國有企業(yè)紅籌上

1、國有企業(yè)紅籌上市科技金融集團(tuán)設(shè)立境外融資平臺(tái)研究按照現(xiàn)行國家政策規(guī)定，借鑒已有的國內(nèi)企業(yè)境外上市操作模 式，科技金融集團(tuán)在香港設(shè)立境外融資平臺(tái)可以通過H股上市、紅籌上市方式進(jìn)行，科技金融集團(tuán)剛成立一年，各項(xiàng)指標(biāo)不符合證監(jiān)會(huì)、 聯(lián)交所關(guān)于H股上市的規(guī)定，所以按照紅籌上市方式設(shè)立境外融資 平臺(tái)是目前的可行之道。一、紅籌上市簡介通過在海外設(shè)立控股公司，將中國境內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)或權(quán)益注入境 外控股公司，并以境外控股公司的名義在海外上市募集資金的方式， 就是通常所稱的“紅籌模式”。相比直接海外上市方式，紅籌模式具 有諸多優(yōu)勢：上市門檻較低、上市程序相對簡單、易于實(shí)施員工股權(quán) 激勵(lì)計(jì)劃。這些優(yōu)勢使得紅籌模式備

2、受擬赴海外上市企業(yè)的青睞，諸如新浪、網(wǎng)易、搜狐、聯(lián)想、中國通、越秀、騰訊科技、蒙牛、慧聰 國際、李寧、東方集團(tuán)等知名企業(yè)均采用了紅籌模式赴海外上市。國有企業(yè)紅籌上市通常都會(huì)采用國內(nèi)企業(yè)設(shè)立離岸公司，然后 用該公司通過股權(quán)并購或資產(chǎn)并購的方式建立對國內(nèi)企業(yè)的控股關(guān) 系，最后以離岸公司的名義在境外申請上市。 國有企業(yè)的實(shí)際控制人 為各級國資委，國資委直接到境外設(shè)立離岸公司，再通過離岸公司返 程并購國內(nèi)的國有企業(yè)的可能性非常小， 所以通常國有企業(yè)以紅籌的 方式境外上市都是由國有企業(yè)設(shè)立離岸公司，然后進(jìn)行后續(xù)的操作。 如廣西玉柴實(shí)業(yè)股份有限公司就是通過這種方式在紐約證券交易所 上市的。國務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步

3、加強(qiáng)在境外發(fā)行股票和上市管理的通知規(guī)定，將國有股權(quán)轉(zhuǎn)移到境外公司在境外上市， 境內(nèi)企業(yè)或境內(nèi)股權(quán)持 有單位按照隸屬關(guān)系事先經(jīng)省級人民政府或者國務(wù)院有關(guān)主管部門 同意，報(bào)中國證監(jiān)會(huì)審核，并由國務(wù)院按國家產(chǎn)業(yè)政策、有關(guān)規(guī)定和 年度總規(guī)模予以審批。因此，從規(guī)則的層面上講，將國有股權(quán)注入海 外控股公司是可能的，但是，從實(shí)務(wù)操作上講，審批程序復(fù)雜，耗費(fèi) 時(shí)間長，且結(jié)果不可控，是該種方案的最大問題。上述問題，直接影 響了企業(yè)紅籌上市的進(jìn)程和時(shí)機(jī)的選擇。因此，在實(shí)踐中，上述方案 一般不具有可行性。較為可行的方案是，在海外重組過程中，國有股 權(quán)通過轉(zhuǎn)讓而退出。境內(nèi)企業(yè)國有股權(quán)向海外控股公司轉(zhuǎn)讓而退出， 必須委

4、托具有相 應(yīng)資格的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)根據(jù)國有資產(chǎn)評估管理辦法和國有資產(chǎn) 評估管理若干問題的規(guī)定 等有關(guān)規(guī)定進(jìn)行資產(chǎn)評估，并經(jīng)核準(zhǔn)或備 案后，作為確定國有產(chǎn)權(quán)、資產(chǎn)價(jià)格的依據(jù)。因此，在海外重組過程 中，海外控股公司對境內(nèi)企業(yè)國有股權(quán)的收購，應(yīng)當(dāng)遵循評估、備案 的原則和不得低于評估值確定轉(zhuǎn)讓價(jià)格的原則。二、法律法規(guī)（一）75號文2005年10月21日，國家外匯管理局發(fā)布了國家外匯管理 局關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有 關(guān)問題的通知（簡稱“ 75號文”），該文于2005年11月1日 實(shí)施。1、相關(guān)定義1）特殊目的公司：指境內(nèi)居民法人或境內(nèi)居民自然人以其持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益在境

