2022年2022年民訴思考題

1、精選學習資料 - - - 歡迎下載ppt 摸索題·第一章民事訴訟與民事訴訟法1.比較民事糾紛的三種解決機制；（1）自力救濟 和解優(yōu)點：直接.快速.有效缺點：缺乏公平性.權威性.完全性（2）社會救濟 仲裁與調解調解：人民調解.其他社會團體組織的調解.行政調解仲裁：民間性；自治性；法律性優(yōu)點：公平.高效.敏捷 缺點：缺乏權威性.強制性（3）公力救濟 訴訟訴訟為指國家審判機關以國家強制力為保證,依據(jù)程序法和實體法規(guī)范解決糾紛的機制；優(yōu)點：有效.權威.完全.公平缺點：程序繁瑣.周期長.成本高2.什么為民事訴訟？它有哪些特點？法院. 當事人以及其他訴訟參與人,在審理民事案件的過程中,所進行的各

2、種訴訟活動,以及由此而產(chǎn)生的各種訴訟關系的總和；特點：（ 1）民事訴訟具有嚴格的規(guī)范性（ 2）法院審判活動和當事人訴訟活動為民事訴訟的動因（ 3）民事訴訟過程的階段性和連續(xù)性3.試述非訴訟糾紛解決機制及其在我國的進展；非訴訟糾紛解決機制即 adr（ alternative dispute resolution）,直譯為代替性糾紛解決方式,或非訴訟糾紛解決方式；源于美國,原指20 世紀進展起來的各種訴訟外糾紛解決方式的總稱, 現(xiàn)在已引申為對世界各國普遍存在的.民事訴訟以外的非訴訟糾紛解決方式或機制的總稱；（1） adr 的類型：司法adr ；行政 adr; 民間 adr（2） adr 的優(yōu)勢與弊

3、端 優(yōu)勢：程序上的簡易性和敏捷性；民間化或多樣化；平和性和非對抗性 弊端：缺乏制度保證；導致非正義的結果；忽視審判的功能在我國的進展（1） adr 的種類：行政調解.人民調解.民間調解.農(nóng)村土地承包糾紛調解與仲裁.勞動仲裁.商事仲裁.人事仲裁.體育仲裁.消費者爭議調解.商事調解.法律專家調解.行業(yè)調解等；（2） adr的進展： 2021 年,最高院關于建立健全訴訟與非訴訟相連接的沖突糾紛解決機制的如干看法2002 年 9 月最高人民法院關于審理涉及人民調解協(xié)議的民事案件的如干規(guī)定規(guī)定：經(jīng)人民調解委員會調解達成的.有民事權益義務內(nèi)容,并由雙方當事人簽字或者蓋章的調解協(xié)議, 具有民事合同性質；當事

4、人應當依據(jù)商定履行自己的義務,不得擅自變更或者解除調解協(xié)議；4.試述民事訴訟法的涵義與性質；涵義（1）民事訴訟法為調整法院和其他訴訟參與人在審理民事案件中所進行的各種訴訟活動以及由此而產(chǎn)生的各種訴訟關系的法律規(guī)范的總稱；（2）形式意義和實質意義的民事訴訟法1精品學習資料精選學習資料 - - - 歡迎下載ppt 摸索題（3）審執(zhí)分立式立法和審執(zhí)合一式立法性質（1）民事訴訟法為基本法；部門法之間為依據(jù)所調整的對象而區(qū)分的；民事訴訟活動和民事訴訟關系（2）民事訴訟法為部門法；基本法為相對于憲法和其他民事程序法而言的,其效力低于憲法而高于一般法（3）民事訴訟法為程序法；相對于實體法而言5.試論民事訴訟

5、法和民事實體法的關系；（ 1）民訴法保證民事實體法的實施,為形式與內(nèi)容,手段與目的的關系 2）民訴法的實施,必需借助民事實體法的運用 民訴法的實體基準性3 民訴法具有獨立的價值,與實體法具有同等重要性6.民事訴訟法律關系由哪些要素構成？各要素的詳細內(nèi)容為什么？民事訴訟法律關系,為指民事訴訟法律.法規(guī)所調整的人民法院.當事人及其他訴訟參與人之間存在的以訴訟權益和訴訟義務為內(nèi)容的詳細的社會關系；主體：民事訴訟中享有訴訟權益和承擔訴訟義務的國家機關.公民.法人和其他組織；民事訴訟法律關系=訴訟主體（法.檢.訴訟參與人）+其他訴訟參與人（證人.鑒定.翻譯.勘驗）客體：民事訴訟法律關系主體的訴訟權益和訴

