試析古代司法判例的作用及其對(duì)當(dāng)代中國的啟示

1、.試析古代司法判例的作用及其對(duì)當(dāng)代中國的啟示論文摘要 司法判例在中國古代已有悠久的歷史，于唐代確定以法典審案為主，以判例審案為輔的審判方式，隨著中國法律制度與法律文化的發(fā)展司法判例逐步成為審判案件的輔助手段，其作用甚大。本文采取以小見大、以微見著的方法，以龍筋鳳髓判豍為思考視角，著重探討了中國古代司法判例的的作用，并對(duì)其作用進(jìn)行了探討。 論文關(guān)鍵詞 司法判例 龍筋鳳髓判 作用 判例在中國古代已有悠久的歷史，在中國古代社會(huì)長期的司法實(shí)踐中逐漸形成注重法典審案，也兼顧判例應(yīng)用的傳統(tǒng)，早在西周時(shí)期已經(jīng)形成“上下比罪”的原則，漢朝首開法律儒家化之先河，是“引經(jīng)決獄”的成例變?yōu)榕欣闹匾罁?jù)。在唐代進(jìn)入

2、了判例的成熟期，唐初統(tǒng)治者由于歷經(jīng)過隋朝政權(quán)的更迭，認(rèn)識(shí)到緩和社會(huì)矛盾、穩(wěn)定社會(huì)秩序?qū)S持統(tǒng)治、延續(xù)政權(quán)的重要性，所以“動(dòng)靜必思隋氏，以為殷鑒”，為此十分注重制度與法律的創(chuàng)設(shè)，重視依法律治國的手段，逐步形成了以法典審案為主，以判例審案為輔的相互為用的審判方式；尤其以龍筋鳳髓判為代表的判例在完善唐代法律制度，豐富中華法系內(nèi)容中具有光彩奪目的一面，對(duì)當(dāng)時(shí)社會(huì)乃至后世歷代也具有重要的作用。 龍筋鳳髓判由唐代張鷟所著，是唐朝總結(jié)以往經(jīng)驗(yàn)的結(jié)晶，是我國迄今為止完整傳世的最早的一部官定判例，被后世奉為圭臬。豎它的內(nèi)容主要有四卷，體例以官署、背景環(huán)境、案例為開篇，共收集了唐朝的中央與地方50個(gè)不同部門的79

3、道案例，涉及到盛唐時(shí)期皇親國戚及中央三省六部與地方州縣官吏“泄露機(jī)密”、“納賄”、“敕書有誤不奏”、“奏報(bào)不實(shí)”等罪案豏，從案件呈報(bào)、審理、復(fù)核到裁決及其引經(jīng)據(jù)典、所依法理?xiàng)l文都給后人留下唐時(shí)判例的完整過程，不僅成為唐時(shí)“取備程試之用”的判版，“引證賅治”的典型判例，而且也對(duì)后世判例的形式與法律思維方式具有深刻影響。 一、中國古代司法判例的概況 判例作為一種歷史悠久的文體，早在西周時(shí)期已經(jīng)形成“上下比罪”的原則。漢朝首開法律儒家化之先河，是“引經(jīng)決獄”的成例變?yōu)榕欣闹匾罁?jù)，在中國古代社會(huì)長期的司法實(shí)踐中逐漸形成注重法典審案，也兼顧判例應(yīng)用的傳統(tǒng)。 判例在古代基本依道德禮教或圣賢經(jīng)義為據(jù)，禮

4、法并用，其道德禮教色彩濃厚，法律使用嚴(yán)苛。古代判例既有律、典、經(jīng)文的借鑒也有現(xiàn)實(shí)實(shí)踐的參考，其主要有以下特征： 第一，判詞依據(jù)禮法并用。躋身于中國傳統(tǒng)道德禮教綜合體之中的古代法律，其產(chǎn)生于特定的社會(huì)歷史環(huán)境之中，對(duì)違背封“綱常禮教”的其法律層面的涉足不多，基本就是根據(jù)情況對(duì)案件進(jìn)行的斥責(zé)、贊同或勸告。例如，在龍筋鳳髓判中卷一的公主二條，卷一的太樂一條、鼓吹一條，籍田一條等有所體現(xiàn)，當(dāng)然在道德禮教盛行的當(dāng)時(shí)道德與禮教的區(qū)分并無明顯的界限，道德性濃厚，從這個(gè)角度來講，道德因素本身亦為法律；豐對(duì)違“禮”入刑的案件，基本都嚴(yán)格依律嚴(yán)懲，在龍筋鳳髓判卷四郊社一條中就有體現(xiàn)；對(duì)違“禮”而未能入刑的案件，常