5、外進(jìn)行股權(quán)融資 （包括可轉(zhuǎn)換債融資）而 直接或間接控制的境外企業(yè)。2）返程投資：指境內(nèi)居民通過特殊目的公司對境內(nèi)開展的直接 投資活動(dòng)。3）控制：指境內(nèi)居民通過信托、代持、投票權(quán)、回購、可轉(zhuǎn)債 等方式取得特殊目的公司決策權(quán)和控制權(quán)。4）境內(nèi)居民法人：指在中國境內(nèi)依法設(shè)立的企事業(yè)法人及其他 經(jīng)濟(jì)組織。5）境內(nèi)居民自然人：指持有中華人民共和國居民身份證或護(hù)照 等合法身份證件的自然人，或者雖無中國境內(nèi)合法身份但因經(jīng)濟(jì)利益 關(guān)系在中國境內(nèi)習(xí)慣性居住的自然人。2、設(shè)立特殊目的公司的資料設(shè)立或控制特殊目的的公司辦理境外投資外匯登記申報(bào)材料包括：1）書面申請（應(yīng)詳細(xì)說明境內(nèi)企業(yè)基本情況、特殊目的公司的 股權(quán)架

6、構(gòu)、境外融資安排）；2）境外融資商業(yè)計(jì)劃書；3）境內(nèi)居 民法人的境內(nèi)登記注冊文件，境內(nèi)居民自然人需提供身份證明；4）境內(nèi)居民法人的外匯資金（資產(chǎn)）來源核準(zhǔn)批復(fù)和境外投資主管部門 的批準(zhǔn)文件；5）境內(nèi)居民法人需提供境外投資外匯登記證；境 內(nèi)居民境內(nèi)居民自然人填寫境內(nèi)居民個(gè)人境外投資外匯登記表； 6）其他真實(shí)性證明材料。3、返程投資外匯登記變更資料返程投資辦理境外投資外匯登記變更申報(bào)材料包括：1）書面申請（詳細(xì)說明境內(nèi)企業(yè)與特殊目的公司的股東與股權(quán)變更過程、境內(nèi)企業(yè)與特殊目的公司資產(chǎn)或股權(quán)定價(jià)方式）；2）境內(nèi)居民法人填寫的境外投資外匯登記證，境內(nèi)居民自然人填寫的境內(nèi)居民個(gè)人 境外投資外匯登記表；3

7、）外商投資主管部門對返程投資的核準(zhǔn)、 備案文件；4）涉及國有資產(chǎn)的，須提供國有資產(chǎn)管理部門對境內(nèi)企 業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)價(jià)值的確認(rèn)文件；5）特殊目的公司的境外證明文件； 6）其他真實(shí)性證明材料。4、其他規(guī)定1）境內(nèi)居民從特殊目的公司所得利潤、資本變動(dòng)外匯收入應(yīng)于 獲得之日起180天內(nèi)調(diào)回境內(nèi)；2）特殊目的公司發(fā)生已登記事項(xiàng)之外的不涉及返程投資的重大 資本變更事項(xiàng)，應(yīng)于30日內(nèi)辦理境外投資外匯登記變更或備案手續(xù)；3）境內(nèi)居民于發(fā)文前已設(shè)立、控制的但未辦理境外投資外匯登 記手續(xù)的特殊目的公司應(yīng)于2006年3月31日前到所在地補(bǔ)辦境外 投資外匯登記手續(xù)。（二）10號文外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)管理辦法（簡稱“1

