公司法案例及答案

1、1、某國有企業(yè)a與某集體企業(yè)b、某大學(xué)c達(dá)成協(xié)議，決定共同出資成立一個(gè)以生產(chǎn)經(jīng)營為主的有限責(zé)任公司d。該公司章程規(guī)定，公司的注冊資本為60萬元人民幣，其中，a用貨幣出資10萬元，有機(jī)器設(shè)備作價(jià)出資25萬元；b以土地使用權(quán)作價(jià)出資10萬元；c以貨幣出資10萬元，以專利權(quán)作價(jià)出資5萬元。在實(shí)際出資過程中，分別以實(shí)物、土地使用權(quán)和專利權(quán)出資的a、b、c，都依法辦理了財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。并且，c已將其貨幣形式出資的10萬元存入d公司的臨時(shí)帳戶，只有a用貨幣出資的10萬元尚未到位。n 問題：n （1）擬設(shè)立的d公司的股東人數(shù)是否符合法律規(guī)定？n （2）公司章程中是否可以對注冊資本作出規(guī)定？d公司章程中有關(guān)

2、注冊資本的規(guī)定是否合法？為什么？n （3）a、b、c的出資形式是否合法？其實(shí)際出資過程是否合法？為什么？n （4）在認(rèn)繳出資額方面，違法者應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？答案：1擬設(shè)立的d公司的股東人數(shù)是合法的，因?yàn)楦鶕?jù)我國公司法的規(guī)定，設(shè)立非國有獨(dú)資的有限責(zé)任公司，其股東人數(shù)為2個(gè)以上50個(gè)以下。2我國公司法規(guī)定，公司章程中應(yīng)當(dāng)對注冊資本做出規(guī)定，d公司章程中有關(guān)注冊資本的規(guī)定是合法的，因?yàn)閐公司的注冊資本為60萬元，超過了50萬元的法定最低限額。3a、b、c的出資形式是合法的，因?yàn)楣痉ㄒ?guī)定股東既可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)作價(jià)出資。但其實(shí)際出資過程中，b、c是合法的，a是不合法的，

3、因?yàn)閍沒有足額繳納其認(rèn)繳的出資額。4在認(rèn)繳出資額方面，a是違法者，a應(yīng)當(dāng)向已足額繳納出資額的股東b、c承擔(dān)違約責(zé)任。2、某市有4家生產(chǎn)經(jīng)營冶金產(chǎn)品的集體企業(yè)，擬設(shè)立一股份公司，只發(fā)行定向募集的記名股票?？傋再Y本為900萬元，每個(gè)企業(yè)各承擔(dān)200萬元。在經(jīng)過該市有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)同意后，正式開始籌建。4個(gè)發(fā)起人各認(rèn)購 200萬元，其余100萬元向其他企業(yè)募集，并規(guī)定，只要支付購買股票的資金，就即時(shí)交付股票，無論公司是否成立。且為了吸引企業(yè)購買，可將每股1元優(yōu)惠到每股09元。一個(gè)月后，股款全部募足，發(fā)起人召開創(chuàng)立大會，但參加人所代表的股份總數(shù)只有三分之一多一點(diǎn)。主要是有兩個(gè)發(fā)起人改變主意，抽回了其股本。創(chuàng)

4、立大會決定仍要成立公司，就向公司登記機(jī)關(guān)提交了申請書，但公司登記機(jī)關(guān)認(rèn)為根本達(dá)不到設(shè)立股份公司的條件，且違法之處甚多，不予登記。此時(shí)，發(fā)起人也心灰意懶，宣布不成立公司了，各股東的股本也隨即退回。但這樣一來，公司在設(shè)立過程中所產(chǎn)生的各項(xiàng)費(fèi)用及以公司名義欠的債務(wù)達(dá)12萬元，加上被退回股本的發(fā)起人以外的股東要求賠償利息損失3萬元，合計(jì)15萬元的債務(wù)，各發(fā)起人之間互相推倭，誰也不愿承擔(dān)。各債權(quán)人于是推選2名代表到法院狀告4個(gè)發(fā)起人，要求償還債務(wù)。4個(gè)發(fā)起人辯稱，公司不能成立，大家都有責(zé)任，因此各人損失自己承擔(dān)。 n 問：1本案的股份公司成立過程中有哪些違法之處？ 2本案4個(gè)發(fā)起人是否應(yīng)承擔(dān)公司不能成立

