與職工簽訂履行保密協(xié)議應當注意的問題(精)

1、ASK中KA去譯網免費法復嘗詢就上中顧沫崖阿1與職工簽訂、履行保密協(xié)議應當注意的問題商業(yè)秘密是我國近年來比較熱的一個詞， 商業(yè)秘密、保密協(xié)議和勞動爭議這幾個術語經常聯(lián)系 在一起，相關的案例也常見諸報端。本文主要從勞動法、民法和刑法等角度進行闡述。一、依法訂立保密協(xié)議的必要性及其重要作用。據著名的咨詢公司 PricewaterhouseCoopersPricewaterhouseCoopers 統(tǒng)計，財富500500 強企業(yè)在 19991999 年因公司機密 被盜而遭受的損失共計超過了 450450 億美元。技術類企業(yè)僅當年平均發(fā)生的泄密案就多達6767 起，因泄密所造成的經濟損失平均達到 15

2、001500 萬美元。在國內，華為公司原員工侵犯商業(yè)秘密案、“中興 通訊”公司工程師侵犯商業(yè)秘密被判刑案、好又多公司員工出賣商業(yè)秘密案等也接連發(fā)生，商業(yè)秘 密保護引人深思。隨著市場競爭的加劇，人才流動的增多，它已經成了業(yè)界的一大難題。商業(yè)秘密是我國近年來比較熱的一個詞，它是指不為公眾所知悉，能為權利人帶來經濟效益， 具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。對于企業(yè)來說，商業(yè)秘密是一種可以帶來巨大經濟效益的無形資產，更是某些高科技企業(yè)賴以生存發(fā)展的資本，因此保護商業(yè)秘密有極大的意義。實踐中，用人單位通過與職工訂立保密協(xié)議來保護商業(yè)秘密是最常見的有效方法。由于商業(yè)秘密本身的經濟價值，

3、簽訂保密協(xié)議對企業(yè)的重要性不言而喻；但對職工而言，簽訂保密協(xié)議意味著加重自身義務，也可能因此限制了擇業(yè)自由和發(fā)展空間，所以說兩者之間是一種矛盾對立的關系， 其簽訂和履行都存在一定難度。目前，勞動法領域對保密協(xié)議還沒有做出明確的規(guī)定，用人單位和職工因簽訂和履行保密協(xié)議很容易引發(fā)糾紛，下文試闡述如何預防和解決這個問題。ASK中KA去譯網免費法復嘗詢就上中顧沫崖阿2簽訂保密協(xié)議應當注意的幾個問題在簽訂保密協(xié)議時，雙方既可在勞動合同中約定保密條款，也可以訂立專門的保密協(xié)議。但不管采用哪種方式，都應當采取法定的書面形式，并做到條款清晰明白，語言沒有歧義。具體包括以下幾點：1 1 應當遵循公平原則，兼顧雙

4、方的利益。我國勞動法第 2020 條規(guī)定：雙方當事人可以通過 平等協(xié)商約定保密事項，這是勞動領域中關于訂立保密協(xié)議的法律依據。合同法第 2525 條規(guī)定：當事人應當遵循公平原則確定各方的權利和義務。 按照上述規(guī)定，用人單位有權采取措施保護商業(yè) 秘密，但在訂立保密協(xié)議時應注意不能侵犯勞動者的合法權利；勞動者有擇業(yè)的自由，但在行使權利時同樣不得損害用人單位的商業(yè)秘密。因此，保密協(xié)議跟其它協(xié)議一樣，首先必須遵循公平、平等的原則，才具有法律效力。2 2、應當明確保密范圍。不同的企業(yè)和同一企業(yè)的不同時期，所持的商業(yè)秘密是不一樣的，因而保密范圍、內容也有所變化。在約定保密內容時，務必把需要保密的對象、范圍

5、、內容和期限等 明確下來，清晰當事人的義務和責任。此外，當商業(yè)秘密具有企業(yè)無形資產和職工個人勞動成果雙 重性質時，例如廣告公司策劃人員完成的創(chuàng)意工作、ITIT 公司技術人員完成編程、數(shù)據庫等，應當特別注意明確其性質是屬于個人的著作權還是屬于公司的商業(yè)秘密？當事人是否要承擔保密義務？保密范圍是協(xié)議的重要部分，因此有必要在協(xié)議中寫清楚。3 3、應當明確保密主體和保密義務。商業(yè)秘密的保密主體一般僅限于職工。對于保密崗位和技術崗位，要求其不得披露、公開、出借、贈與、出租、轉讓、處分或者協(xié)助第三人侵犯公司的商業(yè) 秘密。除上述涉密崗位以外，一般員工（包括不承擔保密義務的人員）在工作中有意或無意獲悉公司 的

6、商業(yè)秘密時，也應該列入保密主體的范圍，承擔保密責任。此外，那些掌握了商業(yè)秘密的職工的 家屬、ASK中KA去譯網免費法復嘗詢就上中顧沫崖阿3朋友，對保守商業(yè)秘密也應該負有同等義務。保密義務還應該明確期限。雖然按照法律的規(guī)定，不得侵犯公司商業(yè)秘密的義務不因 勞動合 同的解除、終止而免除，但由于商業(yè)秘密存在過期、被公開或被淘汰的情況，因此最好還是約定 保密義務的起止時間，以免引起不必要的糾紛。 此外，保密主體在用人單位授權、司法調查或用于 個人學習研究等特殊情況下使用商業(yè)秘密的，均可不視為違約。4 4、采取競業(yè)限制、脫密期保護等特殊方式操作時應當規(guī)范。競業(yè)限制是保護商業(yè)秘密的一種特殊方式，一般要求在

