國際商法配套學(xué)習(xí)輔導(dǎo)資料

1、 國際商法解題輔導(dǎo) 國際商法解題輔導(dǎo)四、名詞解釋 2國際商事慣例國際商事慣例是在長期的商業(yè)或貿(mào)易實踐基礎(chǔ)上發(fā)展起來的某些通用的習(xí)慣做法。國際商事慣例不是法律，不具有普遍的法律拘束力。3. 專有技術(shù)是指具有一定價值的、可以利用的，為有限范圍專家知道的、未在任何地方公開過其完整形式的和未作為（其他）工業(yè)產(chǎn)權(quán)取得任何形式保護的技術(shù)知識、經(jīng)驗、數(shù)據(jù)、方法或者其組合。4.對價原本是英美合同法中的重要概念，其內(nèi)涵是一方為換取另一方做某事的承諾而向另一方支付的金錢代價或得到該種承諾的承諾。 對價：指當(dāng)事人一方在獲得某種利益時，必須給付對方相應(yīng)的代價。 5.國民待遇（GATS）是指根據(jù)GATS第17條規(guī)定，每

2、一成員應(yīng)按照其具體承諾表中所列條件和資格，給予任何其他成員的服務(wù)和服務(wù)提供者的待遇應(yīng)不低于其給予本國相同服務(wù)和服務(wù)提供者的待遇。這種待遇不論形式相同或不同，均不得改變競爭條件，使本國服務(wù)或服務(wù)提供者較比其他成員的服務(wù)或服務(wù)提供者更為有利。 6. 出票出票人簽發(fā)票據(jù)并將其交付給收款人的票據(jù)行為。出票為基本票據(jù)行為或主票據(jù)行為。8.根本違約 一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當(dāng)事人蒙受損害，以致于實際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西，即為根本違反合同，除非違反合同一方并不預(yù)知而且一個同等資格、通情達理的人處于相同情況中也沒有理由預(yù)知會發(fā)生這種結(jié)果。10. 票據(jù)變造是指無票據(jù)記載事項變更權(quán)

3、的人，以實施票據(jù)行為為目的，對票據(jù)上除簽章以外的記載事項進行變更，從而使票據(jù)權(quán)利義務(wù)關(guān)系內(nèi)容發(fā)生改變的行為。12. 票據(jù)追索權(quán)又稱償還請求權(quán)是指持票人在提示承兌或提示付款，而未獲承兌或未獲付款時，依法向其前手請求償還票據(jù)金額及其他金額的權(quán)利。20.合伙企業(yè)是指兩個或兩個以上的合伙人訂立合伙協(xié)議，為經(jīng)營共同事業(yè)，共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險的營利性組織。21. 國際商事仲裁協(xié)議是國際商事關(guān)系的各方當(dāng)事人合意將他們之間業(yè)已發(fā)生或?qū)砜赡馨l(fā)生的全部或特定國際商事爭議交由仲裁機構(gòu)裁決并受裁決約束的書面意思表示，是申請仲裁的必備材料。28. 國際工程承包是指一個國家的政府部門、公司、企業(yè)或項目

4、所有人委托國外的工程承包人負(fù)責(zé)按規(guī)定的條件承擔(dān)完成某項工程任務(wù)，是國際技術(shù)貿(mào)易的一種方式。29. 限制性商業(yè)條款，一般是指在國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中，技術(shù)轉(zhuǎn)讓方憑借其在技術(shù)上的優(yōu)勢地位，以限制競爭、限制貿(mào)易自由、謀求濫用市場支配地位為目的，對受讓方施加的、法律所禁止的、超過合理限度的各種限制性條款。30. 工業(yè)產(chǎn)權(quán)是指對創(chuàng)造發(fā)明和顯著標(biāo)記的專有權(quán)以及由此產(chǎn)生的其他權(quán)利，具體包括發(fā)明專利、實用新型專利、外觀設(shè)計專利、商標(biāo)權(quán)、服務(wù)標(biāo)記權(quán)、廠商名稱權(quán)、貨源標(biāo)記權(quán)、原產(chǎn)地名稱權(quán)、集成電路設(shè)計權(quán)以及制止不正當(dāng)競爭的權(quán)利。32. 票據(jù)權(quán)利保全是指持票人為了防止票據(jù)權(quán)利的喪失,依據(jù)票據(jù)法的規(guī)定進行提示票據(jù)，要求付

5、款人提供拒絕承兌或拒絕付款的證明和中斷時效的行為。34.提存是指由于債權(quán)人的原因，債務(wù)人無法向債權(quán)人給付合同標(biāo)的物時，債務(wù)人將合同標(biāo)的物交付提存機關(guān)而消滅合同關(guān)系的法律制度。35.外國仲裁裁決的承認(rèn)和執(zhí)行是指一國法院對外國仲裁機構(gòu)所作出的仲裁裁決承認(rèn)其具有相應(yīng)的法律效力并給予強制執(zhí)行的制度。38.合同的轉(zhuǎn)讓，是指在合同依法成立后，當(dāng)事人一方依法將其合同債權(quán)和債務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三方的法律行為。42. 商業(yè)存在是指一成員方的服務(wù)提供者通過在任何其他成員境內(nèi)設(shè)立的商業(yè)存在所提供的服務(wù)。43.自然人流動，又稱自然人存在，是指一成員方的服務(wù)提供者在任何其他成員境內(nèi)通過自然人的存在提供服務(wù)。五、簡答題

6、1.簡述海運提單、空運單、鐵路運單及多式聯(lián)運單據(jù)之間的異同點。答： 海運提單、空運單、鐵路運單及多式聯(lián)運單據(jù)之間的異同點主要在于：（1）海運提單、空運單、鐵路運單和多式聯(lián)運單據(jù)之間的基本共同點，是這些貨運單據(jù)都是承運人與托運人雙方所訂立的合同的憑證。（2）基本區(qū)別在于它們是否是物權(quán)憑證。提單是物權(quán)憑證，原則上是流通證券，買賣提單等于買賣貨物；空運單和鐵路運單則不是物權(quán)的憑證，不代表所承運貨物的價值，不可轉(zhuǎn)讓，不可議付；多式聯(lián)運單據(jù)依據(jù)交貨人的選擇，可以做成可轉(zhuǎn)讓單據(jù)，也可以做成不可轉(zhuǎn)讓單據(jù)，如簽發(fā)可轉(zhuǎn)讓單據(jù)，應(yīng)列明是按指示或是由持票人交付。如列明按指示交付，須經(jīng)背書后轉(zhuǎn)讓。如列明由持票人交付，

7、無需背書即可轉(zhuǎn)讓。海上貨運保險合同成立的要件主要有：（1）被保險人對保險的標(biāo)的物具有保險利益；（2）保險人與被保險人之間必須達成協(xié)議； （3）協(xié)議必須采用書面形式。2.簡述仲裁協(xié)議的特點。答仲裁協(xié)議是當(dāng)事人雙方愿意將他們之間已發(fā)生或可能發(fā)生的爭議交付仲裁解決的一種書面意思表示。具有如下特點：（l）自愿性。仲裁協(xié)議是由各方當(dāng)事人或其合法的代理人立在平等和協(xié)商一致的基礎(chǔ)上，自愿將他們之間的有關(guān)爭議提交仲裁解決的共同意思表示，不允許一方強加于另一方。（2）廣泛性。在仲裁協(xié)議中，當(dāng)事人既可以將已發(fā)生的爭議提交仲裁，也可以約定將可能發(fā)生的爭議提交仲裁解決。（3）獨立性。仲裁協(xié)議獨立性表現(xiàn)在，商事合同的無