5、時(shí)所產(chǎn)生的債務(wù)？為什么？ （1）根據(jù)公司法的規(guī)定，本案的股份公司在設(shè)立過程中有如下違法之處： 發(fā)起人只有4人，不夠法定5人的最低限額； 未經(jīng)省級人民政府或國務(wù)院授權(quán)部門同意，僅有領(lǐng)導(dǎo)同意是不行的； 公司登記成立前不得向股東交付股票，而非本案只要認(rèn)購就交付股票，不管公司成立與否； 股票只能按票面金額或超過票面金額發(fā)行，而不得低于票面金額發(fā)行，本案中的優(yōu)惠是錯誤的； 創(chuàng)立大會不足法定代表股份總數(shù)的認(rèn)股人。法定為超過1/2才可舉行創(chuàng)立大會； 兩名發(fā)起人私自抽回股本。公司法規(guī)定，除未按期募足股份，發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會或創(chuàng)立大會決議不設(shè)立公司外，發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款后不得抽回其股本； 最后，注冊資

6、本末達(dá)法定最低限額。法定股份公司注冊資本不得低于人民幣 1000萬元。 （2）應(yīng)當(dāng)承擔(dān)該債務(wù)。因?yàn)楣驹O(shè)立失敗，應(yīng)由發(fā)起人對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用承擔(dān)連帶責(zé)任。 法理詳解 （2）基于上述違法之處，故公司登記機(jī)關(guān)不予登記，導(dǎo)致公司不得成立。對于公司在設(shè)立過程中產(chǎn)生的各項(xiàng)費(fèi)用和債務(wù)，在公司不能成立時(shí)，松司法第97條規(guī)定由發(fā)起人負(fù)連帶償還責(zé)任，且對于返還股本的利息也負(fù)連帶償還責(zé)任。因此，本案中4名被告應(yīng)對原告提出的 15萬元債務(wù)承擔(dān)連帶償還責(zé)任。此外，若在公司設(shè)立過程中，因發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，公司成立后，還應(yīng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任3、某市僑興股份有限公司因經(jīng)營管理不善造成虧損，公司未

7、彌補(bǔ)的虧損達(dá)股本的1/4，公司董事長李某決定在2008年4月6日召開臨時(shí)股東大會，討論如何解決公司面臨的困境。董事長李某在2008年4月1日發(fā)出召開2008年臨時(shí)股東大會會議的通知，其主要內(nèi)容如下：為討論解決本公司面臨的虧損問題，凡持有股份10萬股（含10萬股）以上的股東直接參加股東大會會議，小股東不必參加股東大會。股東大會如期召開，會議議程為兩項(xiàng)：（1）討論解決公司經(jīng)營所遇困難的措施。（2）改選公司監(jiān)事二人。出席會議的有90名股東。經(jīng)大家討論，認(rèn)為目前公司效益太差，無扭虧希望，于是表決解散公司。表決結(jié)果，80名股東，占出席大會股東表決權(quán)3/5，同意解散公司，董事會決議解散公司。會后某小股東認(rèn)

8、為公司的上述行為侵犯了其合法權(quán)益，向人民法院提起訴訟。 問：1本案中公司召開臨時(shí)股東大會合法嗎？程序有什么問題？2臨時(shí)股東大會的通知存在什么問題？3臨時(shí)股東大會的議程合法嗎？作出解散公司的決議有效嗎？4該小股東的什么權(quán)益受到了侵害？ 1、我國公司法規(guī)定,股東大會應(yīng)當(dāng)每年召開一次年會,有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)在2個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會:(1)董事人數(shù)不足本法規(guī)定的人數(shù)或公司章程所定人數(shù)的2/3時(shí);(2)公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)股本總額1/3;(3)持有公司股份10%以上的股東請求時(shí);(4)董事會認(rèn)為必要時(shí);(5)監(jiān)事會提議召開時(shí).本案中,公司虧損占股本總額的1/4,未到法定未彌補(bǔ)虧損占股本總額1/3的下

9、限.召開臨時(shí)股東大會系董事長李某的決定而非董事會決議.在臨時(shí)股東會的召開上不符合法定條件.2、股東大會會議由董事會依法負(fù)責(zé)召集,由董事長主持.召開股東大會,應(yīng)當(dāng)將會議審議的事項(xiàng)于會議召開30日以前通知各股東.本案中,臨時(shí)股東大會的通知發(fā)出時(shí)間不符合法定條件,通知發(fā)出人應(yīng)為董事會而非董事長李某.尤為嚴(yán)重的是,該通知違反了股東平等的原則,不允話小股東參加臨時(shí)股東大會,嚴(yán)重?fù)p害了小股東的合法權(quán)益.公司法規(guī)定,臨時(shí)股東大會不得對通知中未列明的事項(xiàng)作出決議.本案中,通知中是討論解決公司目前虧損問題,而會議議程又增加了討論改選公司監(jiān)事2人的任務(wù),與通知規(guī)定不符. 3、我國公司法規(guī)定,股東大會對公司合并,分