7、職職工不得到同類企業(yè)兼職；離職后未經同意不得到企業(yè)競爭對手任職；不得自行組建同類企業(yè)參與競爭；不得唆使原單位的其他員工接 受外界聘用；不為企業(yè)競爭對手提供咨詢、建議等服務等等。但這種方式有時間上的限制，參照勞 動部關于企業(yè)職工流動若干問題的通知、國家科委關于加強科技人員流動中技術秘密管理的 若干意見和深圳經濟特區(qū)企業(yè)技術秘密保護條例等文件，競業(yè)限制的時間一般不得超過3 3年。此外，用人單位還必須支付一定數(shù)額的經濟補償， 一般按年計算不得少于該員工離開企業(yè)前最 后一個年度從該企業(yè)獲得的報酬總額的 2/32/3。如果違反以上有關規(guī)定，則競業(yè)限制協(xié)議的效力 帶有瑕疵。約定脫密期也是一種特殊的保護方式

8、。它的適用對象一般只限于掌握企業(yè)重要商業(yè)秘密的技術 人員和管理人員。用人單位可采取調換崗位、變更勞動合同內容等措施，對有關人員做脫密處理。 但在脫密期的時間問題上，應當參照 勞動部關于企業(yè)職工流動若干問題的通知和 北京市勞動 合同規(guī)定等規(guī)定，一般不得超過勞動合同解除或終止前的6 6 個月。5 5、應當明確違約的情形及法律責任。違約責任可按照合同法的規(guī)定處理，即約定一定數(shù)ASK中KA去譯網免費法復嘗詢就上中顧沫崖阿4額或比例的違約金，違約金不足彌補實際損失的，可按實際損失賠償。需要注意的是，違約金數(shù)額不得過高，一般不超過職工所知悉的公司商業(yè)秘密的許可使用價格；職工違反競業(yè)限制條款的，違約金一般不

9、超過補償費的 1 1 至 2 2 倍。三、履行保密協(xié)議應當注意的幾個問題簽訂一份合法、完善的保密協(xié)議不容易，保密協(xié)議的履行更加不是一件簡單的事，為避免糾紛， 筆者認為至少應當做到以下幾點：1 1、雙方共同做好保密工作。首先，用人單位自身應當注重技術秘密和經營信息的安全。凡涉及商業(yè)秘密的一切資料包括于合同、 協(xié)議、計劃書、客戶名單、技術圖紙、軟件程序、數(shù)據庫源碼、 磁盤、備忘錄、書信、傳真、筆記等文字資料及有關物品，都必須進行嚴格的管理及保護，防止資 料丟失、被盜或被篡改。作為職工一方，則應當自覺遵守公司的各項規(guī)章制度，認真履行保密協(xié)議 的義務，避免侵犯他人的商業(yè)秘密而承擔相應的法律責任。只有雙

10、方共同切實做好保密工作，才能使保密協(xié)議得以順利執(zhí)行，大大減少商業(yè)秘密泄露、披露的渠道，從而減少商業(yè)秘密糾紛。2 2、按約定支付保密費或競業(yè)限制補償金。現(xiàn)實中涉及商業(yè)秘密的勞動爭議案件中，很多糾紛是由于用人單位沒有按約定支付保密費或競業(yè)限制補償費引起的。這種行為已經構成了違約，守約方可以用來對抗保密義務，結果必然導致保密協(xié)議的目的無法實現(xiàn)。 因此，如果保密協(xié)議中約定了 保密費或競業(yè)限制補償費的，用人單位應當按照約定的數(shù)額、時間和方式支付。3 3、侵犯商業(yè)秘密的法律救濟。(1)(1)勞動法上的救濟。 原勞動部規(guī)定， 職工違反ASK中KA去譯網免費法復嘗詢就上中顧沫崖阿5保密協(xié)議造成用人單位損失的，

11、應當按反不 正當競爭法第 2020 條的規(guī)定支付用人單位賠償費用。以上規(guī)定適用于保密協(xié)議沒有明確違約責任 的情況，如果保密協(xié)議對違約責任的承擔方式已作明確約定，應按雙方的意思表示處理。此外， 對于其它用人單位招用尚未解除勞動合同的職工， 構成共同侵權對原用人單位造成損失的， 除職工承 擔賠償責任外，可同時要求該單位承擔連帶賠償責任，其份額一般不低于賠償總額的70%70%(2)(2) 民法上的救濟。侵犯他人商業(yè)秘密實質上屬于民事侵權行為，按照民法通則、民事訴訟法等規(guī)定，被侵害人可以直接提起訴訟追究其民事責任。最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋第 1111 條也作出規(guī)定：“原用人單位以新的用人單位和勞動者共同 侵權為由向人民法院起訴的，新的用人單位和勞動者列為共同被告”。 因此，除了勞動仲裁方式以 外，用人單位還可采用民事訴訟途徑維權。 用人單位在索賠時，如果被造成的損失難以確定時，可參照反不正當競爭法的規(guī)定將賠償額計算為侵權人在侵權期間因侵權所獲得的利潤。(3)(3) 刑法上的救濟。違反保密協(xié)議侵犯他人商業(yè)秘密性質嚴重的， 可以構成刑事犯罪。按照刑 法第219219 條的規(guī)定，