金融法專題(在職法碩)

1、金融法專題伍奕主講第一講 總論l一.金融與金融法l二.金融體制與金融立法l三.金融法的基本原則第二講 中央銀行法l目的與要求:掌握中央銀行的獨(dú)立性,中央銀行的職能,我國中央銀行的法律地位,貨幣政策目標(biāo)及其操作工具.一.中央銀行概述(一)中央銀行的概念及其職能定義P44職能:發(fā)行的銀行,銀行的銀行,政府的銀行.(二)組織形式包括四種類型:P51,我國屬于第一種類型.(三)法律地位是否具有獨(dú)立性,三種類型.我國具有相對獨(dú)立性.二.中國人民銀行的法律地位性質(zhì):中國人民銀行是中華人民共和國的中央銀行.中國人民銀行在國務(wù)院領(lǐng)導(dǎo)下,制定和執(zhí)行貨幣政策,防范和化解金融風(fēng)險,維護(hù)金融穩(wěn)定.具有相對獨(dú)立性.職責(zé)

2、中有關(guān)金融監(jiān)管的內(nèi)容歸銀監(jiān)會行使.中央銀行的法律地位l強(qiáng)化中央銀行的獨(dú)立性.l為什么要設(shè)立銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會?l1.有利于提高兩大職能的專業(yè)化水平.l2.有利于解決兩種職能的目標(biāo)沖突.l3.有利避免央行貸款的道德風(fēng)險.l4.有利于維護(hù)中央銀行的信譽(yù)和可靠性.三.貨幣政策目標(biāo)及貨幣政策工具l貨幣政策的目標(biāo)是保持貨幣幣值的穩(wěn)定,并以此促進(jìn)經(jīng)濟(jì)增長.貨幣政策操作工具:l1.存款準(zhǔn)備金.存款準(zhǔn)備金提高,存入中央銀行賬戶上的款額增加,貨幣流通呈減少,存款準(zhǔn)備金率降低,貨幣流通量增加.l2.中央銀行基準(zhǔn)利率.中央銀行對商業(yè)銀行及其他金融機(jī)構(gòu)的存貸款率為基準(zhǔn)利率.中央銀行提高基準(zhǔn)利率商業(yè)銀行貸出的款項減少

3、,貨幣供應(yīng)量減少.反之,貨幣供應(yīng)量增加.貨幣政策工具l3.再貼現(xiàn).當(dāng)中央銀行調(diào)低再貼現(xiàn)率時,會刺激商業(yè)銀行通過貼現(xiàn)向中央銀行借入資金,市場上的貨幣流通量會增加.l4.再貸款.中央銀行是商業(yè)銀行的最后貸款人.中央銀行通過再貸款控制和調(diào)節(jié)商業(yè)銀行的信貸活動.l5.公開市場業(yè)務(wù).中央銀行在公開市場上買賣國債及外匯,以吞吐基礎(chǔ)化幣,從而控制和調(diào)節(jié)貨幣供應(yīng)量.四.中國人民銀行的業(yè)務(wù)l人民銀行業(yè)務(wù)活動的特點(diǎn)P69l人民銀行的法寶業(yè)務(wù)P69l人民銀行的禁止性業(yè)務(wù)P70(掌握)思考題l1.簡述中央銀行的概念和職能l2.中央銀行的法律地位有哪幾種類型?我國中央銀行的法律地位如何?l3.如何理解中央銀行的貨幣政策

4、目標(biāo)?其貨幣政策工具有哪些?l4.中國人民銀行不得從事的業(yè)務(wù)有哪些?l5.為什么要設(shè)立銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會?l6.判斷:為了增加貨幣供應(yīng)量，中國人民銀行可以降低存款準(zhǔn)備金率。（ ） 第三講商業(yè)銀行法第三講商業(yè)銀行法l目的與要求:掌握商業(yè)銀行的定義,法律地位,商業(yè)銀行的經(jīng)營原則(三性原則),商業(yè)銀行的設(shè)立條件和程序.商業(yè)銀行的接管.商業(yè)銀行的資產(chǎn)負(fù)債比例管理規(guī)定.一.商業(yè)銀行概述l(一)商業(yè)銀行的概念l學(xué)術(shù)上的定義P76l第2條規(guī)定,商業(yè)銀行是指依照商業(yè)銀行法和公司法的規(guī)定設(shè)立的吸收公眾存款,發(fā)放貸款,辦理結(jié)算等業(yè)務(wù)的企業(yè)法人.l(二)商業(yè)銀行的法律地位l(三)商業(yè)銀行的業(yè)務(wù)范圍二.商業(yè)銀行的經(jīng)