6、訟義務所指向的對象,即案件的客觀事實和實體權益懇求；內(nèi)容：民事訴訟法律關系主體依訴訟法律規(guī)范所享有的訴訟權益和承擔的訴訟義務；其次章訴與訴權1.試對 “訴權 ”.“訴”.“訴訟權益 ”.“起訴 ”.“訴訟標的 ”這幾個概念做一比較；訴權：指當事人懇求法院依法愛護其民事權益的權益；實質為司法愛護懇求權 （司法救濟權） ；實體內(nèi)涵,為指原告行使訴權或提起訴訟所欲獲得的實體法上的詳細法律位置或詳細法律效果；（1）訴權為當事人向法院行使的懇求權（2）當事人公平享有的憲法基本權（3）具有程序內(nèi)涵和實體內(nèi)涵訴：當事人因民事權益義務關系發(fā)生爭議,而向法院提出予以司法愛護的懇求；懇求法院啟動訴訟程序程序意義上

7、的訴懇求法院愛護民事權益實體意義上的訴（1）確認之訴（2）給付之訴（3）變更之訴（形成之訴）* 訴訟權益：* 起訴：* 訴訟標的行使訴權提起“訴”（起訴）行使起訴權訴訟程序的啟動*2.什么為訴訟標的？訴訟標的在民事訴訟中有何意義？訴訟標的：為當事人之間爭議的懇求法院審判的民事實體法律關系；訴訟標的為指當事人之間存在的/發(fā)生爭議的 /發(fā)生爭議的懇求法院審判的民事實體法律關系或者當事人（或原告）所主見的民事實體權益；2精品學習資料精選學習資料 - - - 歡迎下載ppt 摸索題3.試述反訴的特點與構成要件；特點：（ 1）反訴的當事人具有特定性及雙重性（ 2）反訴的懇求具有獨立性（ 3）反訴的目的具

8、有對抗性（ 4）反訴與本訴有牽連；要件：（ 1）反訴為本訴被告對本訴原告提起的；（ 2）反訴只能向受理本訴的法院提起,且不屬于其他法院專屬管轄（ 3）在舉證期限屆滿前（即法庭開庭審理前）提起反訴；（ 4）反訴與本訴要有牽連關系 反訴和本訴在訴訟標的.訴訟懇求或者案件事實上存在著牽連關系（ 5）反訴與本訴必需適用相同的訴訟程序；第三章民事訴訟法的基本原就 1.司法實踐中,應如何保證當事人公平原就的實現(xiàn)；2.結合審判方式改革,談談如何完善我國的辯論原就；3.試述如何和諧法院審判權和當事人處分權的關系？（1）處分權制約審判權（2）審判權監(jiān)督處分權（3）審判權應保證處分權的行使相對處分權原就,即當事人

9、在行使處分權的過程中,要受到國家權力即法院審判權的干預；我國訴訟實踐中,審判權對處分權干預過多；今后應充分敬重當事人的處分權,最大限度地削減法院的干預；第四章民事審判基本制度1.合議制度有什么積極意義？合議庭的活動原就為什么？意義：（1）實行合議制度,使事實的認定更趨客觀.全面和精確,防止和削減單個人在事實認定上的片面性； （ 2）實行合議制度,有助于審判人員更加精確地懂得和適用法律,防止和客服其熟悉上的偏差,從而使裁判更趨公平,法律的適用更趨統(tǒng)一； （ 3）合議制度有利于實現(xiàn)法院系統(tǒng)內(nèi)部的自行監(jiān)督和制約,防止法官個人武斷和對審判權的濫用；活動原就：（ 1）審判長的確定（2）合議庭成員具有同等

10、的權益（3）少數(shù)聽從多數(shù)原就2.回避制度應如何詳細適用？3.我國的公開審判制度應如何完善？（1）建立對新聞自由的制度保證,對媒體的采訪.報道.評論訴訟案件的行為之規(guī)范,宜實行愛護為主.限制為輔的總原就；（2）關于傳媒報道的方式,對詳細的司法案件而言,傳媒應當堅持“判前報道,客觀公平；判后評論,仔細負責”的原就；（3）法院擁有愛護法庭秩序.限制新聞媒介在法庭采訪.報道.評論的權力；4.試述我國兩審終審制度的利弊及其改革思路；利：（ 1）我國的經(jīng)濟.文化進展水平較低,兩審終審制度被認為便利于當事人進行訴訟,削減訟累；（ 2）兩審終審制可以使高級人民法院和最高人民法院擺脫審理上訴案件的工作負擔,從而