8、效、被撤銷，仲裁協(xié)議或條款仍然有效。（4）要式性。即仲裁協(xié)議應(yīng)以書面形式訂立。3.簡述本票、支票與匯票的區(qū)別。答（1）本票與匯票的區(qū)別主要有：本票是允諾式票據(jù)，而匯票是委托式票據(jù)；本票只有兩個當(dāng)事人，其中出票人本身就是付款人，而匯票則有2個當(dāng)事人；本票的出票人自始至終是該票據(jù)的主債務(wù)人，而匯票一經(jīng)承兌后，出票人就成為了從債務(wù)人，代之而負(fù)主債務(wù)人之責(zé)的是承兌人；遠期匯票的持票人一般要行使承兌這一附屬票據(jù)行為，而遠期本票的持票人則無需行使承兌這一附屬票據(jù)行為；本票的流通期限一般比匯票短。（2）支票與匯票的區(qū)別主要有：支票的付款人僅限于金融業(yè)者，而匯票的付款人則不以金融業(yè)者為限；支票都是見票即付的票

9、據(jù)，而匯票則小以見票即付為限支票無承兌這一附屬票據(jù)行為，而匯票則除見票即付外，一般都要進行承兌這一附屬票據(jù)行為；支票僅作為支付工具，而匯票除作為支付工具外，還起著信貸工具等作用；見票即付或見票后定期付款的匯票，出票人可以規(guī)定票據(jù)金額應(yīng)有利息，支票上若有任何利息的記載，均視為無記載。匯票的出票人在匯票上必須載明受款人的名稱，否則無效，而支票上是否載明受款人名稱并不影響出票的效力。4. 根據(jù)美國統(tǒng)一產(chǎn)品責(zé)任示范法規(guī)定，簡述產(chǎn)品缺陷的種類。答 ：根據(jù)美國統(tǒng)一產(chǎn)品責(zé)任示范法第104條規(guī)定，產(chǎn)品缺陷的種類如下：（1）產(chǎn)品制造缺陷。（2）產(chǎn)品設(shè)計缺陷。（3）產(chǎn)品的警示缺陷。（4）違反品質(zhì)擔(dān)保缺陷。（5）開

10、發(fā)缺陷。5.試述有限合伙與普通合伙的主要區(qū)別。答.不同點： (1)有限合伙中不同合伙人承擔(dān)責(zé)任不同。 (2)有限合伙人不參與企業(yè)的經(jīng)營管理。 (3)有限合伙人的名稱不得列入商號名稱。 (4)有限合伙人有權(quán)審查企業(yè)的帳目。 (5)有限合伙人的死亡或退出、破產(chǎn)的不影響企業(yè)存續(xù)。 (6)有限合伙人不得發(fā)出通知解散企業(yè)。6.統(tǒng)一票據(jù)法的日內(nèi)瓦公約由哪些具體的國際公約所構(gòu)成?答(1)關(guān)于統(tǒng)一票據(jù)和本票的日內(nèi)瓦公約。 (2)關(guān)于解決匯票與本票的若干法律沖突的公約。(3)關(guān)于統(tǒng)一支票法的日內(nèi)瓦公約。 (4)關(guān)于解決支票的若干法律沖突的公約。8.比較股份有限公司與有限責(zé)任公司的異同。答相同點：股東依其在公司中

11、所占的份額的大小享有權(quán)益。  不同點：(1)規(guī)模大小不同；(2)設(shè)立條件、程序、難易、繁簡不同；(3)股份的募集、表現(xiàn)形式不同；    (4)股份轉(zhuǎn)讓所受的限制不同；(5)公司財產(chǎn)情況及帳目公開程度不同。9.要約引誘與要約有何區(qū)別? 答： 要約是一方向另一方提出的愿意按一定的條件同對方訂立合同，一旦要約被對方承諾時即對提出要約的一方產(chǎn)生約束力的一種意思表示。要約引誘，是邀請或者引誘他人向自己發(fā)出訂立合同的要約的意思表示。要約引誘可以是向特定人發(fā)出的，也可以是向不特定的人發(fā)出的。要約引誘不約束表意人，僅在于邀請對方發(fā)出要約，對方發(fā)出要約

12、后仍需要約引誘人承諾，合同才能成立。要約一般是向特定人發(fā)出，要約對要約人具有約束力，一經(jīng)受要約人承諾，合同即告成立。10.我國核準(zhǔn)國際貨物買賣合同公約時作了什么保留？答 我國對國際貨物銷售合同公約的保留有以下兩項：（1）關(guān)于合同形式的保留。公約第11條規(guī)定，銷售合同無須以書面形式訂立或書面證明，在形式方面也不受任何其他條件的限制。我國在批準(zhǔn)公約時對其進行了保留，認(rèn)為國際貨物買賣合同應(yīng)當(dāng)采取書面的形式，公約有關(guān)書面形式以外的合同也有效的規(guī)定對中國不適用。 （2）擴大適用的保留。是對公約第1條第l款（b）項規(guī)定的保留。公約第1條第l款（b）項規(guī)定，如果國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國的法律，本公約適

13、用于營業(yè)地在不同國家的當(dāng)事人之間所訂立的貨物銷售合同。我國對此予以了保留。我國認(rèn)為，只有在合同當(dāng)事人營業(yè)地所在國為不同國家，且這些國家均為締約國時，當(dāng)事人之間訂立的國際貨物銷售合同才適用該公約。11.簡述C組術(shù)語的共同之處是什么？ 答賣方負(fù)責(zé)簽訂從交貨地點將貨物運到目的地的運輸合同，并支付運費；   貨物運輸中的風(fēng)險由買方承擔(dān)；  均屬于裝運合同。13簡述共同海損成立的條件？答：（1）共同海損，是指在同一海上航程中，船舶、貨物和其他財產(chǎn)遭遇共同危險，為了共同安全，有意地、合理地采取措施所直接造成的特殊犧牲或支付的特殊費用。（2）共同海損成立的要件為：第一，確有危及船舶、貨物

14、和其它財產(chǎn)的迫切的共同危險；第二，采取的措施必須是有意的；第三，作出的犧牲和支付的費用必須是是合理的、額外的。第四， 挽救措施最后一定要有效果。14有限公司具有哪些法律特征？答有限責(zé)任公司又稱有限公司，是指由一定數(shù)量的股東依法成立的，各股東共同出資，并以其所認(rèn)出資額或出資比例對公司承擔(dān)責(zé)任，而公司以其全部財產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。有限責(zé)任公司具有如下法律特征：其一、股東人數(shù)不得超出公司立法的規(guī)定；其二、設(shè)立比較簡便；其三、不得公開發(fā)行股票、股東的股票不得隨意轉(zhuǎn)讓；其四、股東以其出資額為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任17.美國產(chǎn)品責(zé)任法中規(guī)定的被告可以提出的的抗辯有哪些?答 被告可以提出的抗辯有以下