5、營原則l三性原則l(一)安全性l(二)流動性l(三)效益性l(四)安全性.流動性和效益性的協(xié)調(diào)統(tǒng)一l三性之間可能存在沖突,當(dāng)不能兼顧時,要重安全而輕效益,實(shí)行穩(wěn)健經(jīng)營.三.商業(yè)銀行的設(shè)立l(一)設(shè)立條件l1.章程l2.法定注冊資本最低限額l3.具備任職資格的董事和高級管理人員l4.健全的組織機(jī)構(gòu)和管理制度l5.場所.安全措施和其他設(shè)施l(二)設(shè)立程序l注意:由銀監(jiān)會審批,而不是人民銀行.四.商業(yè)銀行的業(yè)務(wù)管理l資產(chǎn)負(fù)債比例管理P108l資本充足率指資本總額與加權(quán)風(fēng)險資產(chǎn)總額的比率.不得低于8%;貸款余額與存款余額不得超過75%;流動性資產(chǎn)與流動性負(fù)債的比例不得低于25%;對同一借款人的貸款余額

6、與商業(yè)銀行資本余額的比例不得超過10%.l為什么實(shí)行資產(chǎn)負(fù)債比例管理?三性原則的具體體現(xiàn)?P83五.商業(yè)銀行的接管和終止l(一)接管的條件.目的與法律后果l(二)接管的程序l(三)商業(yè)銀行的終止思考題l1.關(guān)鍵術(shù)語l商業(yè)銀行,資產(chǎn)負(fù)債比例管理,資本充足率,三性原則l2.試述商業(yè)銀行的經(jīng)營原則l3.我國商業(yè)銀行設(shè)立的條件和程序是什么?l4.商業(yè)銀行資產(chǎn)負(fù)債比例管理的內(nèi)容有哪些?為什么要實(shí)行資產(chǎn)負(fù)債比例管理?第四講 貸款管理法l目的與要求:掌握的適用范圍,貸款的種類,貸款人和借款人的資格要求,權(quán)利義務(wù)及行為的限制.各種信貸擔(dān)保的運(yùn)作方式,熟悉保證抵押和權(quán)利質(zhì)押在貸款中的運(yùn)用,能夠分析處理相關(guān)案例.

7、一.貸款管理法l貸款管理法是調(diào)整貸款關(guān)系的法律規(guī)范的總稱.l目前我國調(diào)整垡關(guān)系的法律法規(guī)有:民法通則,合同法第十二章借款合同,商業(yè)銀行法,擔(dān)保法和貸款通則.l是中資金融機(jī)構(gòu)開展貸款業(yè)務(wù)的專門性金融規(guī)章.1996年頒布,現(xiàn)正在制定新的貸款通則.二.貸款主體規(guī)則l(一)借款人l1.資格,條件.l2.權(quán)利義務(wù),l3.行為的限制.l(二)貸款人l1.資格條件l2.權(quán)利義務(wù)l3.行為的限制.案例l?？谑心硻C(jī)械生產(chǎn)企業(yè)在一周內(nèi)分三次從同一商業(yè)銀行在?？谑腥抑懈鳙@得200萬元、300萬元、400萬元的貸款，并從該銀行設(shè)在三亞市的分行再獲得100萬元貸款。這些貸款到期后經(jīng)商業(yè)銀行多次催還，均無著落，該商業(yè)

8、銀行訴致法院。經(jīng)查，這些貸款中的一半已被該企業(yè)投資于房地產(chǎn)，另一半則轉(zhuǎn)貸給房地產(chǎn)公司，以牟取高額利息，現(xiàn)因房地產(chǎn)不景氣，資金無法收回。l并且商業(yè)銀行在發(fā)放貸款時，未要求該企業(yè)提供任何擔(dān)保，貸款手續(xù)亦由各分、支行長一手辦理，也未按規(guī)定向有關(guān)機(jī)構(gòu)報備貸款情況。l試問：（1）借款企業(yè)存在哪些違法行為？l（2）商業(yè)銀行在發(fā)放貸款時存在哪些違法行為？主體規(guī)則l注意:自然人之間的借貸屬于民間借貸,合同法對此進(jìn)行規(guī)范.l企業(yè)與自然人之間的借貸也屬于民間借貸.l不允許企業(yè)之間互相借貸.l第六十一條第六十一條 各級行政部門和企事業(yè)單位、供銷合作社等合作經(jīng)濟(jì)組織、農(nóng)村合作基金會和其他基金會，不得經(jīng)營存貸款等金融業(yè)