11、集中精力搞好審判業(yè)務指導.監(jiān)督；（ 3）兩審終審能夠保證案件的公平審判；（ 4）我國的審判監(jiān)督程序可以補償審級較少的不足；弊：（ 1）不利于法律適用的統(tǒng)一3精品學習資料精選學習資料 - - - 歡迎下載ppt 摸索題（ 2）一些終身法院的審判水平相對較低,第一審不當裁判難以通過上訴審得到訂正；（ 3）不利于排除地方愛護主義以及法官與當事人之間的人情關系的影響；措施： 終身法院應當保持很小的規(guī)模,各級法院之間應當有只能分工,最高法院應僅限于法律審,權益性上訴于裁量性上訴應當作充分劃分；仍需要考慮如何保證司法裁判的正確性,提高司法裁判的效率性,愛護司法裁判的終局性和權威性等因素；第五章管轄1.確定

12、級別管轄的標準為什么？中級人民法院管轄的民事案件有哪些？確定標準 立法上“三結合 “標準：案件性質.繁簡程度和影響范疇相結合 司法實踐中,以訴訟標的額為主,在“本轄區(qū)內(nèi)有重大影響”為輔確定級別管轄；中級人民法院管轄以下第一審民事案件：（一）重大涉外案件；“重大”,爭議標的額大,或者案情復雜,或者居住在國外的當事人人數(shù)眾多的涉外案件；（二）在本轄區(qū)有重大影響的案件；從本地實際情形動身,依據(jù)案情繁簡.訴訟標的金額大小. 在當?shù)氐挠绊懙惹樾?對本轄區(qū)內(nèi)一審案件的級別管轄提出看法,報最高人民法院批準；浙江省在3 億以下（三）最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件；（1）海事.海商案件； （ 2）專利

13、糾紛 案件；（ 3）重大涉港.澳.臺民事案件；（ 4）著作權案件； （ 5）涉及域名的案件（6）訴訟標的額大或者訴訟單位屬省.自治區(qū).直轄市以上的經(jīng)濟糾紛案件；（ 7）證券虛假陳述民事 賠償案件；（8）對仲裁協(xié)議的效力有異議懇求法院作出裁決的案件；（9）馳名商標認定 （ 10）公司強制清算（11）壟斷民事糾紛案件 2.試述一般地域管轄.特別地域管轄和專屬管轄之間的關系；3.應如何完善管轄權異議制度以保證當事人訴訟權益的實現(xiàn)？第六章一般程序 1.評析我國民訴法關于起訴條件的規(guī)定；起訴的形式要件1 以書面起訴為原就,以口頭起訴為例外2 起訴狀應當記明的事項 當事人的基本情形 訴訟懇求和所依據(jù)的事實

14、與理由 證據(jù)和證據(jù)來源,證人姓名和住宅起訴的實質要件1 原告為與本案有直接利害關系的公民.法人和其他組織2 有明確的被告3 有詳細的訴訟懇求和事實.理由4 屬于人民法院受理民事訴訟的范疇和受訴人民法院管轄2.如何完善我國的審前預備程序？ 3.簡述開庭審理的程序及意義；程序：（一）開庭預備1.向當事人和其他訴訟參與人送達開庭通知2.開庭公告3.查明當事人和其他訴訟參與人為否參與,宣布法庭紀律4.核對當事人,宣布案由和審判人員.書記員名單,告知當事人有關的訴訟權益義務,詢4精品學習資料精選學習資料 - - - 歡迎下載ppt 摸索題問當事人為否提出回避申請；（二）法庭調查1.當事人陳述；按原告.被

