淺論我國獨立董事制度困境和出路

1、淺論我國獨立董事制度困境和出路中圖分類號：f270文獻標識：a文章編號：1009-4202 (2013) 06-000-03摘要伴隨著我國市場經濟的進一步發(fā)展，西方先進的 管理經驗也陸續(xù)傳入我國。其中，獨立董事制度就是在市場 經濟影響下從國外引入的先進的公司治理制度。然而，由于 其引入的滯后性以及我國經濟形勢的特殊性，使得我國的獨 立董事制度并沒有發(fā)揮其應有的作用。本文主要分析了獨立 董事制度在實踐中存在的問題，并給出改進措施，同時對獨 立董事的未來創(chuàng)新作出了初步探討。關鍵詞獨立董事制度對策創(chuàng)新獨立董事制度是美英外部監(jiān)控型公司治理模式的一大 特色，最早起源于20世紀30年代，1940年美國頒布

2、的投 資公司法是其產生的標志。獨立董事制度的出現(xiàn)并非偶然, 這是因為上市公司股東在追求利益最大化時，有可能損害其 他利害關系人的利益；大股東在實現(xiàn)自身利益的同時，還可 能會損害中小股東的利益，所以股東作為董事有一定的局限 性，從而使獨立董事制度的產生成為必然。獨立董事可以獨 立地對公司經營管理做出客觀的判斷和科學的決策，這就一 定程度上增強了管理的科學性和有效性，并最大限度的維護 了各利害相關者的利益。鑒于獨立董事制度的職能與作用如 此重要，同時隨著現(xiàn)代企業(yè)管理的綜合性、全局性、戰(zhàn)略性 增強，特別是應對當今不斷發(fā)酵的金融危機等一系列復雜多 變的經營環(huán)境，我國必須積極發(fā)展并完善適合我國企業(yè)的獨

3、立董事制度。一、我國獨立董事制度的困境1、獨立董事不"獨立"獨立董事其最根本的特征之一是獨立性，因而一直以來 獨立性被認為是獨立董事制度生存的前提。如果獨立董事獨 立性大打折扣，其在公司治理中將難以發(fā)揮應有的作用。通 常我們所說的獨立董事的獨立性，是指社會關系的獨立性， 經濟上的獨立性和行使權力上的獨立性。從我國目前的獨立 董事制度運行狀況來看，獨立性缺失問題較為嚴重。首先， 獨立董事的產生絕大部分都是由大股東或者實際內部控制 人提名，經過股東大會表決通過，獨立董事與大股東或內部 控制人的社會關系難以撇清。其次，獨立董事通過向公司提 供專業(yè)指導和監(jiān)督服務而獲取報酬，這實際上

4、形成了獨立董 事與上市公司的雇傭關系，使其獨立性收到了極大的挑戰(zhàn)。再次，獨立董事在上市公司董事會中的比例過低，再加上上 市公司的法人治理結構中沒有設立相應的行權機構，使得獨 立董事的權力并沒有得到充分發(fā)揮。2、獨立董事與監(jiān)事職能劃分不清從世界范圍的公司治理理論和實踐來看，主要存在著兩 種公司治理模式：一種是英美法系的“一元制”公司治理結 構，這種模式下董事會既是決策機構又是監(jiān)督機構，董事會 在公司治理中起著舉足輕重的作用。另一種是以德日為代表 的大陸法系的“二元制”公司治理模式，這在模式在股東大 會下設置董事會和監(jiān)事會兩個平行機構。我國借鑒“二元 制”公司治理模式，在股東大會下設立董事會和監(jiān)事

5、會。我 國公司法規(guī)定，監(jiān)事會具有財務監(jiān)督和業(yè)務監(jiān)督雙重職 能，而上市公司治理準則又給予了由獨立董事組成的審 計委員會類似的財務監(jiān)督權。因此監(jiān)事會的監(jiān)督權被嚴重削 弱甚至形同虛設。我國董事會與監(jiān)事會職能的交叉重疊主要 體現(xiàn)在三個方面。一是兩者都把財務監(jiān)督作為主要內容。二 是兩者都被賦予了監(jiān)督董事和經理的權力。三是在一定條件 下兩者都有權提議召開臨時股東大會。3、缺乏有效的問責機制獨立董事對上市公司及全體股東負有誠信與勤勉義務。關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見中要求，“認真履行職責，維護公司整體利益，尤其要關注中小股東 的合法權益不受損害”并'確保有足夠的時間和精力有效 地履行獨立