9、務(wù)。企業(yè)之間不得違反國家規(guī)定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務(wù)。l第七十一條規(guī)定了法律責(zé)任. 三三.信貸擔(dān)保法信貸擔(dān)保法l(一)擔(dān)保在信貸中運(yùn)用l無擔(dān)保無交易.擔(dān)保貸款是貸款的主要種類.l信貸擔(dān)保的主要方式是保證,抵押和質(zhì)押.l擔(dān)保合同是從合同,主合同無效擔(dān)保合同也無效.債務(wù)人.擔(dān)保人,債權(quán)人按其過錯承擔(dān)責(zé)任.l例如,企業(yè)之間互相借貸為其提供擔(dān)保.擔(dān)保合同無效時責(zé)任的承擔(dān)l 第七條主合同有效而擔(dān)保合同無效，債權(quán)人無過錯的，擔(dān)保人與債務(wù)人對主合同債權(quán)人的經(jīng)濟(jì)損失，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；債權(quán)人、擔(dān)保人有過錯的，擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的二分之一。l 第八條主合同無效而導(dǎo)致?lián)：贤?/p>

10、無效，擔(dān)保人無過錯的，擔(dān)保人不承擔(dān)民事責(zé)任；擔(dān)保人有過錯的，擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的三分之一。 (二)保證l1.保證人l第七條具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。 l國家機(jī)關(guān)不得為保證人.學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得為保證人。企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門不得為保證人。l如果上述機(jī)關(guān)為保證人,擔(dān)保合同無效,承擔(dān)過錯責(zé)任.2.保證方式l(1)一般保證一般保證,保證人享有先訴抗辯權(quán).一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。 l(2)連帶責(zé)任

11、保證連帶責(zé)任保證.l當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或約定不明確的,按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任.3.保證責(zé)任l(1)保證范圍.當(dāng)事人約定,包括主債權(quán)及利息,違約金,損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用.l(2)債權(quán)轉(zhuǎn)讓.保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證債權(quán)同時轉(zhuǎn)讓，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)對受讓人承擔(dān)保證責(zé)任。 l(3)債務(wù)轉(zhuǎn)讓.保證期間，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓部分債務(wù)未經(jīng)保證人書面同意的，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓部分的債務(wù)，不再承擔(dān)保證責(zé)任。但是，保證人仍應(yīng)當(dāng)對未轉(zhuǎn)讓部分的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任。 (4)主合同變更對保證合同的影響l 保證期間，債權(quán)人與債務(wù)人對主合同數(shù)量、價款、幣種、利率等內(nèi)容作了變

12、動，未經(jīng)保證人同意的，如果減輕債務(wù)人的債務(wù)的，保證人仍應(yīng)當(dāng)對變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任；如果加重債務(wù)人的債務(wù)的，保證人對加重的部分不承擔(dān)保證責(zé)任。債權(quán)人與債務(wù)人對主合同履行期限作了變動，未經(jīng)保證人書面同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變動主合同內(nèi)容，但并未實(shí)際履行的，保證人仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任。(5)保證期間l一般保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起六個月。在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權(quán)人未對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的，保證人免除保證責(zé)任；l連帶責(zé)任保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期屆

13、滿之日起六個月內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權(quán)人未要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，保證人免除保證責(zé)任。 (6)物的擔(dān)保與人的擔(dān)保的選擇l同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保的，保證人對物的擔(dān)保以外的債權(quán)承擔(dān)保證責(zé)任。債權(quán)人放棄物的擔(dān)保的，保證人在債權(quán)人放棄權(quán)利的范圍內(nèi)免除保證責(zé)任。 案例2003年8月2日，甲委托乙銀行向丙發(fā)放貸款1000萬元，貸款期限為1年，為了保證到期還款，丙向乙銀行提供了兩項擔(dān)保：由丁提供了連帶保證，此外，丙還將一 份2004年2月5日到期的存單抵押給了乙銀行，存單金額為600萬元人民幣。2004年2月6日，丙向乙銀行提出，現(xiàn)在企業(yè)急需資金，希望