15、六種：  (1)擔(dān)保的排除或限制；  (2)與有疏忽與相對疏忽；  (3)自擔(dān)風(fēng)險；  (4)非正常地使用產(chǎn)品或誤用、濫用產(chǎn)品；  (5)擅自改動產(chǎn)品；   (6)帶有不可避免的不安全因素的產(chǎn)品。18.簡述票據(jù)在法律上的特點。答：票據(jù)在法律上的特點如下：  (1)票據(jù)得以迅速、簡便的方式進行轉(zhuǎn)讓；  (2)票據(jù)本身與其基礎(chǔ)關(guān)系相分離；  (3)強調(diào)保護善意第三人；  (4)票據(jù)是一種要式的證券；  (5)票據(jù)是一種文義證券。20. 簡述發(fā)價的終止情形。答 發(fā)價終止是指發(fā)價失去效力，對發(fā)

16、價人和受發(fā)價人均沒有拘束力。發(fā)價因以下原因而終止：（1）發(fā)價因期間已過而終止；（2）發(fā)價因被發(fā)價人撤回或撤銷而終止；（3）發(fā)價因被受發(fā)價人拒絕而終止；（4）發(fā)價因被受發(fā)價人實質(zhì)變更而終止；21.簡述代位權(quán)與委付的區(qū)別。答 代位權(quán)是指保險標(biāo)的的損失是由第三者行為造成時，保險人賠償被保險人后，保險人有權(quán)代位行使被保險人的權(quán)利,包括向有責(zé)任第三方提出補償請求權(quán)。委付是指海上保險事故發(fā)生后，保險標(biāo)的物的損失符合推定全損的構(gòu)成要件時，被保險人請求將該標(biāo)的物的全部權(quán)利和義務(wù)轉(zhuǎn)移給保險人，而請求支付保險標(biāo)的物全部保險金額的行為委付和代位權(quán)的區(qū)別：(1)委付適用于推定全損；而代位適用于全部損失或部分損失。 (

17、2)委付轉(zhuǎn)讓的是保險標(biāo)的之所有權(quán)及其他有關(guān)的權(quán)利和義務(wù)；而代位是向第三者追償?shù)臋?quán)利。 (3)委付是保險人取得保險標(biāo)的之所有權(quán)后，向被保險人支付保險賠款；而代位是以保險人向被保險人支付賠償為前提。23. 簡述仲裁協(xié)議的法律效力。仲裁協(xié)議是雙方當(dāng)事人愿意將他們之間已發(fā)生或可能發(fā)生的爭議交付仲裁解決的一種書面文件。具有如下法律效力：（l）訂立仲裁協(xié)議受該協(xié)議的約束，如果發(fā)生的爭議，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)以仲裁的方式予以解決，不得向法院起訴；（2）排除法院管轄權(quán)，凡是訂有仲裁協(xié)議的，法院不得強制管轄；（3）仲裁協(xié)議賦予仲裁機構(gòu)或仲裁庭處理爭議的管轄權(quán)；（4）仲裁協(xié)議是裁決具有法律效力的依據(jù)以及得到承認(rèn)和執(zhí)行的

18、基礎(chǔ)。無效的仲裁協(xié)議也是構(gòu)成有關(guān)國家拒絕承認(rèn)和執(zhí)行有關(guān)裁決的理由之一。25. 簡述提單的作用提單是指證明海上運輸合同和貨物由承運人接管或裝載以及承運人保證憑以交付貨物的單據(jù)。具有以下作用：（1）提單是承運人與托運人之間的海上貨物運輸合同的證明；（2）提單是承運人接收貨物或?qū)⒇浳镆呀?jīng)裝船的證明；（3）提單是代表貨物所有權(quán)的憑證。27.仲裁協(xié)議的內(nèi)容 仲裁協(xié)議具體應(yīng)包括哪些內(nèi)容，各國立法和國際公約對此規(guī)定不盡一致?？偟膩碚f，仲裁協(xié)議應(yīng)包括仲裁事項、仲裁地點、仲裁機構(gòu)、程序規(guī)則、仲裁適用的法律和仲裁裁決的效力等主要內(nèi)容。 提交仲裁的事項 仲裁協(xié)議應(yīng)明確規(guī)定哪些事項提交仲裁解決，這是仲裁庭行使其管轄權(quán)

19、的重要依據(jù)之一，也是有關(guān)當(dāng)事人申請法院執(zhí)行仲裁裁決所必須具備的一個重要條件。各國仲裁法一般都對提交仲裁解決的事項做了較為明確的規(guī)定，若當(dāng)事人一方申請仲裁的爭議事項不屬于仲裁協(xié)議所在地約定的應(yīng)提交仲裁的事項，他方當(dāng)事人就有權(quán)對有關(guān)仲裁庭的管轄權(quán)提出異議，而拒絕參與仲裁；即使在仲裁庭審終結(jié)并作出實質(zhì)性裁決以后，他方當(dāng)事人也有權(quán)拒絕履行該項裁決規(guī)定的義務(wù)。 我國中華外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例第37條、中外合作經(jīng)營企業(yè)法第25條規(guī)定，中外合營雙方可以約定將有關(guān)解釋或履行企業(yè)協(xié)議、合同、章程時發(fā)生的爭議提交仲裁。雙方在仲裁協(xié)議（一般為仲裁條款）中訂有這種約定時，仲裁機構(gòu)可以受理和裁決雙方有關(guān)解釋或履行企業(yè)

20、協(xié)議、合同、章程的所有爭議。如果雙方不愿作這種一般性約定，也可根據(jù)實際需要在仲裁協(xié)議中限定提交仲裁的爭議，規(guī)定只將某一種或某一方面的特定爭議提交仲裁解決。 仲裁地點 仲裁地點是仲值協(xié)議的核心內(nèi)容，它是指進行仲裁程序的所有地。確定在何地進行仲裁具有重要意義。 一般地說，在何國仲裁就適用何國的仲裁法決定仲裁程序方面的問題；在當(dāng)事人缺少法律選擇時還可能依仲裁所在地的沖突規(guī)則選擇實體法。仲裁地還可能對仲裁的承認(rèn)與執(zhí)行產(chǎn)生影響。關(guān)于國際投資爭議的仲裁，一般選擇在東道國進行，當(dāng)然也可以選擇被訴方所屬國或第三國仲裁。 1) 在中國仲裁。即由中國涉外仲裁機構(gòu)（中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會或中國海事仲裁委員會）進

21、行仲裁。此種方式對中方合營者最有利，中方合營者在訂立仲裁協(xié)議時應(yīng)力爭訂入這種規(guī)定。爭取不到時，可視情況選擇下面兩種。2) 在被訴方（被申請人）所屬國仲裁。如果經(jīng)協(xié)商爭取不到在中國進行仲裁，也可以同意在被訴方國家進行仲裁。 3) 在第三國（地區(qū)）仲裁。若采用前兩種方法仍不能確定仲裁地點，也即中外合營雙方都不愿意到對方國家仲裁，也可以由雙方協(xié)商兩間選擇在第三國進行仲裁。選擇在第三國進行仲裁時，應(yīng)考慮以下因素：該國政治上對已友好或保持中立；該國仲裁制度較為完備；仲裁規(guī)則比較公平合理；仲裁機構(gòu)及仲裁水平享有世界聲譽；該國為紐約公約締約國。例如可選擇在瑞典的斯德哥爾摩商會仲裁院、巴黎國際商會等地進行仲裁