10、立或解散公司作出決議,必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過.計(jì)算表決權(quán)應(yīng)依照持有股份,不應(yīng)依人數(shù).本案中解散公司決議未得到出席會議股東所持表決權(quán)2/3以上多數(shù)同意,因而是無效的.此外,公司的解散應(yīng)由股東大會產(chǎn)議,而不能由董事會決議通過,本案的公司解散由董事會決議,因而也是錯誤的.4、該小股東被侵害的權(quán)益有股東的平等權(quán)和股東的知情權(quán),股東參與公司管理的權(quán)利等.n4徐某及h公司均為 2006年 11月設(shè)立的 w股份公司的股東。 2007年2月徐某為出國將所持32萬元的記名股票證書在h公司所在地背書給了其法定代表人，得到了32萬元的現(xiàn)金支票后出國了。同年3月，h公司又接受了該w股份公司董事

11、黃某的股票10萬元。還在這月，h公司財(cái)務(wù)室不慎被盜，竊賊偷走了徐某轉(zhuǎn)讓給h公司的32萬元股票證書。h公司遂在報(bào)紙上登載遺失聲明，宣布被盜的股票證書失效，然后向w股份公司申請補(bǔ)發(fā)股票。在w股份公司對其申請審查期間，竊賊在證交所以低價(jià)將股票證書轉(zhuǎn)讓給了康某。w股份公司對h公司的申請審查后認(rèn)為不符合法定程序，不予補(bǔ)發(fā)。這時(shí)，竊賊被抓獲，交待了盜竊的過程和所竊股票證書的去向。但對于股票的歸屬卻發(fā)生了糾紛。康某說其從竊賊手中受讓股票時(shí)并不知其是竊賊，股票應(yīng)歸其所有；h公司認(rèn)為股票是從其財(cái)務(wù)室盜走的，且徐某已轉(zhuǎn)讓給了h公司，認(rèn)為股票應(yīng)歸其所有；w股份公司認(rèn)為徐某和h公司私下進(jìn)行股票轉(zhuǎn)讓無效，決定按票面金額

12、予以收購。此時(shí)，該股票一直呈上漲趨勢，故三方爭執(zhí)不下。于是三方訴至法院，要求確定這32萬元股票的歸屬。（1）本案中各當(dāng)事人之間的股票轉(zhuǎn)讓都合法嗎？n （2）w股份公司有權(quán)收購本公司發(fā)行的股票嗎？n （3）公司為什么拒絕給h公司補(bǔ)發(fā)股票？n （4）你認(rèn)為本案的32萬元股票應(yīng)歸誰所有？n （5）設(shè)h公司取得了這32萬元股票，后為擔(dān)保自己的債務(wù)而出質(zhì)給w股份公司，則該擔(dān)保行為是否有效？為什么？答案（1）各當(dāng)事人的轉(zhuǎn)讓行為都是非法的。（2）w股份公司不得收購本公司發(fā)行的股票。（3）h公司登報(bào)宣布被盜股票證書無效的做法不合法，須依公示催告程序由人民法院宣告無效后，才得向w股份公司申請補(bǔ)發(fā)股票。（4）32

13、萬元股票仍應(yīng)歸徐某所有。（5）該出質(zhì)的擔(dān)保行為無效。因?yàn)閣股份公司不得接受以本公司發(fā)行的股票作為質(zhì)權(quán)的標(biāo)的。n 法理詳解（1）w股份公司發(fā)行的股份可分為記名股票和無記名股票。記名股票以背書或其他法定方式發(fā)生轉(zhuǎn)讓效力，無記名股票以交付時(shí)發(fā)生轉(zhuǎn)讓效力。但無論是記名股票，還是無記名股票，其轉(zhuǎn)讓都必須在依法設(shè)立的證券交易所進(jìn)行。私下進(jìn)行的不發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。本案中各當(dāng)事人轉(zhuǎn)讓股票的行為都是非法的：徐某與h公司的股票轉(zhuǎn)讓是私下進(jìn)行的；h公司與黃某之間的股票轉(zhuǎn)讓違反了公司董事在任職期間不得轉(zhuǎn)讓其所持公司股票的規(guī)定；竊賊與康某之間的股票轉(zhuǎn)讓雖然是在證交所進(jìn)行的，但竊賊轉(zhuǎn)讓的股票是偷來的，其不是所有權(quán)人，故轉(zhuǎn)讓