14、能夠先使用在 存單上的資金。乙銀行單方同意丙提取了存單。l2004年8月2日，貸款到期，丙無力歸還貸款。甲因此要求乙銀行代丙歸還全部貸款本息，而乙認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由擔(dān)保 人丁承擔(dān)全部責(zé)任。l問：（1）甲的要求是否合理？為什么l（2）丁是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)全部責(zé)任？為什么l（3）本案的責(zé)任應(yīng)當(dāng)如何劃分?案例l甲公司與乙銀行簽訂了一份100萬元的貸款合同，由丙公司作保證人，約定若甲公司到期未歸還借款，乙銀行可以向甲、丙任何一方要求償還。還款期到，甲只歸還了60萬元，尚有40萬元沒有歸還，甲公司遂于乙銀行簽訂了一份延期還款協(xié)議，乙允許甲延期3個月還款。延期還款協(xié)議沒有通知丙公司。延期屆滿，甲仍不能還款，乙遂強(qiáng)行扣劃

15、丙在銀行的存款共40萬元。l問：（1）丙公司提供的是什么方式的保證？丙公司是否享有先訴抗辯權(quán)？l（2）乙銀行在延期屆滿后，強(qiáng)行扣劃丙公司存款的行為是否合法？為什么？(三)抵押l1.抵押和抵押物l第三十三條本法所稱抵押，是指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對本法第三十四條所列財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照本法規(guī)定以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。 可以抵押的財產(chǎn)l第三十四條下列財產(chǎn)可以抵押：l（一）抵押人所有的房屋和其他地上定著物；l（二）抵押人所有的機(jī)器、交通運(yùn)輸工具和其他財產(chǎn)；l（三）抵押人依法有權(quán)處分的國有的土地使用權(quán)、房屋和其他地上定著物；l

16、（四）抵押人依法有權(quán)處分的國有的機(jī)器、交通運(yùn)輸工具和其他財產(chǎn)；l（五）抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán)；l（六）依法可以抵押的其他財產(chǎn)。抵押人可以將前款所列財產(chǎn)一并抵押。不能抵押的財產(chǎn)l第三十七條下列財產(chǎn)不得抵押：l（一）土地所有權(quán)：l（二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，但本法第三十四條第（五）項、第三十六條第三款規(guī)定的除外；l（三）學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施；l（四）所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)；l（五）依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；l(六)依法不能抵押的

17、其他財產(chǎn).2.抵押合同和抵押物登記l當(dāng)事人以本法第四十二條規(guī)定的財產(chǎn)抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。 l當(dāng)事人以其他財產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。當(dāng)事人未辦理抵押物登記的，不得對抗第三人。當(dāng)事人辦理抵押物登記的，登記部門為抵押人所在地的公證部門。 3.抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)l 同一財產(chǎn)向兩個以上債權(quán)人抵押的，拍賣、變賣抵押物所得的價款按照以下規(guī)定清償：l （一）抵押合同以登記生效的，按照抵押物登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權(quán)比例清償；l （二）抵押合同自簽訂之日起生效的，該抵押物已登記的，按登記的先后順序.未登記的，按照合同生效時間的先后順序

18、清償，順序相同的，按照債權(quán)比例清償。抵押物已登記的先于未登記的受償。(四)質(zhì)押l1.動產(chǎn)質(zhì)押l動產(chǎn)質(zhì)押，是指債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照本法規(guī)定以該動產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該動產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。前款規(guī)定的債務(wù)人或者第三人為出質(zhì)人，債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人，移交的動產(chǎn)為質(zhì)物。 2.權(quán)利質(zhì)押l權(quán)利質(zhì)押是用代表金錢或財產(chǎn)的有價證券質(zhì)押.如匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單；依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票；依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)，專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)；依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利。l權(quán)利質(zhì)押應(yīng)依法辦理登記或者背書.四.貸款管理的其他規(guī)則l(