22、。 仲裁機構(gòu) 仲裁機構(gòu)是指受理爭議案件并作出仲裁裁決的機構(gòu)，從組織形式上看，仲裁機構(gòu)既包括臨時仲裁機構(gòu)，也包括常設(shè)仲裁機構(gòu)。常設(shè)仲裁機構(gòu)是當(dāng)前國際上最為普遍的一種仲裁組織方式；選擇常設(shè)仲裁機構(gòu)進行仲裁比選擇臨時仲裁更方便、穩(wěn)定，也是投資爭議中較多采用的做法。仲裁規(guī)則 仲裁規(guī)則是指案件在仲裁過程中，有關(guān)仲裁機構(gòu)、仲裁庭、仲裁員、申訴人、被申訴人等相互之間的關(guān)系及活動規(guī)則的規(guī)定。它是仲裁案件所在地適用的程序法，是仲裁的行動準(zhǔn)則。一般來說，仲裁協(xié)議約定的哪個常設(shè)仲裁機構(gòu)仲裁，就應(yīng)按照該機構(gòu)制定的仲裁規(guī)則進行仲裁。然而，國際上也有仲裁機構(gòu)允許當(dāng)事人選用其他仲裁程序規(guī)則。在仲裁協(xié)議中訂明在我國仲裁的，則

23、應(yīng)適用我國的仲裁規(guī)則。中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則規(guī)定，凡當(dāng)事人同意凈爭議提交該仲裁委員會仲裁的，均視為兩間按照其仲裁規(guī)則進行仲裁。但當(dāng)事另有約定且仲裁委員會同意的，從其約定。合營雙方在簽訂仲裁協(xié)議時，應(yīng)明確約定仲裁所在地要適用的程序規(guī)則，以確保仲裁程序的順利進行。 仲裁裁決的效力 仲裁裁決的效力是指仲裁機構(gòu)就有關(guān)爭議所在地作出的實質(zhì)性裁決是否為終局裁決，對雙方當(dāng)事人有無或在多大程度上具有約束力，有關(guān)當(dāng)事人是否有權(quán)向法院起訴而請求變更或撤銷該項裁決，關(guān)于仲裁裁決的效力問題，大多數(shù)國家法律都規(guī)定了仲裁的終局效力問題，如聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會仲裁規(guī)則第32條第2款規(guī)定“裁決應(yīng)以局面 為之，并

24、應(yīng)是終局的和對當(dāng)事人雙方具有約束力的，雙方承擔(dān)立即履行裁決的義務(wù)?！?但也有些國家仲裁法規(guī)定：允許一方當(dāng)事人基于某種理由向法院上訴，法院可以在某種程序上對仲裁裁決行使監(jiān)督權(quán)和審查權(quán)。一般來說，當(dāng)事人在訂立仲裁協(xié)議時，應(yīng)對仲裁裁決是否允許上訴作出規(guī)定。在投資協(xié)議的仲裁條款和仲裁協(xié)議書一般訂明：仲裁裁決具有終局法律效力，對雙方當(dāng)事人約束力，任何一方不得向法院起訴。 28. 簡述票據(jù)變造的構(gòu)成要件答 ：票據(jù)的變造是指沒有改變票據(jù)上文義權(quán)限的人，以行使變造后的票據(jù)權(quán)利義務(wù)為目的，改變票據(jù)上除簽章以外記載事項的行為。構(gòu)成要件為：（1）以行使票據(jù)權(quán)利為目的的變更行為。（2）沒有變更權(quán)限的人所為的

25、變更行為。（3）變更的事項為票據(jù)簽章之外的其他記載事項。29.簡述根據(jù)中國民事訴訟法規(guī)定，拒絕承認(rèn)涉外仲裁機構(gòu)作出的裁決理由對中華人民共和國涉外仲裁機構(gòu)作出的裁決，被申請人提出證據(jù)證明仲裁裁決有下列情形之一的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實，裁定不予執(zhí)行： （一）當(dāng)事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達成書面仲裁協(xié)議的； （二）被申請人沒有得到指定仲裁員或者進行仲裁程序的通知，或者由于其他不屬于被申請人負(fù)責(zé)的原因未能陳述意見的； （三）仲裁庭的組成或者仲裁的程序與仲裁規(guī)則不符的； （四）裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機構(gòu)無權(quán)仲裁的。 人民法院認(rèn)定執(zhí)行該裁決違背社會公共利益的，裁定不予

26、執(zhí)行。30.國際貨物買賣的風(fēng)險轉(zhuǎn)移公約對風(fēng)險劃分確立了以下原則： （1）%h8LJgj$Qi,Y葵花法律論壇以交貨時間確定風(fēng)險轉(zhuǎn)移； （2）過失劃分原則，即以交貨時間確定風(fēng)險轉(zhuǎn)移的前提是賣方無違約責(zé)任，如發(fā)生違約行為則上述原則不適用；X+M4EGztQu*m司法考試,法律咨詢（3） 國際慣例優(yōu)先。即如果約定使用FOB合同則以貨物越過船舷為界，而不是以交付是轉(zhuǎn)移。（4） 劃撥是風(fēng)險發(fā)生轉(zhuǎn)移的前提條件。（5） 合同中有運輸條款的貨物買賣的風(fēng)險轉(zhuǎn)移。賣方安排運輸，貨交承運人時；在途貨物，自合同成立時；買方安排運輸時，貨交買方支配時。31. 國際貨物買賣的所有權(quán)轉(zhuǎn)移國際貨物銷售合同

27、公約除了規(guī)定了賣方的所有權(quán)擔(dān)保義務(wù)外，對貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移不涉及，對所有權(quán)的確定依各國國內(nèi)法，國際上對貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移有以下原則： 1.合同訂立時轉(zhuǎn)移； y)F3BY's7T0h3J司法考試,法律咨詢2.貨物特定化后交貨時轉(zhuǎn)移； 3.貨物特定化后依當(dāng)事人的意圖轉(zhuǎn)移；T FX'S$h葵花法律論壇4.訂立物權(quán)合同轉(zhuǎn)移； 5.交貨時轉(zhuǎn)移32.根據(jù)國際貨物買賣合同公約規(guī)定，試列舉不適用公約的買賣。答：并非所有的國際貨物銷售合同都適用公約。公約第2條和第3條對不適用公約的合同分別進行了規(guī)定。公約第條規(guī)定，下列買賣合同不適用公約：y)F3BY's7T0h3J司法考試,法(1)購買供私

28、人、家人或家庭使用的貨物銷售； (2)以拍賣的方式進行的銷售; (3)依法律執(zhí)行令狀或其他令狀的銷售; (4)公債、股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的銷售；(5)船舶、船只、氣墊船或飛機的銷售； (6)電力的銷售。公約第3條規(guī)定，下列買賣合同不適用公約：（1）供應(yīng)尚待制造或生產(chǎn)的貨物的合同應(yīng)視為銷售合同，除非訂購貨物的當(dāng)事人保證供應(yīng)這種制造或生產(chǎn)所需的大部分重要材料。（2）本公約不適用于供應(yīng)貨物一方的絕大部分義務(wù)在于供應(yīng)勞力或其它服務(wù)的合同。33.簡述分批交貨合同發(fā)生違約的救濟方法對分批交貨合同，是指一個合同項下的貨物分成若干批交貨。例如，一個購買20萬貨物的合同，可以分5批交貨，每批4噸。此時