14、無效?？的骋膊皇敲穹ㄉ纤f的善意取得人，因?yàn)樯埔馊〉庙氉詿o處分權(quán)人手中取得，但如該標(biāo)的物為贓物的則不能由第三人善意取得，所以康某不是善意取得人，這樣康某也就不能取得股票的所有權(quán)。（2）法院受理后，康某稱其為善意取得，法院認(rèn)定善意取得不成立，股票證書應(yīng)由康某交出，其損失應(yīng)找竊賊索要。w股份公司要求收購本公司股票的要求違法，不能成立。h公司與徐某因未在證券交易所轉(zhuǎn)讓股票，其私下轉(zhuǎn)讓行為無效，股票仍歸徐某所有。（3）至于 w股份公司拒絕為 h公司補(bǔ)發(fā)股票，除了 h公司受讓股票的行為違法外，還因?yàn)閔公司在股票被盜后只登報(bào)宣布無效是不合法的。根據(jù)公司法的規(guī)定，記名股票被盜、遺失或者滅失的，須依公示催告程

15、序由人民法院宣告失效，然后才可向公司申請補(bǔ)發(fā)股票。（4）公司法規(guī)定，公司非因減少公司資本而注銷股份或與持有本公司股票的其他公司合并外，不得收購本公司的股票。因此，本案的w股份公司要求收購這32萬元股票的要求是不能成立的。既然康某不能取得股票所有權(quán)，公司也不得收購，h公司與徐某間的轉(zhuǎn)讓無做，那么，股票實(shí)際上仍歸徐某所有。當(dāng)然由于徐某已出國，且h公司支付了價(jià)款，則在補(bǔ)除了手續(xù)之后，可歸h公司所有。（5）公司法第149條第3款規(guī)定：“公司不得接受本公司的股票作為抵押權(quán)的標(biāo)的?！痹撘?guī)定中的“抵押權(quán)”應(yīng)為“質(zhì)押權(quán)”。因?yàn)樵诠痉ǔ雠_時(shí)，擔(dān)保法尚未出臺，而在擔(dān)保法出臺之前，我國立法對質(zhì)押與抵押未予區(qū)分；而

16、依擔(dān)保法第75條之規(guī)定，公司法第149條第3款的“抵押權(quán)”應(yīng)為質(zhì)押權(quán)。公司法第149條第3款的用語之誤，是歷史原因形成的。5、甄某于2007年5月?lián)我挥邢挢?zé)任公司的董事長。2008年3月，另一公司的經(jīng)理田某找甄某借一筆資金以解燃眉之急。正好公司剛收回一筆50萬元的貨款，甄某即轉(zhuǎn)給了田某，田某拿出5萬元給甄某，甄某未敢收，遂存入公司的小金庫中。該小金庫是甄某伙同部分董事及監(jiān)事賈某私自開立的，用于他們的各項(xiàng)業(yè)余開支。同年7月，甄某利用手中的職權(quán)幫助其弟弟的公司做成一筆木材生意，獲利10萬元，甄某存入私人帳戶。這一年9月，甄某利用董事長的權(quán)力與賈某簽訂了一項(xiàng)合同，規(guī)定公司支付賈某2萬元的中介費(fèi)，作

17、為賈某為公司聯(lián)系到一批木材生意的報(bào)酬。而實(shí)際上公司購入該批木材的價(jià)格明顯高于市場價(jià)，致使公司受損 20萬元，賈某與甄某各自撈了一筆回扣。此事并未經(jīng)過董事會的討論。 2009年3月，股東會覺察到甄某與賈某的瀆職行為，責(zé)令其停職反省。同時(shí)，組織人員進(jìn)行調(diào)查，待查清事實(shí)后依照法律和公司章程進(jìn)行處理。問： （1）甄某的董事長一職至遲應(yīng)于何時(shí)任期屆滿？為什么？ （2）設(shè)甄某2004年6月?lián)文硣鵂I工廠廠長時(shí)，因從事違法經(jīng)營致該廠營業(yè)執(zhí)照被吊銷。那么甄某任職董事長一事是否符合法律規(guī)定？為什么？（3）本案甄某從事了哪些違法活動？ （4）公司對于董事、監(jiān)事的違法活動可否自行處理？ （5）甄某、賈某應(yīng)否對公司承