6、董事的職責”。獨立董事問責機制的缺乏包括 兩方面的內容。首先，從目前已聘請了獨立董事的上市公司 披露的信息來看，公司沒有對獨立董事應當承擔的法律責任 等事項作出相應的說明，許多獨立董事甚至對自身職責缺乏 足夠的認識，獨立董事在擔任獨立董事期間對自身職責缺乏 足夠的理解。問責制的缺乏導致對獨立董事的約束力減弱， 從而使獨立董事難以認真履行職責。其次，我國目前的獨立 董事大多是由知名學者、專家、注冊會計師、律師等專業(yè)人 士組成，他們大多忙于本職工作，擔任獨立董事只是一項社 會兼職，所以他們很少花時間和精力去關注上市公司的經營 管理情況，甚至有時缺席公司董事會，無法真正地參與到企 業(yè)的經營決策中去。

7、然而，我國法律法規(guī)對于獨立董事的責 任追究機制并沒有作出明確的規(guī)定，這在一定程度上降低了 獨立董事履職的責任心和積極性。4、缺乏科學的激勵機制我國關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見中明確規(guī)定了 “上市公司應當給予獨立董事適當的津貼”，“津貼的標準應當由董事會制定預案，股東大會審議通過并 在公司年報中進行披露”。對于津貼支付的高低尚沒有制定 統(tǒng)一標準或者指導性方案，也沒有確定津貼支付的形式。從 實際運行情況來看，我國上市公司獨立董事報酬大多實行單 一的固定津貼，獨立董事并不享有公司的剩余索取權。一般 說來，固定報酬支付具有短期激勵作用，而股票期權等薪酬 支付方式將獨立董事報酬與公司長期經營

8、業(yè)績聯(lián)系起來，具 有長期激勵作用。目前我國獨立董事報酬中諸如股權、期權 等長期激勵的方式近乎沒有，這種不合理的激勵機制難以起 到持續(xù)有效的激勵作用。獨立董事的報酬與公司長期業(yè)績缺 乏相關關系，又使得獨立董事認真履行職責的積極性大大降 低。二、我國獨立董事制度的出路1、優(yōu)化選聘機制，增強獨立董事的獨立性獨立性是上市公司獨立董事能夠在董事會中代表中小 投資者權益的重要保證，而在實踐中，我國資本市場獨立董 事的獨立性卻遭到諸多質疑和詬病。優(yōu)化獨立董事選聘機 制，能夠從"源頭”斬斷導致獨立董事“不獨立”的制度因 素。優(yōu)化獨立董事選聘機制，首先應當改變當前由上市公司 及其股東提名獨立董事候選人

9、的做法，而改由專門性的行業(yè) 自律管理組織根據上市公司的申請推薦合適的候選人。采用 行業(yè)自律組織推薦候選人的方法可以有效地抑制大股東對 獨立董事提名環(huán)節(jié)的操縱。其次，股東大會在對獨立董事候 選人進行表決時，應排除第一大股東及其一致行動人的表決 權。在目前的制度安排下，股權集中的公司可能會出現(xiàn)大股 東影響甚至操縱表決結果的情況。排除第一大股東及其一致 行動人的表決權，能夠有效地避免大股東操縱表決結果，進 而實現(xiàn)對中小投資者利益的保護。 2、科學定位職能, 避免獨立董事與監(jiān)事職能混同在我國現(xiàn)有公司治理結構下，監(jiān)事與董事會中的獨立董 事并存。二者均肩負監(jiān)督公司生產經營行為和保護中小投資 者合法權益的責

10、任，從而導致在實踐中容易出現(xiàn)獨立董事與 監(jiān)事“職能并軌”的現(xiàn)象。為避免獨立董事與監(jiān)事出現(xiàn)職責混同的亂象，監(jiān)管層應 當進一步明確和細化二者職能分工，在制度安排上突出二者 的特色。首先，獨立董事的職能應當傾向于保護中小投資者 的合法權益，而監(jiān)事的職能應當更多地體現(xiàn)對公司內部職工 的保護。其次，獨立董事與監(jiān)事會應當獨立完成監(jiān)督檢查工 作并分別出具工作報告。3、建立建全有效的問責機制當上市公司出現(xiàn)業(yè)績變臉或者財務瑕疵時，監(jiān)管機構和 社會公眾往往會更多地關注公司的主要股東和高級管理層， 而鮮有對獨立董事進行實質性處罰。在實踐中，獨立董事往 往在任職公司出現(xiàn)問題時“一走了之”，很少受到追責和調 查，從而助

11、長了部分獨立董事“不懂事”的不良作風。為確保獨立董事能夠勤勉履職，應當從制度安排上針對 獨立董事建立切實有效的問責機制。首先，獨立董事行業(yè)自 律組織應當對出現(xiàn)履職瑕疵的獨立董事設定諸如警告、市場 禁入及吊銷執(zhí)業(yè)資格等處罰措施。此外，監(jiān)管部門在調查上 市公司的違法行為時，應當將獨立董事同高級管理層一并列 入檢查和訴訟對象。4、積極探索科學的激勵機制建立建全科學合理的激勵機制既是建全和完善獨立董 事評價市場的重要途徑，也是激勵和促進獨立董事盡責履職 的必要手段。針對我國資本市場的統(tǒng)籌性獨立董事激勵機制 應當包括以下兩個方面。首先，應當由獨立董事行業(yè)自律組 織設計和建立一套獨立董事履職考評體系，能夠