29、，如果一方當(dāng)事人對其中一批貨物沒有履行合同義務(wù)，并且構(gòu)成根本違約，對方當(dāng)事人是否可以宣告撤銷整個合同，還是僅僅宣告這一批貨物違約，而不可以撤銷整個合同？根據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約，有3種情況： （1）如果一方當(dāng)事人不履行任何一批貨物的義務(wù)構(gòu)成對該批貨物的根本違約時，只能宣告合同對該批貨物無效，不能撤銷整個合同。（2）如果一方當(dāng)事人不履行其中一批貨物的義務(wù)，使當(dāng)事人有理由斷定以后各批貨物將會發(fā)生根本違約的情況，則另一方當(dāng)事人可以在一段合理的時間內(nèi)宣告合同今后無效，撤銷合同對以后各批貨物有效，對以前已經(jīng)履行的部分不能撤銷。（3）當(dāng)買方宣告合同對某一批交貨無效時，而各批貨物又是相互依存例如一套設(shè)

30、備，分批交運，則買方可宣告對已交付的或今后交付的各批貨物均無效。34.簡述國際商事仲裁程序國際商事仲裁程序一般包括如下階段：仲裁的申請和受理；仲裁庭的組成。臨時仲裁機構(gòu)可直接作為仲裁庭，常設(shè)仲裁機構(gòu)內(nèi)部則設(shè)有仲裁庭組織。仲裁庭由雙方當(dāng)事人合意選定或由有關(guān)仲裁機構(gòu)基于當(dāng)事人的授權(quán)或依職 權(quán)指定的仲裁員組成；仲裁審理，分為口頭審理和書面審理兩種方式；仲 裁裁決。仲裁庭作出裁決后，仲裁程序即告終結(jié)。35.簡述美國產(chǎn)品責(zé)任法律中對人身傷害的損害賠償范圍。答(1)難受與疼痛；(2)精神上的痛苦和苦惱；(3)收入的減少和掙錢能力的減弱；(4)合理的醫(yī)療費用； (5)身體殘廢。36.簡述

31、美國商法典對貨物商銷性擔(dān)保的規(guī)定。答：貨物至少應(yīng)達到下列標(biāo)準(zhǔn)才具有商銷性：   (1)根據(jù)合同所提供的說明，貨物應(yīng)在本行業(yè)內(nèi)可以不受異議地通過；   (2)貨物如果為種類物，應(yīng)在說明的范圍內(nèi)具有平均良好品質(zhì)；   (3)貨物應(yīng)適用于該種貨物的一般使用目的；   (4)貨物每個單位內(nèi)部或全體單位之間的種類、質(zhì)量或數(shù)量應(yīng)均勻，差異不超出協(xié)議許可的范圍；   (5)貨物應(yīng)按協(xié)議的要求裝入適當(dāng)?shù)娜萜?，進行適當(dāng)?shù)陌b和附以適當(dāng)?shù)臉?biāo)簽；  

32、;（6）如果容器上或標(biāo)簽上附有保證或說明，貨物應(yīng)與此種保證或說明相符。37. 根據(jù)服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定規(guī)定，簡述國際服務(wù)的提供方式。（1）過境交付（cross border supply），是指從一成員國的國境內(nèi)向另一成員國的國境內(nèi)提供服務(wù)，這種服務(wù)不構(gòu)成人員、物資或資金的流動，而是通過電訊、郵電或計算機網(wǎng)絡(luò)實現(xiàn)的服務(wù)，如視聽、金融和信息等；（2）境外消費（consumption abroad） ，是指在一成員國的國境內(nèi)向另一成員國的消費者提供服務(wù)，如接待外國游客、提供旅游服務(wù)，為國外病人提供醫(yī)療服務(wù)，為國外客戶提供醫(yī)療服務(wù)，接收外國留學(xué)生等；（3）商業(yè)存在（commercial presence）

33、，是指一成員的服務(wù)提供者在任何其他成員境內(nèi)建立商業(yè)機構(gòu)，為所在國和其他成員的服務(wù)消費者提供服務(wù)，它是一國的企業(yè)或經(jīng)濟實體到另一國開業(yè)，提供服務(wù)，包括投資設(shè)立合資、合作和獨資企業(yè)；（4）自然人流動（movement of personnel）， 由一成員國的自然人在另一成員國境內(nèi)提供服務(wù)，如一國的醫(yī)生、教授或藝術(shù)家到另一國從事個體服務(wù)。38. 根據(jù)紐約公約規(guī)定，簡述拒絕承認(rèn)與執(zhí)行仲裁裁決的理由。根據(jù)紐約公約第5條規(guī)定，被申請執(zhí)行人證明仲裁裁決有下列情況之一者，被申請執(zhí)行裁決的國家主管機關(guān)可依被執(zhí)行人的申請，拒絕承認(rèn)與執(zhí)行：仲裁協(xié)議的當(dāng)事人依據(jù)對他們適用的法律為無行為能力，或者根據(jù)仲裁協(xié)

34、議所選定的準(zhǔn)據(jù)法或在未選定準(zhǔn)據(jù)法時依據(jù)裁決地法，該仲裁協(xié)議無效；被申請人未得到指定仲裁員或進行仲裁程序的適當(dāng)通知，或由于其他情況未能出庭陳述其案情；仲裁庭裁決的事項不是當(dāng)事人交付仲裁的事項，或者不包含在仲裁協(xié)議規(guī)定之內(nèi)，或者超出了仲裁協(xié)議的范圍；但對于仲裁協(xié)議范圍以內(nèi)的事項的決定，如果可以和對于仲裁協(xié)議范圍以外的事項的決定分開，那么，這一部分的決定仍然可予以承認(rèn)和執(zhí)行；仲裁庭的組成或仲裁程序與雙方當(dāng)事人的協(xié)議不相符，或者當(dāng)事人沒有這種協(xié)議時，與仲裁國家的法律不符；裁決尚未發(fā)生法律效力，或者裁決經(jīng)裁決地所在國或裁決所依據(jù)法律之國家之主管機關(guān)撤銷或停止執(zhí)行。被請求承認(rèn)與執(zhí)行地國的主管機關(guān)如果查明有

35、下列情況，也可以拒絕承認(rèn)和執(zhí)行：依照執(zhí)行地國的法律，爭議事項不可以用仲裁的方式加以解決；（1分）承認(rèn)或執(zhí)行該項裁決違反承認(rèn)與執(zhí)行地國的公共政策。39. 簡述承認(rèn)與執(zhí)行外國法院民商事判決一般應(yīng)具備的條件。答：承認(rèn)與執(zhí)行外國法院民商事判決一般應(yīng)具備以下條件：（1）按照承認(rèn)和執(zhí)行國的法律，判決是有管轄權(quán)法院作出的。（2）外國法院判決已經(jīng)發(fā)生法律效力。（3）外國法院的訴訟程序是公正的。（4）外國法院的判決必須是合法取得的。（5）承認(rèn)和執(zhí)行國未就相同案件正在審理或已經(jīng)作出生效判決，或未承認(rèn)第三國的生效判決。（6）承認(rèn)與執(zhí)行外國判決不與本國公共秩序相抵觸。（7）判決地國和執(zhí)行地國之間存在條約關(guān)系或互惠關(guān)系