5、常是禮法并用綜合考慮。 第二，法律使用的強(qiáng)硬性突出，清理性分析不足。在封建王權(quán)神圣的社會(huì)環(huán)境下產(chǎn)生的法律，其形式多樣化，至唐朝以后，律、令、格、式形成，法典、敕令也不少，但都是為維護(hù)統(tǒng)治階級(jí)的王權(quán)而服務(wù)，因此，在法律的使用上過于強(qiáng)調(diào)法律神圣不可侵犯與王權(quán)的不可憾動(dòng)，忽略柔性的清理分析。例如，在龍筋鳳髓判卷三金吾衛(wèi)二條中：“左金吾衛(wèi)將軍趙宜檢街時(shí)，大理丞徐鼓絕于街中行，宜決二十，奏伏付法，徐有故，不伏科罪?！必T稱“狀有故”，沒做理睬，然后便講按照法律處理，一味的嚴(yán)厲指責(zé)批評(píng)，然后具體仔細(xì)量刑；在尚書省二條中也是只強(qiáng)調(diào)官職地位的重要，從職責(zé)角度給予嚴(yán)厲譴責(zé)，而不顧及情理分析的考慮。 第三，判例法律

6、語言精練。自唐朝以后判例的使用越來越廣泛，其法典化的語言和判例化的語言兩者相輔相成尤為突出，其用詞精確、手法高超，說理方式嚴(yán)密，邏輯類推與論證結(jié)合，能夠全滿、完整、客觀地反映當(dāng)時(shí)的社會(huì)環(huán)境與立法和司法的意境，集中體現(xiàn)了中國古代法律語言的精練特色。 二、中國古代司法判例的作用 判例在中國古代已有悠久的歷史，它在完善古代法律制度，豐富中華法系內(nèi)容的光彩奪目的一面，對(duì)當(dāng)時(shí)社會(huì)乃至后世歷朝，乃至于今具有重要的作用。 中國古代的司法判例其基本都是從封建綱常禮教的原則出發(fā)，來審視每一個(gè)案例，進(jìn)而來維護(hù)封建王權(quán)的統(tǒng)治。不僅在當(dāng)時(shí)的社會(huì)環(huán)境中具有很大的作用，更在后世的司法實(shí)踐中占有重要的歷史地位。 首先，中國

7、古代社會(huì)自夏朝確立法律制度以來，至唐朝乃至其后法律制度與法律文化飛速發(fā)展，法律適用的不足性與實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的積累，致使司法判例躍然誕生并且固定；它在廣引博征儒學(xué)經(jīng)典的基礎(chǔ)上與法律結(jié)合，既有引經(jīng)據(jù)典的范例，又有司法實(shí)踐的具體案例，還有法律形式律、令、格、式之外的其他法律內(nèi)容，一方面它在某種程度上闡明了當(dāng)時(shí)的法律思想與目的，另一方面，彌補(bǔ)了某些法律難以解決的困境與法典審案的不足，以及靈活解決個(gè)案的要求，這種法典化與判例化的立法方式被后代歷朝封建王朝所仿效，也對(duì)當(dāng)時(shí)的一些周邊國家的立法產(chǎn)生了深刻影響。 其次，自司法判例盛行乃至被采用為斷紛止?fàn)幍墓倮?，它被用來引?jīng)據(jù)典，作為處理糾紛、犯罪的一種依據(jù)。它基