18、擔(dān)賠償責(zé)任？ 答案（1）至遲應(yīng)于2002年5月任期屆滿。因?yàn)槎碌娜纹诳捎晒菊鲁桃?guī)定，但法定每屆任期不得超過3年，連選得連任。（2）不合法。因?yàn)檎缒骋婪▽儆诓坏脫?dān)任公司董事職務(wù)的人員范圍。（3）甄某的違法活動有： 違法將公司資金借貸給他人使用； 違法利用職權(quán)為自己謀取私利； 違法利用職權(quán)收受非法收入； 私設(shè)小金周； 非經(jīng)章程規(guī)定和股東會同意，同本公司進(jìn)行交易。 （4）公司可以對董事、監(jiān)事的違法活動自行處理，但涉及行政、刑事責(zé)任的除外。 （5）甄某、賈某應(yīng)對公司負(fù)賠償責(zé)任。法理詳解 （1）有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)有股東會、董事會、監(jiān)事會等。其中董事會起著承上啟下的作用，占有比較重要的地位。董事會

19、是由董事組成的，法定為3至賠人。設(shè)董事長1人，副董事長1至2人。董事的任期可以由公司章程規(guī)定，但法定每屆任期不得超過3年。不過，任期屆滿的，可以連選連任。監(jiān)事會是對公司的財(cái)務(wù)、董事及經(jīng)理的行為等實(shí)行監(jiān)督的機(jī)構(gòu)，監(jiān)事會成員與董事一樣，每屆任期為3年，屆滿時(shí)，可以連選連任（公司法第47、 53條）。（2）由于董事和監(jiān)事，加上經(jīng)理是公司的重要組成人員，因此，公司法第57、58條對這些人的資格作了如下限定，即下述人員不得擔(dān)任董事、監(jiān)事及經(jīng)理： 無民事行為能力或限制民事行為能力的人； 因犯有貪污。賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)罪或破壞社會經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未過5年，或因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期

20、滿未過5年； 對破產(chǎn)企業(yè)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的該企業(yè)的董事、廠長或經(jīng)理，自該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未過3年； 對違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的該企業(yè)的法定代表人，自該企業(yè)被吊銷營業(yè)熱照之日起未過3年； 個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償； 國家公務(wù)員。本案中甄某即屬于第類人員，由于原廠被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日至 1999年 5月未過 3年，甄某于此時(shí)就職董事長，應(yīng)屬無效行為（公司法第57條第2款）。（ 3）除了對董事、監(jiān)事等的資格作了限制外，公司法第5 9 62條還規(guī)定，董事、監(jiān)事。經(jīng)理等不得從事下列違法活動： 不得利用在公司的地位和職權(quán)為自己謀取私利，不得利用職權(quán)收受賄賂或其他非法收入，也不得侵占公

21、司財(cái)產(chǎn)； 不得挪用公司資金或?qū)⒐举Y金借貸給他人； 不得將公司資產(chǎn)以其個(gè)人名義或以其他個(gè)人名義開立賬戶存儲； 不得以公司資產(chǎn)為本公司股東或其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保； 不得自營或?yàn)樗私?jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)或從事?lián)p害本公司利益的活動； 非經(jīng)章程規(guī)定或股東會同意，不得同本公司訂立合同或進(jìn)行交易； 非依法或經(jīng)股東會同意，不得泄露公司秘密。 在上述禁止性活動中，甄某違反了、等項(xiàng)規(guī)定，從事了挪用公司資金 50萬元、私設(shè)小金庫、利用職權(quán)為其弟弟謀利、同本公司監(jiān)事賈某訂立合同等違法活動。 （4）對于這些違法活動，除了公司本身需要承擔(dān)行政責(zé)任，具體責(zé)任人員構(gòu)成犯罪應(yīng)承 擔(dān)刑事責(zé)任外，公司是可以對具體的違法人員（董事、監(jiān)事、經(jīng)理）進(jìn)行處分的。例如公司可 以沒收董事等的非法收入歸公司所有；對于因其違法行為對公司造成損害的，公司還可以要 求這些違法的董事等人員賠償，但公司不能越權(quán)給予這些人員行政及刑事處罰。公司對于該職的董事、監(jiān)事可由股東會決定罷免其職務(wù)。 （5）公司法第63條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者 公司章程的規(guī)