是說合同法的根本精神、根本制度、根本規(guī)章到那個時候可以管用，可以符合社會生活的要求。4.新合同法的價值取向應(yīng)當(dāng)是經(jīng)濟效率和社會正義法律的價值取向就是法律追求的目的。我們的合同法應(yīng)當(dāng)既追求經(jīng)濟效率，又追求社會正義。所謂經(jīng)濟效率，拿我們習(xí)慣的話說就是有利于生產(chǎn)力的進(jìn)展和進(jìn)步，有利于企業(yè)的進(jìn)展，有利于企業(yè)的賺錢；所謂社會公正，是在整個社會不同的階層、人群之間要大體上做到平衡，在一個合同關(guān)系當(dāng)中當(dāng)事人之間的利害關(guān)系要大體平衡。5.新的合同法要具有可操作性我們的教

4、科書都說，法律就是行為規(guī)章。合同法首先是當(dāng)事人簽訂合同、履行合同的行為規(guī)章。但更重要的一點是，法律是裁判規(guī)章，亦即法官裁判合同案件時的裁判規(guī)章。這就要求這個裁判規(guī)章要有可操作性，要求每一個規(guī)章、每一個條文要盡可能的有詳細(xì)的構(gòu)成要件、法律效果、適用范圍，這樣法官在裁判時才有所遵循，最終可以保障不同的地區(qū)、不同的法院裁判同樣的案件可以得到同樣的判決結(jié)果，維護(hù)裁判的統(tǒng)一性和公正性。新合同法的勝利之處新的合同法在過去合同法的根底上進(jìn)展了很大的完善，可了說是獲得了較大的勝利，主要表如今如下幾個方面：一、合同法反映了建立全國統(tǒng)一大市場的要求，實現(xiàn)了交易規(guī)章的統(tǒng)一和完善我們搞社會主義市場經(jīng)濟，要把整個國家建

5、成一個統(tǒng)一的大市場，在這個大市場受騙事人簽訂合同，假如是同類的合同，不管你在什么地方簽訂、在什么地方履行，規(guī)章應(yīng)當(dāng)是一樣的；假如同樣一個合同發(fā)生糾紛，不管在什么地方什么法院起訴，什么法官裁判，裁判結(jié)果也應(yīng)當(dāng)是一樣的。這就要求交易規(guī)章合同法就是交易規(guī)章必需是統(tǒng)一的，只有這樣才能做到裁判的公正和統(tǒng)一，才能促進(jìn)市場經(jīng)濟的正常進(jìn)展。新合同法上規(guī)定了十五種合同，雖然合同種類還不多，還有許多重要的合同關(guān)系沒有規(guī)定，但是總那么局部相當(dāng)完善，把一個合同的訂立、生效、履行、變更、解除、轉(zhuǎn)讓，始終到發(fā)生糾紛、違約責(zé)任規(guī)定得都特別具體，即使某一類合同在法律上毫無規(guī)章規(guī)定，法院也可以裁判。本法第八章特地規(guī)定了這樣一個

6、條文第124條說，假如本法的分那么和其他法律沒有規(guī)定的合同，應(yīng)當(dāng)適用本法總那么的規(guī)定，除了總那么的規(guī)定以外，還可以適用分那么和其它法律當(dāng)中最相類似的規(guī)定。二、合同法剔除了反映方案經(jīng)濟體制的內(nèi)容，盡可能符合市場經(jīng)濟的本質(zhì)原來的合同法將合同稱之為“經(jīng)濟合同，這個概念本身就是方案經(jīng)濟體制的反映。經(jīng)濟合同的概念是四十年月的蘇聯(lián)法學(xué)家在斯大林方案經(jīng)濟體制的根底上提出了這個概念。所謂經(jīng)濟合同，我們原來的教科書上說有兩個特征：一個是主體的特別性，它的主體都是社會主義組織，不包括私有企業(yè)、公民個人；一個是方案性，經(jīng)濟合同是嚴(yán)格根據(jù)指令性方案簽訂的，本質(zhì)上是指令性方案關(guān)系加上了一個合同的外表罷了。這兩大特征恰好