8、本上由典型案例和具有實(shí)際操作性的司法解釋這種格式化的形式所構(gòu)成，在龍筋鳳髓判中每條典型案例大體都由兩部分組成：一是盛行一時(shí)的典型案例；二是針對(duì)每個(gè)案例所寫的判詞批語及所適用的律條與司法解釋等，在具體體例上它由判目、依據(jù)或典故、批語或判詞三部分組成。它在情理分析上以類推為主，講求依據(jù)的“當(dāng)理性”，后世也將這種以例斷案的方式加以運(yùn)用，在宋、元、明、清等都有所尋。其文詞精煉、邏輯嚴(yán)謹(jǐn)、法理并重的特點(diǎn)在我們當(dāng)代的司法文書格式上也能尋到古代判例格式的痕跡，尤其是其法理分析及邏輯論證與法律適用不乏和當(dāng)代有相似之處。 最后，古代司法判例是審理案件的輔助性工具，尤其是以龍筋鳳髓判為代表的司法判例，從它的呈報(bào)、

9、審理、復(fù)合、裁決所依法理法條都給后人留下了完整的過程。它不拘一格，以例斷案，將法典與判例相結(jié)合，將程序與實(shí)質(zhì)相統(tǒng)一，豐富了封建王朝的法律形式，使法律在運(yùn)用上更趨于穩(wěn)定性、靈活性，對(duì)封建國家法律體系的構(gòu)建具有一定的推動(dòng)作用；同時(shí)，這種形式使得法律本身也趨于固定化和更具有實(shí)用性。 三、古代司法判例對(duì)當(dāng)代中國的啟示 在中國古代長期的法律實(shí)踐與發(fā)展中，逐步形成的以法典審案為主，判例審案為輔的相互為用的審判方式，不僅反映了當(dāng)時(shí)社會(huì)統(tǒng)一司法使用的愿望，及靈活處理個(gè)案的國情需要，而且富了中華法系的法律淵源。它的體例編排、司法語境、邏輯思考與論證理念等對(duì)當(dāng)代中國法治發(fā)展與爭(zhēng)端糾紛的解決具有重要的借鑒意義。 第

10、一，在龍筋鳳髓判涉及禮教的案件中，它將天理、國法和人情考慮在法官的判例之中，在某種程度上可以說是在尋求法律的實(shí)際價(jià)值和其立法目的，這種法律的價(jià)值取向?qū)τ诋?dāng)今中國的法制建設(shè)有一定的借鑒意義。中國的法治歷經(jīng)了滄桑的發(fā)展歲月，如今已進(jìn)入全面法治化建設(shè)與發(fā)展的良好時(shí)機(jī)；為此，在具有舉足輕重的司法建設(shè)及其實(shí)踐領(lǐng)域，應(yīng)當(dāng)從立法、司法、行政、執(zhí)法等各個(gè)層面來落實(shí)法律，實(shí)現(xiàn)法律的實(shí)際價(jià)值與最終目的，促進(jìn)國家的法治構(gòu)建。 第二，古代司法判例從其呈報(bào)、審理、復(fù)合、裁決所依法理法條都給后人留下了完整的過程，龍筋鳳髓判不僅作為我國古代的一部官定判例成為唐朝“取備程試之用”的判牘，“徽引賅治”的典例，而且其嚴(yán)密的邏輯推

11、理、深邃的法理思想，不僅被后世奉為圭臬，更為我國判例法制度的構(gòu)建提供了原始資源。 在當(dāng)今的司法實(shí)踐中，古人的法律成就已為我們后人的法治建設(shè)與發(fā)展提供了資源，由于法律本身的滯后性特征，致使并非所用的案件、糾紛都能用法律方式來解決。為此，雖然我國的法律屬于大陸法系，但是其解決問題的理念值得我們借鑒，應(yīng)當(dāng)結(jié)合我們國家法律發(fā)展的實(shí)際情況，借鑒古人判例官定制度化與英美法系的判例法構(gòu)建我國判例法制度的框架，力爭(zhēng)與國際法律接軌，實(shí)現(xiàn)現(xiàn)代化法治國家的宏偉藍(lán)圖。 第三，古代案例這種以例斷案的方式，對(duì)于彌補(bǔ)依法斷案的不足有一定的借鑒意義，更為當(dāng)代中國所面臨的國家領(lǐng)土爭(zhēng)端，尤其是海洋爭(zhēng)端提供了藍(lán)本。針對(duì)中國目前海洋爭(zhēng)端糾紛，可以借鑒古代案例以例斷案的思維方式來考慮我國海洋爭(zhēng)端的解決方式，即就是結(jié)合我國海洋爭(zhēng)端的具體實(shí)際與國際海洋爭(zhēng)端