19、一)期限規(guī)則P202l(二)利率規(guī)則P202l(三)程序規(guī)則P203l(四)不良貸款的監(jiān)管l(五)貸款管理責(zé)任制.思考題l1.試述中借款人資格條件.對借款人行為限制的主要內(nèi)容.l2.試述中貸款人的資格條件,權(quán)利義務(wù)和行為限制的主要規(guī)定.l3.企業(yè)之間能否互相借貸?其后果如何?l4.貸款有哪些種類?l5.擔(dān)保法在借貸合同中的運(yùn)用.(案例)判斷正誤l1.某鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)擬向銀行申請一筆擔(dān)保貸款，該企業(yè)不能請鄉(xiāng)政府出面擔(dān)保。（ ）l2.商業(yè)銀行不得向關(guān)系人發(fā)放任何貸款。（ ）l3.銀行客戶自己不謹(jǐn)慎將密碼告之他人，造成活期儲蓄帳戶中錢款的損失，應(yīng)由客戶和銀行共同承擔(dān)責(zé)任。（ ）第五講 證券法l目的與要求:

20、掌握證券法的適用范圍,基本原則,證券發(fā)行的條件和程序,限制和禁止的證券交易行為及其法律責(zé)任.一.證券法概述l(一)證券與證券法l證券是以證明或設(shè)定權(quán)利為目的所作成的書面憑證.狹義的證券專指資本證券.l第2條規(guī)定,股票公司債券和國務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券的發(fā)行和交易.l政府債券,證券投資基金份額的上市交易.l證券衍生品種的發(fā)行.交易的管理辦法,由國務(wù)院依照本法的原則規(guī)定.(二)證券市場發(fā)展與證券立法l1998年頒布,12章214條,2005年修改,共12章,240條.主要修改內(nèi)容:l1.為混業(yè)經(jīng)營預(yù)留空間;l2.為建立多層次的資本市場預(yù)留空間l3.逐漸開放證券公司融資融券業(yè)務(wù)l4.取消禁止銀行資金

21、入市規(guī)定l5.提升自律監(jiān)管組織的地位l6.加強(qiáng)了對證券發(fā)行的監(jiān)管.(增加對證券公開發(fā)行的界定,創(chuàng)設(shè)證券發(fā)行申請預(yù)披露制度,建立證券發(fā)行上市保薦制度.增設(shè)證券發(fā)行失敗的規(guī)則.)l7.改革證券交易和結(jié)算制度(如允許其他交易方式,取消T+0交易規(guī)則的限制)l8.加強(qiáng)對投資者利益的保護(hù)(增加或者完善了違法行為人承擔(dān)民事賠償責(zé)任的條款.增加了證券投資者保護(hù)基金的條款)(三)證券法的基本原則l1.公開原則l2.公平原則l3.公正原則l4.誠實(shí)信用原則二.證券發(fā)行制度l(一)證券公開發(fā)行的認(rèn)定l1.向不特定的對象發(fā)行證券;2.向特定對象發(fā)行證券累計超過200人的.l公開發(fā)行必須符合法定條件,并經(jīng)證監(jiān)會核準(zhǔn).

22、l非公開發(fā)行證券,不得采用廣告公開勸誘和變相公開方式.(二)證券發(fā)行的條件l1.股票發(fā)行的條件(降低了發(fā)行條件的限制)l設(shè)立發(fā)行;符合公司法規(guī)定的股份公司設(shè)立條件.l新股發(fā)行;具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu);具有待續(xù)盈利能力,財務(wù)狀況良好;最近三年財務(wù)會計文無虛假記載,無其他重大違法行為;其他條件.(證券法第13條)2.公司債券公開發(fā)行的條件l第16條.主體方面,取消了原來只有股份公司和國有獨(dú)資公司或國有投資主體設(shè)立的有限責(zé)任公司才能公司債券的主體限制.包括(1)凈資產(chǎn)條件.股份有限公司凈資產(chǎn)不低于3000萬元,有限責(zé)任公司不低于6000萬元.(2)債券余額條件:公司累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)

23、額的40%;(3)可分配利潤條件.公司最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息.(三)證券發(fā)行的審核l登記制和核準(zhǔn)制的比較.l證監(jiān)會設(shè)立發(fā)行審核委員會依法審核股票的發(fā)行申請.l程序:1.申請人報送募集申請的文件.2.保薦程序;3.預(yù)披露程序;4.初審和復(fù)審程序;5.核準(zhǔn)與復(fù)議程序.(證券監(jiān)會應(yīng)當(dāng)自受理證券發(fā)行申請之日起3個月內(nèi)作出是否予以核準(zhǔn)的決定,發(fā)行申請未被核準(zhǔn)的企業(yè),可在60日內(nèi)提出復(fù)議申請.l福建南平電纜股份有限公司（以下簡稱：福建南平電纜股份有限公司（以下簡稱：福建南平）于福建南平）于20002000年左右向中國證監(jiān)會提年左右向中國證監(jiān)會提交了首次公開發(fā)行股票的申請，申請公開