7、是方案經(jīng)濟體制、單一的公有制、單一的、嚴(yán)格的指令性方案制度的反映。據(jù)介紹，1997年全國的商品當(dāng)中根據(jù)指令性方案管理的是11種，到了98年是10種以下。試想我們社會生活中的產(chǎn)品、商品何止假設(shè)干萬種，其中只有不到10種是指令性方案管理的，還能講什么方案性呢。還有市場主體，國有企業(yè)、中外合資企業(yè)、合作企業(yè)、外資企業(yè)、私營企業(yè)、個體企業(yè)、個體工商戶，即使是國家機關(guān)的干部、學(xué)校的教員下了班后還可以去炒股票，炒股票也是在訂合同，合同主體已經(jīng)多元化了。憲法修正案說我們是多種全部制構(gòu)造并存，在這種狀況下假如還用法經(jīng)濟合同的概念，強調(diào)主體的特別性，都必需是社會主義組織，已經(jīng)不符合社會實際生活了。因此新合同法的

8、制定刪除了這些制定。三、合同法實現(xiàn)了現(xiàn)代化我們原來的三個合同法是改革開放初期制定的。改革開放一開頭的時候，訓(xùn)練剛復(fù)原，理論討論還談不到，更不用說整個80年月前半期民法學(xué)界和經(jīng)濟法學(xué)界還在進(jìn)展搶地盤般的大規(guī)模論戰(zhàn)，沒有條件也沒有花功夫來討論民法理論本身的進(jìn)展。法官裁判案件的時候只看法律和案件事實，而不能看當(dāng)事人的詳細(xì)狀況，更不用說社會環(huán)境、經(jīng)濟、政治等等。這種狀況下強調(diào)的是形式上的公正、形式上的公平、形式上的正義。四、創(chuàng)設(shè)了很多新的制度新的合同法在完善舊的合同法了除了以上所講的勝利以外，還創(chuàng)設(shè)了許多新的制度，這也是本法的勝利之處，這里選擇幾個重要的作一個介紹：1、合同義務(wù)的擴張合同法第42條規(guī)定

9、了前合同義務(wù)；第60條規(guī)定了附隨義務(wù)；第92條規(guī)定了后合同義務(wù)。這三個條文，是戰(zhàn)后以來合同法上最新的進(jìn)展，反映的是理論上所說的合同義務(wù)的擴張。合同義務(wù)向前面擴張了，合同沒有成立就有義務(wù)，即前合同義務(wù)；向后擴張了，合同關(guān)系已經(jīng)消滅還有義務(wù)，即后合同義務(wù)；在合同關(guān)系存在期間還有當(dāng)事人沒有商定的義務(wù)，即附隨義務(wù)。違背這些義務(wù)，根據(jù)合同法的規(guī)定即應(yīng)擔(dān)當(dāng)賠償責(zé)任，因此產(chǎn)生了締約過失責(zé)任制度。這樣就把原來根據(jù)過去的法律和理論，應(yīng)當(dāng)由侵權(quán)法解決的這些損害賠償問題納入了合同法，更加便利了受害人，對受害人的愛護(hù)更加完善。這是一個特別重大的進(jìn)展。2、對格式合同的規(guī)制對格式合同的規(guī)制，合同法規(guī)定了好幾個條文。這種合

10、同的特征是處于壟斷地位的一方當(dāng)事人事先打算了合同的內(nèi)容，在訂立合同時，對方常常是消費者不能跟他討價還價轉(zhuǎn)變合同的內(nèi)容。比方說，買飛機票、發(fā)電報、手機入網(wǎng)等，都不允許當(dāng)事人自由商定。這種合同的特點就是排擠對方的合同自由，是單方面打算的。既然它是企業(yè)單方面打算的，在打算這些問題時當(dāng)然要從自己的利益考慮，必定要損害對方消費者的利益。合同是自愿的，誰強迫你買飛機票、火車票、上網(wǎng)？莫非沒有強迫的話就肯定是公平的嗎？針對這種形式上自由、但本質(zhì)上不公平的格式合同，我們肯定要有特別的制度對之進(jìn)展規(guī)制，以防其對廣闊的消費者造成損害。這種制定規(guī)定在合同法關(guān)于合同的成立這一章中，從第39條到第41條。這些條文對格式