36、。（8）外國法院適用了內(nèi)國沖突法規(guī)定的準(zhǔn)據(jù)法。40.根據(jù)美國統(tǒng)一產(chǎn)品責(zé)任示范法規(guī)定，簡述產(chǎn)品缺陷的種類。答 ：根據(jù)美國統(tǒng)一產(chǎn)品責(zé)任示范法第104條規(guī)定，產(chǎn)品缺陷的種類如下：（1）產(chǎn)品制造缺陷。（2）產(chǎn)品設(shè)計缺陷。（3）產(chǎn)品的警示缺陷。（4）違反品質(zhì)擔(dān)保缺陷。（5）開發(fā)缺陷。41. 簡述匯票應(yīng)記載的事項。答（l）表明“匯票”的字樣；(2)無條件支付的委托；(3)確定的金額；(4)付款人名稱；(5)收款人名稱；(6)出票日期；(7)出票人簽章；(8)付款日期；(9)付款地；(10)出票地。42. 簡述國際商法的淵源。答: 國際商事條約、國際商事慣例、英美法系國家商事判例、各國商事制定法六、案例分析

37、1中國的甲公司與美國的乙公司訂立一份國際貨物買賣合同。合同約定：甲公司出售一批木材給乙公司，履行方式為：甲公司于7月份將該批木材自吉林交鐵路發(fā)運至大連，后由大連船運至美國紐約，乙公司支付相應(yīng)對價。但7月份，甲公司沒有履行。8月3日，乙公司通知甲公司，該批木材至遲應(yīng)在8月20日之前發(fā)運。8月10日，甲公司依約將該批木材交鐵路運至大連。但該批木材在自大連至紐約的運輸途中因海難損失80%。由于雙方對貨物滅失的風(fēng)險約定不明遂發(fā)生爭執(zhí)。乙公司認(rèn)為，甲公司未于7月份履行合同違約在先，應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。合同因甲公司未按時履行義務(wù)已終止，故貨物損失的風(fēng)險理應(yīng)由甲公司承擔(dān)。問：(1)乙公司是否有權(quán)要求甲公司承

38、擔(dān)損害賠償責(zé)任?為什么?    (2)乙公司認(rèn)為本案合同因甲公司違約已經(jīng)終止的觀點是否正確?為什么？    (3)本案中，貨物損失的風(fēng)險應(yīng)由誰承擔(dān)?為什么?(1)有權(quán)。因為甲公司已經(jīng)遲延履行合同，構(gòu)成違約。       (2)不正確。根據(jù)國際貨物銷售合同公約的規(guī)定，如果賣方不在合同規(guī)定的時間內(nèi)履行其義務(wù)，則可以給賣方規(guī)定一段合理的額外時間，在此時間內(nèi)，買方不能采取與此相沖突的救濟方法。本案中，8月3日，乙公司通知甲公司，該批木材至遲應(yīng)在8月20日之前發(fā)運。

39、因此，合同依然有效，賣方可以在買方規(guī)定的“至遲不超過8月20日”的合理時間內(nèi)履行義務(wù)。      (3)由買方承擔(dān)。根據(jù)國際貨物銷售合同公約的規(guī)定，合同雙方對風(fēng)險承擔(dān)沒有約定的情況下，如果貨物涉及運輸，則在自貨物按照合同交付給第一個承運人以運交買方時起，風(fēng)險就轉(zhuǎn)移給買方承擔(dān)。本案中，即貨物交由鐵路運輸時起就將風(fēng)險移轉(zhuǎn)買方承擔(dān)。2.中國某對外貿(mào)易有限公司（下稱外貿(mào)公司）與美國某公司（下稱美國公司）于2003年洽談出售某種原料產(chǎn)品400噸。外貿(mào)公司發(fā)電報稱“確認(rèn)售與你方400噸，7月在紐約交貨，請匯40萬美元。”美國公司復(fù)電：“確認(rèn)你方電報，條件按

40、你方電報的規(guī)定已匯交你方銀行40萬美元請確認(rèn)在6月交貨?！蓖赓Q(mào)公司未回電，以高價將該產(chǎn)品售與第三方。請根據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約回答以下問題：（1）雙方之間是否已經(jīng)成立合同？為什么？（2）外貿(mào)公司是否違約？為什么？（1）根據(jù)公約規(guī)定，有關(guān)貨物價格、付款、貨物質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點和時間、一方當(dāng) 事人對另一方當(dāng)事人的賠償責(zé)任范圍或解決爭端等的添加或不同條件，均視為在實質(zhì)上變更發(fā)價的條件。本案中，外貿(mào)公司發(fā)價規(guī)定7月交付，而美國公司表示接受的規(guī)定6月交付，美國公司的接受構(gòu)成反發(fā)價，為無效接受，雙方之間合同不成立。（2）外貿(mào)公司不違約。既然外貿(mào)公司與美國公司之間合同不成立，則外貿(mào)公司可將貨物售予任

41、何第三方。3. A國的甲公司與B國的乙公司簽訂了購銷麻紡織品的合同，約定由甲公司于1999年12月底之前交付200噸麻紡織品給乙公司，而當(dāng)乙公司收到100噸貨物后，于1999年5月明確通知甲公司由于麻紡織品銷路不暢，不會接收甲公司的繼續(xù)供貨。這時甲公司倉庫存麻紡織品10噸。甲公司為了贏利，在收到乙公司通知后，繼續(xù)按雙方合同約定為乙公司收購了其余的90噸麻紡織品。后因乙公司拒絕接收后100噸麻紡織品，釀成糾紛。問：本案誰違約？屬于哪種違約行為？本案應(yīng)如何處理？3. 本案中，乙公司違約，乙公司的行為構(gòu)成了不完全履行的違約責(zé)任。當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、

42、采取補救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。一方違約后，另一方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。本案中，應(yīng)該要求乙公司承擔(dān)繼續(xù)履行等責(zé)任。但是由于甲公司在乙公司明確告知即將違約的情況下仍然繼續(xù)采購了90噸的麻紡織品，擴大了損失的范圍，所以甲公司在本案中也是要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任的。4.我國金風(fēng)號貨輪在裝載貨物啟程前與我國某保險公司就貨輪簽訂了碰撞險保險合同。雙方在合同中約定：(2)該保險合同適用我國的法律；(2)該貨輪的保險價值為1億元，保險金額為5000萬元。金風(fēng)號貨輪在公海上，由于巴拿馬籍貨輪駕駛不當(dāng)而遭到碰撞，受到損失。問：(1)金風(fēng)號貨輪受到損

43、失的金額為5000萬元，保險公司應(yīng)向金風(fēng)號貨輪支付的保險金為多少? (2)金風(fēng)號貨輪發(fā)生碰撞后失火，金風(fēng)號貨輪以巴拿馬籍貨輪上的工作人員對此進行補救。撲救費用金風(fēng)號貨輪花費了100萬元，巴拿馬籍貨輪也花費了100萬。對此費用應(yīng)由哪方承擔(dān)?承擔(dān)的金額為多少? (3)保險公司在向金風(fēng)號貨輪支付保險金后，可以向巴拿馬籍貨輪行使何種權(quán)利? 答 (1)2500萬元。 (2)由保險公司承擔(dān)，承擔(dān)的金額為50萬元(金風(fēng)號貨輪撲火的費用)。 (3)代位求償權(quán)。5.甲公司與乙公司簽訂國際貨物買賣合同。合同約定：甲公司于7月10日向乙公司交付優(yōu)質(zhì)鐵礦砂10萬噸，乙公司于7月1日預(yù)付貨款的50%，余款于交付貨物后1