8、0號文”）1、外資并購的基本類型適用被并購企業(yè)方式允許的支付對價(jià)手段股權(quán)并購境內(nèi)公司（非外商投資企業(yè)）購買股權(quán)外匯、外國投資者來自境內(nèi)的人民幣利潤（經(jīng)外管局批準(zhǔn)）、 外國投資者擁啟處置權(quán)的股權(quán)認(rèn)購增資資產(chǎn)并購境內(nèi)企業(yè)買資產(chǎn)設(shè)立外商投資企業(yè)外匯、外國投資者來自境內(nèi)的人民幣利潤（經(jīng)外管局批準(zhǔn)）設(shè)立外商投資企業(yè)買資產(chǎn)2、適用10號文的其他類型適用10號文的條件1涉及規(guī)定外商投資性公 司并購境內(nèi)企業(yè)適用商務(wù)部關(guān)于外商投資舉辦投 資性公司的規(guī)定外商投資創(chuàng)業(yè) 投資企業(yè)管理規(guī)定外國投資者購 買境內(nèi)外商投資企 業(yè)股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi) 外商投資企業(yè)增資優(yōu)先適用現(xiàn)行外商投資 企業(yè)法律法規(guī)和外商投資企 業(yè)股權(quán)變更的相關(guān)規(guī)

9、定，其 中沒有規(guī)定的，參照10號文 規(guī)定外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變 更的若干規(guī)定外商投資企業(yè) 吸收合并境內(nèi)企業(yè) 或收購境內(nèi)企業(yè)優(yōu)先適用關(guān)于外商投資 企業(yè)合并、分立的相關(guān)規(guī)定 和關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投 資的相關(guān)規(guī)定，其中沒有規(guī) 定的，參照10號文規(guī)定關(guān)于外商投資企業(yè)合并與分 立的規(guī)定關(guān)于外商投資企業(yè)境 內(nèi)投資的暫行規(guī)定外國投資者并 購成立外商投資股 份有限公司優(yōu)先適用關(guān)于設(shè)立外商 投資股份有限公司的相關(guān)規(guī) 定，其中沒有規(guī)定的，適用 10號文規(guī)定關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限 公司的若干問題的暫行規(guī)定3、外資并購商務(wù)部審批權(quán)限屬于商務(wù)部審批權(quán)限的情形：鼓勵(lì)外商投資類，投資總額1億美 元及以上；限制外商投資

10、類，投資總額5千萬美元及以上；并購成立 外商投資股份有限公司；境內(nèi)居民通過設(shè)立或控制的境外企業(yè)并購有 關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)公司；外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司。需要注意的是，發(fā)改委并未參與起草 10號文，但根據(jù)外商投 資項(xiàng)目核準(zhǔn)暫行管理辦法，外資并購，鼓勵(lì)外商投資類投資總額 1 億美元及以上、限制外商投資類投資總額5千萬美元及以上，應(yīng)獲得 國家發(fā)改委的核準(zhǔn)。4、以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司的規(guī)定1）定義：境外公司的股東以其持有的境外公司股權(quán)，或者境外 公司以其增發(fā)的股份，作為支付手段，購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或境 內(nèi)公司增發(fā)股份的行為。2）可實(shí)施換股的兩類境外公司：為已上市境外公司或者為特殊 目的公司

11、。10號文中的定義為中國境內(nèi)公司或自然人為實(shí)現(xiàn)以其實(shí) 際擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市而直接或間接控制的境外公司（不同于75號文定義下的特殊目的公司一一境內(nèi)居民法人或境內(nèi)居民自 然人以其持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益在境外進(jìn)行股權(quán)融資 （包括可轉(zhuǎn) 換債融資）為目的而設(shè)立或間接控制的境外企業(yè)）3）可進(jìn)行跨境換股的境內(nèi)外公司的股權(quán)須滿足的條件：股東合 法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓；無所有權(quán)爭議且沒有設(shè)定質(zhì)押及任何其他權(quán) 利限制；境外公司的股權(quán)應(yīng)在境內(nèi)公開合法交易市場 （柜臺(tái)交易市場 除外）掛牌交易；境外公司的股權(quán)最近1年交易價(jià)格穩(wěn)定；不適用特 殊目的公司。4）股權(quán)結(jié)構(gòu)恢復(fù)到股權(quán)并購前的情形對于上市的境外公司股權(quán)并