24、交了首次公開發(fā)行股票的申請，申請公開發(fā)行股票發(fā)行股票60006000萬股。萬股。l中國證監(jiān)會在通過初審后，于中國證監(jiān)會在通過初審后，于20002000年年3 3月月3030日將材料提交發(fā)審委審核。由于審核材料日將材料提交發(fā)審委審核。由于審核材料存在較多問題，該次發(fā)審委對福建南平的存在較多問題，該次發(fā)審委對福建南平的發(fā)行申請做出暫緩表決的決定。中國證監(jiān)發(fā)行申請做出暫緩表決的決定。中國證監(jiān)會以發(fā)行監(jiān)管函的形式將發(fā)審委的意見通會以發(fā)行監(jiān)管函的形式將發(fā)審委的意見通知了申請人知了申請人. .(四)證券發(fā)行的保薦與承銷l2003年證監(jiān)會發(fā)布規(guī)定了保薦機(jī)構(gòu)的資格職責(zé)和法律責(zé)任.公開發(fā)行證券應(yīng)當(dāng)聘請保薦人.l

25、依法向不特定對象公開發(fā)行證券,應(yīng)當(dāng)由證券公司承銷.發(fā)行人與證券公司簽訂承銷協(xié)議.承銷的方式有包銷和代銷.l發(fā)行價格的確定,上網(wǎng)詢價發(fā)行.l同股同權(quán),同股同利,不得折價發(fā)行,可以溢價發(fā)行.(五)公司債券發(fā)行程序l1、作出發(fā)行公司債券的決議(股東會作出)l2. 額度分配.(由發(fā)改委確定發(fā)行額度)l3.債券評級(分為AAAAAA,BBBBBBCCCCCC等級別)l4.提交申請文件.l5.審批.(國務(wù)院授權(quán)部門和證監(jiān)會并列為公司債券發(fā)行的核準(zhǔn)機(jī)構(gòu).l6.公告公司債券募集辦法 案例l通海高科虛假發(fā)行證券案通海高科虛假發(fā)行證券案 l1998年8月,吉林電子集團(tuán)及下屬電視機(jī)廠等,江門高路華電視廠,通化三海電

26、視機(jī)廠等發(fā)起人共同發(fā)起設(shè)立吉林通海高科技股份有限公司。 中國證監(jiān)會于2000年6月20日審批核準(zhǔn)通海高科股票發(fā)行申請.6月30日公告招股說明書,7月3日發(fā)行,發(fā)行價16.87元,共發(fā)行1億股,籌資16.87億元.后舉報存在虛假陳述.l2002年9月7日，中國證監(jiān)會對通海高科做出處理：通海高科股票公開發(fā)行的核準(zhǔn)決定予以撤銷，通海高科因股票發(fā)行所獲的募股資金應(yīng)當(dāng)返還投資者。同時中國證監(jiān)會依法將該案移送司法機(jī)構(gòu)追究刑事責(zé)任。 三.證券上市交易l(一)證券上市的基本條件l原來由公司法規(guī)定,現(xiàn)在由證券法規(guī)定.且上市條件相對有所降低,不僅公司股本總額降低為不少于3000萬元,而且取消了公司最近三年連續(xù)盈利

27、的條件.上市由證券交易所審核,并簽訂上市協(xié)議l第50條規(guī)定:普通股股票上市的法定條件為:股票上市條件l1.股票經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)已經(jīng)公開發(fā)行;l2.公司股本總額不少于3000萬元人民幣;l3.公開發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總數(shù)的25%以上,公司股本總額超過4億元人民幣的,公開發(fā)行股份的比例為10%以上;l4.公司最近三年無重大違法行為,財務(wù)會計報告無虛假記載.(二)證券上市程序l 證券上市的審核機(jī)構(gòu)變?yōu)樽C券交易所.l 1.證券上市申請和保薦l 2.證券交易所審核同意l 3.簽訂上市協(xié)議l 4.上市公告l 5.掛牌交易l 投資者應(yīng)當(dāng)與證券公司簽訂證券交易委托協(xié)議,并在證券公司開立賬戶,委托