44、0日內(nèi)付清。7月1日，乙公司得悉，由于丙公司出價優(yōu)惠，甲公司又與丙公司訂立鐵礦砂買賣合同，并已將確定給乙公司的10萬噸鐵礦砂中的5萬噸運給了丙公司，并在繼續(xù)發(fā)運。7月5日，因甲公司的生產(chǎn)基地遭遇特大洪水，損失慘重，甲公司被迫宣告破產(chǎn)。為滿足生產(chǎn)，乙公司以高于合同價格的市場價格購買鐵礦砂。 問：(1)甲公司7月1日的行為合同法上稱為什么違約行為?    (2)7月1日，乙公司可以采取的合理補救措施是什么?答(1)預(yù)期違約。本案中，甲公司應(yīng)于7月10日向乙公司交付優(yōu)質(zhì)鐵礦砂10萬噸， 但是，7月1日，甲公司又與丙公司訂立鐵礦砂買賣合同，并已將確定給乙公司的10萬噸鐵礦

45、砂中的5萬噸運給了丙公司，并在繼續(xù)發(fā)運。甲公司已經(jīng)構(gòu)成預(yù)期違約。(2)中止履行合同。根據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約規(guī)定，如果訂立合同后，一方當(dāng)事人由于下列原因顯然將不履行其大部分主要義務(wù)，另一方當(dāng)事人可以中止履行義務(wù)：他履行義務(wù)的能力或他的信用有嚴(yán)重缺陷；或他在準(zhǔn)備履行合同或履行合同中的行為。本案中，甲公司7月1日的行為已構(gòu)成預(yù)期違約，乙公司可以中止履行義務(wù)，并應(yīng)立即通知甲公司，在甲公司提供履約擔(dān)保的情況下，繼續(xù)履行合同。6某公司與某外商洽談進口交易一宗，經(jīng)往來電傳磋商，就合同的主要條件全部達成協(xié)議，但在最后一次我方所發(fā)的表示接受的電傳中列有“以簽訂確認(rèn)書為準(zhǔn)“。事后對方擬就合同草稿，要我方確

46、認(rèn)，但由于對某些條款的措辭尚待進一步研究。故未及時給予答復(fù)。不久，該商品的國際市場價格下跌，外商催我開立信用證，我方以合同尚未有效成立為由拒絕開證。 試分析我方做法是否有理。答.我方拒絕開證有理。其依據(jù)有三： 1.我方最后所發(fā)電傳列有“以簽訂確認(rèn)書為準(zhǔn)”的條件。根據(jù)我國合同法，確認(rèn)書沒有簽訂，合同不成立。 2.事后外商提交的書面合同草稿，我方尚未簽復(fù)，再次說明合同成立條件并不具備。 3.合同既未成立，外商催我開證，理應(yīng)拒絕。7. 有一份合同，出售中國晶晶米10，000公噸。合同規(guī)定：“自2月份開始，每月裝船1，000公噸，分10批交貨?！辟u方從2月開始交貨，但交至第五批大米時，大米品質(zhì)要霉變，

47、不適合人類食用。因而買方以此為理由，主張以后各批交貨均應(yīng)撤銷。試問：（1）上述情況，買方有無這種權(quán)利？為什么？（2）若此份合同交易的是一套大型成套機械設(shè)備，再發(fā)生第五批品質(zhì)不符，買方又有無這種權(quán)利？為什么？答（1）買方?jīng)]有這種權(quán)利。因為一個分批交貨合同，各批交貨都應(yīng)視為一個獨立的合同。況且成交的是大米，品質(zhì)沒有相互依存關(guān)系，但由于第五批大米確實品質(zhì)不符，所以只能就這一批提出索賠。（2）若成交的是一套大型機械設(shè)備，其中一批品質(zhì)違反合同，那么買方不但可以宣告從這一批開始的以后各批貨物無效，而且可以提出退回過去已交付的幾批貨物。因為一套大型機械設(shè)備的分批交貨，各批貨物之間的品質(zhì)是相互關(guān)聯(lián)的。8. 我

48、國某進出口企業(yè)以CIF紐約條件與美國某公司訂立了200套家具的出口合同，合同規(guī)定1996年12月交貨。11月底，我國企業(yè)出口商品倉庫發(fā)生雷擊火災(zāi)，致使一半左右的出口家具燒毀。我國企業(yè)以發(fā)生不可抗力事故為由，要求免除交貨責(zé)任，美方不同意，堅持要求我方按時交貨。我方無奈經(jīng)過多方努力，于1997年1月初交貨，美方要求索賠。 試問：（1）我方要求免除交貨責(zé)任的要求是否合理？為什么？（2）美方的索賠要求是否合理？為什么？答：（1）我方要求不合理。因為我國出口企業(yè)商品倉庫遇到不可抗力導(dǎo)致一半左右的出口家具燒毀，但不可抗力并沒有嚴(yán)重到我方不能履行合同的程度，我方可以要求延期交貨或部分交貨，但不能要求免除全部

49、交貨責(zé)任。（2）美方的索賠要求不合理。因為我方遇到了不可抗力事件，盡管我方經(jīng)過多方努力仍逾期交貨，我方可以援引不可抗力條款免除延遲交貨的違約責(zé)任，美方不能以我方延遲交貨為由索賠。9. 2005年2月10日，中國某出口公司電告美國某商貿(mào)公司，欲以CIF條件向美國出口一批絲綢，總價款為50萬美元，用不可撤銷的跟單信用證支付價款。2月16日收到美國商貿(mào)公司復(fù)電，同意購買，但要求降低到48萬美元，中國出口公司于2于19日電告對方同意其要求，美國商貿(mào)公司2于20日收到該電報，隨后，出口公司將貨物運至上海港，交由中國某遠洋運輸公司承運，整批貨物分裝在三個集裝箱內(nèi)。3月10日承運船舶在公海航行時，由于船員的

50、疏忽，船上發(fā)生火災(zāi)，出口公司托運的一個集裝箱被火焚毀，其余兩個則完好無損。4月10日貨物運至紐約港，但美國商貿(mào)公司拒絕接受貨物，并向中國出口公司提出索賠，雙方訴至上海某法院。請回答：（1）雙方的合同爭議是否可以適用國際貨物銷售合同公約解決？（2）根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，該合同于何時成立？為什么？（3）該批絲綢的運輸保險應(yīng)由哪一方當(dāng)事人辦理？保險費由哪一方負(fù)擔(dān)？（4）根據(jù)CIF交貨條件，貨物的風(fēng)險在何時由賣方轉(zhuǎn)移給賣方？貨物在海上受到損毀，美國商貿(mào)公司能否要求中國出口公司給予賠償？9. （1）可以適用。本案屬于公約第1條規(guī)定的適用范圍。美國公司與中國某出口公司營業(yè)地所在國都是締約國，且雙方?jīng)]有排除適用

51、公約，也沒有明確所適用的法律，公約自動得到適用。（2）合同在2月20日成立。根據(jù)公約規(guī)定：合同于按照本公約規(guī)定對發(fā)價的接受生效時訂立，買方2月19日表示承諾，賣方2月20日收到，此時合同成立。（3）運輸保險應(yīng)由賣方中國出口公司辦理，保險費也由賣方支付。根據(jù)CIF術(shù)語，賣方必須自付費用訂立保險合同，辦理在運輸途中應(yīng)由買方承擔(dān)的貨物滅失或損壞風(fēng)險的海運保險，并支付保險費。（4）美國公司無權(quán)要求我國出口公司賠償貨物損失。根據(jù)CIF術(shù)語，貨物滅失或損壞的風(fēng)險以及貨物裝船后所產(chǎn)生的任何額外費用，自貨物于裝運港越過船舷時起即從賣方轉(zhuǎn)由買方承擔(dān)。因此，貨物的毀損由美國公司承擔(dān)，10. 我國某公司與韓國某公司