11、合同的規(guī)制是依據(jù)我們現(xiàn)實的國情廣泛參考了興旺國家和地區(qū)立法閱歷，進(jìn)展仔細(xì)地斟酌審查，然后加以歸納制定出來的各種管制手段。這個規(guī)章完全表達(dá)合同法對消費者、勞動者以及經(jīng)濟上的其他弱者的特別愛護(hù)，也表達(dá)合同法對企業(yè)的合同自由進(jìn)展的某種限制，本質(zhì)上是限制他們?yōu)E用合同自由，以維護(hù)本質(zhì)上的正義和公正。3、無過錯責(zé)任的歸責(zé)原那么合同法將違約責(zé)任由經(jīng)濟合同法中的過錯責(zé)任改為無過錯責(zé)任嚴(yán)格責(zé)任，這是一個重大的變革。之所以規(guī)定無過錯責(zé)任，主要是考慮到裁判的實際。法官裁判案件的時候，違約責(zé)任的幾個構(gòu)成要件中，如違約行為、損害、行為和損害之間的因果關(guān)系，都是客觀方面的，簡單舉證，法官簡單推斷。唯獨這個過錯是主觀方面，

12、難以舉證，難以推斷。因為有了過錯，當(dāng)事人違約以后不是首先想到擔(dān)當(dāng)責(zé)任，總是千方百計找理由證明自己沒有過錯，這樣不利于準(zhǔn)時解決糾紛，有時候也不利于愛護(hù)非違約方的利益。如今參考了國際間的進(jìn)展趨勢，參考了結(jié)合國國際銷售合同公約的閱歷，參考了國際商事合同通那么的閱歷，將違約責(zé)任的歸責(zé)原那么一下子改為嚴(yán)格責(zé)任。這個改變是符合合同法進(jìn)展潮流的，但是我們合同法邁出的這一步在大陸法國家的國內(nèi)法上開了先河。如今法國、德國、日本、瑞士民法典中關(guān)于違約責(zé)任都還是過錯責(zé)任，事實上是過錯推定。邁出這一步，意義是特別重大的。4、合同法的制造性有的同志說合同法總是在照搬別人的，沒有制造性。事實上，對其他國家和地區(qū)先進(jìn)的制度

13、，我們是科學(xué)地參考借鑒，并不是完全照搬。我們不僅學(xué)習(xí)別人新的制度，對與傳統(tǒng)法律上就有的東西，但凡合適我們國家實際狀況的，我們也引進(jìn)，比方代位權(quán)制度、撤銷權(quán)制度、表見代理制度等。除了參考借鑒其他國家和地區(qū)的制度外，我們也有創(chuàng)制，比方法定代表人越權(quán)行為的效力認(rèn)定，就是我們自己創(chuàng)造制造出來的。我們在設(shè)計合同法時在法定代表人越權(quán)問題上，注重企業(yè)法人，企業(yè)法人的權(quán)限就是章程和法人執(zhí)照當(dāng)中的經(jīng)營范圍。由于考慮到法人不限于企業(yè)，還有其他法人，比方社會團(tuán)體法人等，所以合同法沒有規(guī)定為超越經(jīng)營范圍，而是籠統(tǒng)地規(guī)定為超越權(quán)限。超越權(quán)限的行為有沒有效呢？就要看對方是不是知道法人的目的范圍。假如對方明知，法律就不予愛

14、護(hù)，讓超越目的范圍的行為無效；假如對方不知道或者根本不應(yīng)當(dāng)知道法人的目的范圍或者誤以為在目的范圍內(nèi)而簽訂了合同，這個合同肯定要有效。只有讓合同有效，才能有效地愛護(hù)好心的對方當(dāng)事人。這個制度是我們自己的法律創(chuàng)造出來的，很有制造性的。5、對轉(zhuǎn)軌時期的特別問題設(shè)計了對策合同法不僅表達(dá)了面對21世紀(jì)合同法律制度對社會經(jīng)濟生活的預(yù)見性和前瞻性，同時也充分考慮到我們在向市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)軌時期所面臨的特別問題。對于這些特別問題，分別設(shè)計了法律對策，比方對三角債，我們設(shè)計了代位權(quán)制度；對賴帳，我們設(shè)計了撤銷權(quán)制度等。特殊值得一提的是合同法對于建立工程合同中存在的問題進(jìn)展了特殊周全、細(xì)致的規(guī)定。合同法對建立工程合同所作的規(guī)定，可以概括為如下方面：1規(guī)定招