12、購境內(nèi)公司，自加注的營業(yè)執(zhí)照頒發(fā) 之日起6個(gè)月內(nèi)未完成股權(quán)變更手續(xù)。對于特殊目的公司股權(quán)并購的，自加注的營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起1 年內(nèi)，境內(nèi)公司不能取得無加注批準(zhǔn)證書（取得無加注批準(zhǔn)證書須完 成境外上市并在下述規(guī)定期限內(nèi)報(bào)告商務(wù)部）對于特殊目的公司股權(quán)并購的，未能在境外上市之日起30天內(nèi)向商務(wù)部報(bào)告境外上市情況和融資收入調(diào)回計(jì)劃的。紅籌上市的第一步就是要將境內(nèi)企業(yè)變更為外商投資企業(yè)，而 有些產(chǎn)業(yè)則受到外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄的限制或禁止。之前為內(nèi) 資企業(yè)時(shí)可以正常經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)在企業(yè)變?yōu)橥馍掏顿Y企業(yè)時(shí)很有可能 被禁止經(jīng)營或受到限制。根據(jù)外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2011年修 訂），金融業(yè)為限制外商投資產(chǎn)業(yè)，銀

13、行、財(cái)務(wù)公司、信托公司、 貨幣經(jīng)紀(jì)公司，保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)公司為限制進(jìn)入行業(yè)，保險(xiǎn)公司中壽險(xiǎn)公司 外資比例不超過50% ,證券公司限于從事A股承銷、B股和H股以 及政府和公司債券的承銷和交易， 外資比例不超過1/3 ,證券投資基 金管理公司外資比例不超過 49% ,期貨公司需要中方控股。涉及到 限制類的項(xiàng)目，審批的主管部門的層級很可能會(huì)提高， 審批時(shí)的困難 會(huì)加大。這樣的企業(yè)通常會(huì)采用“ VIE”來解決問題?！癡IE模式”是指自然人設(shè)立離岸公司之后，由離岸公司在境內(nèi)設(shè)立外商獨(dú)資企業(yè)(WOFE),再由外商獨(dú)資企業(yè)(WOFE)和經(jīng) 營外資禁止類業(yè)務(wù)的境內(nèi)公司簽訂以實(shí)際控制為核心內(nèi)容的一系列 協(xié)議，將境內(nèi)公司

14、的控制權(quán)、收入、利潤全部轉(zhuǎn)移到外商獨(dú)資企業(yè)， 一旦外資可以控股，境內(nèi)公司的股權(quán)將被無條件轉(zhuǎn)讓給外商獨(dú)資企 業(yè)。通過這種方式可以通過合并財(cái)務(wù)報(bào)表將境內(nèi)公司的業(yè)績、資產(chǎn)、 負(fù)債等并入離岸公司，然后用離岸公司的名義申請境外上市。2.借殼上市模式簡介借殼上市，是指國內(nèi)欲在海外上市的企業(yè)通過收購海外中小型上市公司，尤其是控股業(yè)務(wù)不景氣的上市公司， 購入后向其注入國內(nèi)資 產(chǎn)或業(yè)務(wù)，通過它所在的證券市場進(jìn)行融資， 以實(shí)現(xiàn)國內(nèi)企業(yè)間接上 市的目的。借殼上市的操作要點(diǎn)是：(1)在資本市場上尋求適當(dāng)?shù)臍す尽Ｔ趯ふ覛す镜臅r(shí)候，應(yīng) 當(dāng)選擇那些市值較小，股權(quán)集中，沒有或僅有少量業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、負(fù)債、 人員的上市公司。(2)通過股權(quán)回購、資產(chǎn)置換等方式，清理殼公司的業(yè)務(wù)、資產(chǎn) 和債務(wù)，使之成為干凈的殼。(3)收購殼公司的股權(quán)從而實(shí)現(xiàn)對殼公司的控制， 或者通過法律 安排實(shí)現(xiàn)對殼公司的控制。(4)將資產(chǎn)注入殼公司，殼公司向收購方發(fā)行股份。通常是國內(nèi) 企業(yè)的自然人股東需要在境外設(shè)立離岸公司， 用離岸公司完成對國內(nèi) 企業(yè)的返程并購。其次，自然人股東(或其設(shè)立的持股公司)與殼公司及殼公司的股東簽訂換股協(xié)議，約定殼公司向自然人股東增發(fā)股份 換取自然人股東持有離岸公司的股份（包含國內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)和權(quán)益） 完成換股后，自然人股東成為殼公司