52、簽定了一份CIF合同，進口電子零部件。合同訂立后，韓國公司按時發(fā)貨。我公司收到貨物后，經(jīng)檢驗發(fā)現(xiàn)，貨物外包裝破裂，貨物嚴(yán)重受損。韓國公司出具離岸證明，證明貨物損失發(fā)生在運輸途中。對于該批貨物的運輸風(fēng)險雙方均未投保。 問題：上述風(fēng)險損失由誰承擔(dān)？答：（1）應(yīng)由賣方韓國國內(nèi)公司承擔(dān)。在CIF術(shù)語中，貨物在裝運港越過船舷之后的風(fēng)險由買方承擔(dān)。本案中，貨物外包裝破裂的損失發(fā)生在運輸途中，該風(fēng)險屬于貨物在裝運港越過船舷之后的風(fēng)險，因此，似乎應(yīng)該由買方承擔(dān)。但是，賣方韓國公司負(fù)有按照國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則規(guī)定，投保貨物在海運中的風(fēng)險的責(zé)任，但事實上，賣方違反了該規(guī)定，沒有投保，使得買方不能取得保險單據(jù)，進而

53、不能就上述損失向保險公司索賠，因此，貨物外包裝破裂風(fēng)險不由買方承擔(dān)，應(yīng)由賣方韓國國內(nèi)公司承擔(dān)。111990年，我某機械進出口公司向一法國商人出售一批機床。法國又將該機床轉(zhuǎn)售美國及一些歐洲國家。機床進入美國后，美國的進口商被起訴侵犯了美國有效的專利權(quán)，法院判令被告賠償專利人損失，隨后美國進口商向法國出口商追索，法國商人又向我方索賠。 問題：我某機械進出口公司是否應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任，為什么？答：我方不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。根據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約第四十二條規(guī)定，賣方所交付的貨物，必須是第三方不能根據(jù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)提出任何權(quán)利或請求的。賣方只有當(dāng)其在訂立合同時已經(jīng)知道或不可能不知道買方使用或轉(zhuǎn)售貨物的

54、國家，且第三方在這些國家獲得了知識產(chǎn)權(quán)的保護，并會對其貨物提出知識產(chǎn)權(quán)方面的權(quán)利或請求，才對買方承擔(dān)責(zé)任；反之，賣方則不承擔(dān)責(zé)任。本案中，作為賣方的某機械進出口公司應(yīng)該向買方法國商人承擔(dān)所出售的貨物不會侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)的義務(wù)，但這種擔(dān)保應(yīng)該以法方告知某機械進出口公司所要銷往的國家，或者以某機械進出口公司知道買方使用或轉(zhuǎn)售貨物的國家為限，否則，某機械進出口公司只保證不會侵犯法方所在國家的知識產(chǎn)權(quán)人的權(quán)利。某機械進出口公司不知道并沒被告知機床將被轉(zhuǎn)售到美國以及其他歐洲國家，也沒有侵犯法方所在國有效的專利，因此，某機械進出口公司不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。12香港某公司與我國某公司于2002年10月2日簽訂進口服

55、裝合同。11月2日貨物出運，11月4日香港公司與瑞士公司簽訂合同，將該批貨物轉(zhuǎn)賣，此時貨物仍在運輸途中。 問題：貨物風(fēng)險何時由香港公司轉(zhuǎn)移到瑞士公司？答：貨物風(fēng)險在香港公司與瑞士公司簽訂合同時轉(zhuǎn)移到瑞士公司。國際貨物買賣通常為單證交易，只要賣方向買方移交了有關(guān)的裝運單據(jù)，買方就可以將正在運輸途中的貨物轉(zhuǎn)售出去。當(dāng)訂立合同時貨物正在運輸工具上，買賣雙方均不了解此時貨物是否發(fā)生了風(fēng)險；當(dāng)?shù)谌皆谀康母劢邮沾素浳飼r時發(fā)現(xiàn)貨物已損失或滅失，無法確定是在運輸過程中哪一個環(huán)節(jié)或哪一段發(fā)生的。對此，公約第68條規(guī)定，對于在運輸途中銷售的貨物，從訂立合同時起，風(fēng)險就移轉(zhuǎn)到買方承擔(dān)。但是，如果情況表明有此需要，

56、從貨物交付給簽發(fā)載有運輸合同單據(jù)的承運人時起，風(fēng)險就由買方承擔(dān)。如果賣方在訂立合同時已知道或理應(yīng)知道貨物已經(jīng)遺失或損壞，而他又不將這一事實告知買方，則這種遺失或損壞應(yīng)由賣方負(fù)責(zé)。本案中，香港公司與瑞士公司簽訂合同將仍在運輸途中貨物轉(zhuǎn)賣，貨物風(fēng)險在11月4日香港公司與瑞士公司簽訂合同時即轉(zhuǎn)移到瑞士公司。13中國A公司從德國B公司進口一套大型生產(chǎn)設(shè)備，分三批交貨。第一批交付的貨物符合合同的要求，第二批交付的貨物為該設(shè)備的主要部件，其型號、性能與合同不符，無法安裝投產(chǎn)。A公司因此提出撤銷整個合同，而B公司提出異議。請依照聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的有關(guān)規(guī)定分析哪方有理？為什么？A公司有理。（1）根據(jù)

57、聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的規(guī)定，在賣方分批交貨時。如果合同項下的各批貨物是互相依存、不可分割的，不能將其中的任何一批貨物單獨用于雙方當(dāng)事人在訂立合同時所設(shè)想的目的，則買方可以同時宣告合同對已經(jīng)交付或今后將交付的各批貨物均為無效，即可以宣告撤銷整個合同。（2）本案分批交貨的大型生產(chǎn)設(shè)備各部件之間是互相依存的，在德國B公司所交第二批貨物不符合同規(guī)定時，中國A公司有權(quán)根據(jù)公約規(guī)定撤銷整個合同。14出口商甲向進口商乙出售小麥1000公噸，CFR價格條件。但在裝運港裝船的小麥都是混裝的，共裝船3000公噸，賣方準(zhǔn)備當(dāng)貨物運抵目的港后再分撥1000噸給買方。但小麥在路途因高溫天氣發(fā)生變質(zhì)，共損失1200公噸， 其余1800噸得以安全運抵目的港。賣方向買方聲明其出售的1000公噸小麥已在途中全部損失，且認(rèn)為根據(jù)CFR合同，風(fēng)險從貨物越過船舷時已轉(zhuǎn)移給買方，故賣方對以上損失不應(yīng)承擔(dān)任何法律責(zé)任。買方則要求賣方繼續(xù)履行合同。 雙方遂提起仲裁。 問: 哪方應(yīng)承擔(dān)1000公噸損失的風(fēng)險？為什么？風(fēng)險的轉(zhuǎn)移涉及國際貨物買賣雙方的基本權(quán)利和義務(wù)，關(guān)系到由何方承擔(dān)風(fēng)險和損失。 聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約把貨物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移與風(fēng)險的轉(zhuǎn)移區(qū)分開來，原則上以交貨時間來確定風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時間。本案涉及到風(fēng)險轉(zhuǎn)移的一種特殊原則，即在貨物未劃撥到合同項下之前，風(fēng)險也不發(fā)生轉(zhuǎn)移。所謂“劃撥