28、證券公司代其買賣證券.(四)證券暫停交易和終止上市l(wèi)修改之處:暫停交易和終止上市的決定權(quán)歸證券交易所.由證券交易所上市審核委員會負(fù)責(zé)審核.暫停交易和終止上市,應(yīng)當(dāng)及時公告,并報證監(jiān)會備案.股票上市暫停的情形1.公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件；2公司不按照規(guī)定公開其財務(wù)狀況，或者對財務(wù)會計報告作虛假記載，可能誤導(dǎo)投資者；3.公司有重大違法行為；4.公司最近三年連續(xù)虧損；5.證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形。 股票上市終止的情形1.公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件，在證券交易所規(guī)定的期限內(nèi)仍不能達(dá)到上市條件；2.公司不按照規(guī)定公開其財務(wù)狀況，或者對財務(wù)會計報告作虛

29、假記載，且拒絕糾正；3.公司最近三年連續(xù)虧損，在其后一個年度內(nèi)未能恢復(fù)盈利；4.公司解散或者被宣告破產(chǎn)；5.證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形。五.禁止的證券交易行為及其法律責(zé)任l(一)虛假陳述及其法律責(zé)任l虛假陳述的概念,特征,類型l2002年12月26日,最高人民法院發(fā)布證券市場虛假陳述是指信息披露義務(wù)人違反證券法律規(guī)定,在證券發(fā)行或交易過程中,對重大事件作出違背事實(shí)真相的虛假記載,誤導(dǎo)性陳述或者發(fā)生重大遺漏,不正當(dāng)披露信息的行為.虛假陳述及其責(zé)任l1.發(fā)行人和上市公司承擔(dān)嚴(yán)格責(zé)任.對因虛假陳述致使投資者在證券交易遭受損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任.l2.發(fā)行人和上市公司的董事等承擔(dān)過錯推定責(zé)任.

30、3.保薦人和承銷的證券公司承提過錯推定責(zé)任;4.專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)承擔(dān)過錯推定責(zé)任;5.發(fā)行人和上市的控股股東和實(shí)際控制人承擔(dān)過錯責(zé)任.l2至5應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人,上市公司連帶承擔(dān)賠償責(zé)任.司法解釋中損失賠償額的計算.案例:紅光實(shí)業(yè)虛假陳述案紅光實(shí)業(yè)虛假陳述案 l 紅光實(shí)業(yè)是成都紅光實(shí)業(yè)股份有限公司的簡稱，1997年6月在上海證券交易所上市，代碼為600083。其前身是國營紅光電子管廠，經(jīng)中國證監(jiān)會證監(jiān)發(fā)字1997246號文和1997 247號文批準(zhǔn)，紅光公司于1997年5月23日以每股6.05元的價格向社會公眾發(fā)行7，000萬股社會公眾股，占發(fā)行后總股本的30.43%，實(shí)際籌得4.1億元資金。但是，19

31、98年月4月30日，紅光實(shí)業(yè)刊登其上一年度（即1997年）年度報告摘要稱，1997年該公司實(shí)際凈利潤為-19840萬元、每股收益為-0.86元。l 這與上市公告書和招股說明書中的盈利預(yù)測凈利潤7055萬元形成巨大反差，并成為中國股市發(fā)展7年來首家上市當(dāng)年就虧損的公司。當(dāng)年上市、當(dāng)年虧損，開中國股票市場之先河。l 為此，中國證監(jiān)會對其進(jìn)行了調(diào)查，于1998年11月20日公布了調(diào)查結(jié)果。經(jīng)核查證實(shí)：紅光實(shí)業(yè)發(fā)行前已經(jīng)嚴(yán)重虧損，在股票發(fā)行上市申報材料中，采取虛構(gòu)產(chǎn)品銷售、虛拉產(chǎn)品庫存和違規(guī)賬務(wù)處理等手段，將1996年的實(shí)際虧損10300萬元，虛報為盈利5400萬元，騙取發(fā)行資格，并隱瞞不能維持正常生