15、告.第三人的次序依次進行；2.詩人出示證據(jù)并相互質證；（1）證人作證（2）出示書證.物證.視聽資料和電子數(shù)據(jù)（3）宣讀鑒定看法（4）宣讀勘驗筆錄（三）法庭辯論1.原告及其訴訟代理人發(fā)言2.被告及其訴訟代理人答辯3.第三人及其訴訟代理人發(fā)言或答辯4.相互辯論（四）合議庭評議（五）宣告判決第七章簡易程序1.試述簡易程序的功能；（1）實現(xiàn)訴訟經(jīng)濟（2）實現(xiàn)司法大眾化（3）實現(xiàn)程序設置與案件類型相適應（4）保證當事人的程序挑選權2.分析簡易程序與一般程序的主要區(qū)分；3.試述我國簡易程序的進展與完善；（一）簡易程序運行中存在的問題（1） “繁簡分流 ”缺乏統(tǒng)一規(guī)定（2）簡易不簡（二）簡易程序的完善建議（

16、1）增設簡易庭（2）進一步簡化訴訟程序（3）簡易程序的進一步分化“簡易 ”.“小額 ”. “速裁 ”（當事人挑選）第八章其次審程序1.第一審程序與其次審程序的關系？2.上訴案件的審理特點有哪些？其次審人民法院應當對上訴懇求的有關事實和適用法律進行審查3.簡述當事人提起上訴的條件；（一）上訴的實質要件（1）上訴人與被上訴人須適格（2）上訴人須有上訴利益（二）上訴的形式要件（1）裁判具有可上訴性（2）上訴須在法定期間內(nèi)提起（3）上訴須向一審法院的直接上一級法院提起（4）上訴須實行書面形式5精品學習資料精選學習資料 - - - 歡迎下載ppt 摸索題4.其次審法院對上訴案件應如何裁判？（一）駁回上訴

17、,愛護原判 原判決認定事實清晰,適用法律正確（二）依法改判（1）原判決適用法律錯誤（2）原判決認定事實錯誤（3）原判決認定基本領實不清（三）撤銷原判,發(fā)回重審（1）原判決遺漏當事人或者違法缺席判決等嚴峻違反法定程序的（2）原判決認定基本領實不清（四）駁回起訴 依法不應由人民法院受理,裁定撤銷原判,駁回起訴第九章再審程序1.試述再審程序與其次審程序的關系（1）審理的對象不同（2）提起的主體不同（3）提起的期限不同（4）審理的法院不同2.論我國再審程序的完善（一）存在的主要問題（1）不利于生效裁判的穩(wěn)固性,“終審不終 ”（2）審判監(jiān)督權侵害當事人訴權和處分權（二）改革的主要思路（1）廢止人民法院依

18、職權打算再審（2）限制人民檢察院提起再審的范疇（3）保證當事人申請再審的權益第十章當事人1.如何懂得民事訴訟當事人的概念？當事人為指因民事權益義務發(fā)生爭議,以自己的名義進行訴訟,要求人民法院行使民事裁判權的人及其相對方；（1）為程序意義或形式意義上的概念（2）當事人以自己的名義起訴.應訴（3）必需在訴狀內(nèi)明確表示2.試述訴訟權益才能與民事權益才能的關系；（一）兩者一樣性（1）自然人：有民事權益才能的人同時有訴訟權益才能；始于誕生,最終死亡；外國和我國法律都把自然人的民事權益才能作為其當事人才能的依據(jù)；（2）法人：有民事權益才能,自然也就有訴訟權益才能；法人有獨立的有別于其他創(chuàng)設人或成員的財產(chǎn),

19、 并能以其全部為由財產(chǎn)承擔民事責任,因而獲得民事權益才能,也相應地獲得當事人才能；（3）其他組織為自然人.法人之外的第三民事主體,可以作為民事訴訟的當事人；（二）兩者分別性（1）自然人：無民事權益才能的人卻有訴訟權益才能；胎兒；無訴訟權益才能卻有民事權益才能；死者；6精品學習資料精選學習資料 - - - 歡迎下載ppt 摸索題（2）我國民事立法實行法人權益才能限制說；3.請對我國的代表人訴訟制度進行評述（1）擴大了司法解決糾紛的功能；（2）適應市場經(jīng)濟需要,并與民法制度和諧；（3）為不同法系法律制度的吸取融合供應了勝利體會；4.（一）試析必要共同訴訟與一般共同訴訟；（1）必要：當事人一方或者雙方為二人以上,其訴訟標的為共同的訴訟；（2）一般：當事人一方或雙方為二人以上,其訴訟標的屬于同一種類,人民法院認為可以合并審理,并經(jīng)當事人同一二共同進行的訴訟；（二）必要共同訴訟與有獨立懇求權第三人；（1）爭議的訴訟標的不同（2）爭議的主體對象不同（3