12、從專業(yè)勝任 能力、獨立性、主觀勤勉程度和考察期工作業(yè)績等多個角度 較為合理和全面地考察獨立董事的履職績效。其次，激勵機 制應當包含多樣化的獎勵措施，引入股權、期權激勵措施， 合理設計，以避免獨立董事激勵流于形式。具體獎勵措施可 以包括公開考評結果，由行業(yè)自律組織參考考評結果進行會 員推薦等。三、我國獨立董事制度的創(chuàng)新設想 若要進一步改進獨立董事當今“花瓶”的窘狀，進行制度上的創(chuàng)新是至關重要的。'獨立性”是獨立董事制度的靈魂，“懂事”“盡職”是獨立董事制度的兩翼。二者相互聯(lián)系，互為支撐，不可偏廢，而使其真正“獨立”、“懂事” 和“盡職”的核心又在于提名體制、薪酬體制與監(jiān)督機制等 的創(chuàng)新，

13、這應是獨立董事制度改革與創(chuàng)新的基本邏輯與思 路。具體來說，筆者設想可由證監(jiān)會牽頭，成立獨立董事協(xié) 會，作為上市公司與證監(jiān)會的中間機構。獨立董事協(xié)會籌建 核心信息資源庫，整合上市公司獨立董事的信息，并使該信 息共享于獨立董事協(xié)會下設的四個部門：人力資源委員會、 薪酬委員會、監(jiān)督委員會、培訓教育委員會。在得到核心信 息資源庫有效數據的前提下，四部門職能如下：1、人力資源委員會人力資源委員會的核心工作在于改變獨立董事的選聘 機制。上市公司招聘獨立董事，可由其董事會向獨立董事協(xié) 會提出申請。人力資源委員會根據上市公司的申請意愿和核 心數據庫資料向上市公司推薦獨立董事候選人。完成后向證 監(jiān)會上報，由其備

14、案并向公眾公布。2、薪酬委員會薪酬委員會的核心工作在于改變獨立董事的薪酬發(fā)放 機制。上市公司定期將獨立董事薪酬存入由獨立董事協(xié)會開 設的專門賬戶，由薪酬委員會根據信息資源庫中獨立董事的 表現(xiàn)發(fā)放薪酬。3、監(jiān)督委員會監(jiān)督委員會的核心工作在于根據法律規(guī)定，加強對獨立 董事行為的監(jiān)督。監(jiān)督委員會定期對上市公司的績效水平與 獨立董事的參與度進行評級，將連續(xù)未通過考評者加入信息 資源庫黑名單，并提醒企業(yè)以后慎重聘用。4、培訓教育委員會培訓教育委員會的核心工作在于提高獨立董事的執(zhí)業(yè) 水準。培訓教育委員會定期與國家相關部門配合舉辦全國性 獨立董事資格考試以及相關培訓工作，將考評結果反饋給信 息資源庫，以備使

15、用。獨立董事協(xié)會運作的流程如下圖所示：四、結束語獨立董事制度在西方國家公司治理實踐中發(fā)展時間較 長，也比較完善。然而，獨立董事制度在我國尚處于起步階 段，至今只有短短的十幾年時間。獨立董事作為“舶來品”， 一直倍受關注，也飽受爭議。雖然獨立董事制度在促進公司 治理的過程中起到了一定的積極作用，但就上市公司的實踐 而言，其遠未達到改善公司治理結構、促進上市公司規(guī)范運 作和保護中小股東的合法權益的預期功效。因此，諸如''陽 光的職業(yè)，緘默的群體”、“簽字工具”、"花瓶董事”、 "既不'獨立'亦不'懂事'”等質疑聲一直不絕于耳。在經

16、濟全球化的今天，擁有創(chuàng)新的公司治理理念及先進 的公司治理制度是提升企業(yè)核心競爭力的關鍵，而獨立董事 制度正是基于市場環(huán)境的變化和上市公司的發(fā)展需要而發(fā) 展壯大起來的。它必然要經歷萌芽、發(fā)展、壯大的過程，而 在這過程中往往不是一帆風順的，必然也會會出現(xiàn)這樣那樣 的問題，但不應將其否定，而應當不斷地加深認識，不斷地 對其進行完善，使獨立董事既要“獨立”，又要“懂事”， 在公司治理中真正發(fā)揮其應有的作用。參考文獻:1 秦榮生.公司治理與監(jiān)事會運作.當代財經.2005 (12)： 104-108.2 秦榮生北京國家會計學院.公司治理模式的國際比 較中國社會科學報.2010. 09. 16 (010).

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