32、產(chǎn)的重大情況。 l 為此，中國證監(jiān)會對紅光實(shí)業(yè)、承銷商、上市推薦人、會計師事務(wù)所、資產(chǎn)評估事務(wù)所、財務(wù)顧問公司、律師事務(wù)所及直接責(zé)任人員做出了處罰。另有一位董事因在紅光實(shí)業(yè)股票發(fā)行并上市的董事會決議上投了反對票，因而沒有被追究法律責(zé)任。思考問題】如何確定紅光實(shí)業(yè)、承銷商、上市推薦人、會計師事務(wù)所、資產(chǎn)評估事務(wù)所、財務(wù)顧問公司、律師事務(wù)所及其直接責(zé)任人員在此虛假陳述案中民事責(zé)任的認(rèn)定方式？(二)內(nèi)幕交易及其法律責(zé)任l內(nèi)幕交易、內(nèi)幕人員和內(nèi)幕信息的概念P180l原就明確將內(nèi)幕交易列為禁止的交易行為.2005年,新同樣規(guī)定了內(nèi)幕交易,并進(jìn)行了兩方面的修改:一是擴(kuò)大了內(nèi)幕交易的范圍,明確規(guī)定禁止非法獲

33、取內(nèi)幕信息的人利用內(nèi)幕信息從事證券交易活動;二是增加了民事賠償責(zé)任的條款.(三)操縱市場的行為及其法律責(zé)任l現(xiàn)行沒有對市場操縱行為進(jìn)行統(tǒng)一定義,而是不完全列舉出操縱市場的主要形態(tài).四種形式:l1.單獨(dú)或聯(lián)合連續(xù)買賣;2.串通相互買賣;3.沖洗買賣或自買自賣.在自己實(shí)際控制的賬戶之間進(jìn)行證券交易,影響證券交易價格或者證券交易量.4.其他操縱行為.l法律責(zé)任,現(xiàn)在增加民事賠償責(zé)任.行政和刑事責(zé)任P290案例四公司聯(lián)手操縱億安科技股價案四公司聯(lián)手操縱億安科技股價案 l 廣東欣盛投資顧問有限公司、廣東中 百投資顧問有限公司、廣東百源投資顧問有限公司、廣東金易投資顧問有限公司四家公司自1998年10月5

34、日起 ，集中資金，利用627個個人股票賬戶以及3個法人股票賬戶，大量買入“深錦興”（后更名為“億安科技”）的股票。持倉量從1998年10月5日的53萬股，占流通股的1.52 到最高時2000年1月12日的3001萬股，占流通股的85。同時，還通過其控制的不同股票賬戶，以自己為交易對象，進(jìn)行不轉(zhuǎn)移所有權(quán)的自買自賣，影響證券交易價格和交易量，聯(lián)手操縱“億安科技”的股票價格。萬國證券操縱國債期貨交易案萬國證券操縱國債期貨交易案 l 1995年2月23日，上海證券交易所國債期貨交易總成交為8539.93億元，其中6800多億集中在“327”品種（它是92年發(fā)行的三年期100元國庫券）。，該日那天下午4

35、點(diǎn)22分，上海萬國證券公司及其空方盟友陡然拋出700萬口（合1760億人民幣）的空單，致使“327”價位迅速從152元跌落到147.5元，萬國證券公司不僅收復(fù)此前做空的虧損而且碩果累累。然而事情并未到此結(jié)束。，因“327”品種發(fā)行總量是380億，入市現(xiàn)貨不到200億，萬國證券公司及空方盟友下單量高于市場流量的20倍，他們是拿并不持有的證券空單游戲投資大眾。 南山基金管理公司從事法律禁止的證券交南山基金管理公司從事法律禁止的證券交易案易案 l1996年11月，南山基金管理公司集中巨額資金（9525萬元）以16個帳戶持續(xù)買入石家莊國際大廈有限公司股票達(dá)1450萬股，占國際大廈流通股的30，將國際大廈股價拉高至21元，漲幅達(dá)1倍左右。，期間，南山基金多次利用不同帳戶對該只股票做作價格相近、方向相反的交易，以制造成交活躍現(xiàn)象，各帳戶自買自賣量占42.4(四)欺詐客戶的行為及其法律責(zé)任l欺詐客戶的概念和特征l欺詐客戶行為的主要類型P281l證券公司欺詐客戶的法律責(zé)任 P291思考題l1.如何理解證券法的基本原則?l2.我國新作了哪些重大的修改?l3.公開發(fā)行股票需要具備什么條件?經(jīng)過什么程序?l4.簡單評價我國證券發(fā)行審核制度?l5.分析虛假陳述的責(zé)任認(rèn)定