合伙法案例及答案

1、合伙法案例甲、乙、丙合伙經(jīng)營一家名為“滿意水果店”的普通合伙企業(yè)，甲為該合伙企業(yè)的負(fù)責(zé)人。甲、乙、丙并未約定損益分配和虧損承擔(dān)的比例。2005 年 7 月的某一天，因丙外出，甲與乙協(xié)商后以該合伙企業(yè)名義與果農(nóng)簽訂了一份標(biāo)價(jià)額 為 16萬元的水果買賣合同。因該合伙企業(yè)流動(dòng)資產(chǎn)不足，甲決定向銀行貸款10萬元，銀行要求提供抵押擔(dān)保，甲以該合伙企業(yè)所有的一輛尼桑貨車作抵押， 與 銀行簽訂了抵押合同，但未辦理抵押物登記，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，以車輛設(shè)立抵 押的，應(yīng)該辦理抵押物登記。后因合伙企業(yè)無力償還貸款，銀行欲行使抵押權(quán)。 為此發(fā)生糾紛并訴訟至法院。（1）滿意水果店的合伙協(xié)議約定，凡 5 萬元以上的 業(yè)務(wù)

2、須經(jīng)甲、乙、丙三人一致同意；（2）甲曾經(jīng)在一次訴訟中免除了戊對(duì)水果店 的 2 萬元債務(wù)；（3）水果店的財(cái)產(chǎn)價(jià)值 10 萬元。（1）合伙協(xié)議中未約定損益的分配和虧損的承擔(dān)， 按照規(guī)定應(yīng)該如何確定？（2）該合伙企業(yè)與果農(nóng)簽訂的水果買賣合同及與銀行簽訂的借款合同在效 力上應(yīng)如何認(rèn)定？為什么？（3）該合伙企業(yè)與銀行簽訂的貨車抵押合同在效力上應(yīng)如何認(rèn)定？銀行能 否對(duì)該貨車行使抵押權(quán)？為什么？（4）如果銀行、趙某、錢某同時(shí)對(duì)該合伙企業(yè)行使債權(quán)，合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn) 應(yīng)如何清償？（1）根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照 合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；

3、協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān)；無法確定出資比例的，由 合伙人平均分配、分擔(dān)。（2）該合伙企業(yè)與果農(nóng)簽訂的水果買賣合同及與銀行簽訂的借款合同均為 有效合同。根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定，合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù) 以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗不知情的善意的第三人。本案中， 雖然合伙人甲、 乙、 丙在合伙協(xié)議中約定了“凡 5 萬元以上的業(yè)務(wù)須經(jīng)甲、 乙、丙三人一致同意”，但該約定對(duì)善意第三人（果農(nóng)和銀行）無效，故水果買賣合 同、借款合同均為有效。（3）該合伙企業(yè)與銀行簽訂的貨車抵押合同在效力上應(yīng)認(rèn)定為成立但未生效，銀行在其債權(quán)未受清償時(shí)不能對(duì)貨車主張抵押權(quán)。根據(jù)擔(dān)

4、保法律制度規(guī)定， 抵押人以車輛作抵押的，應(yīng)在該車輛的登記部門辦理抵押物登記， 抵押合同自登 記之日起生效。本案中，合伙企業(yè)雖以貨車為抵押物與銀行簽訂了抵押合同，但未辦理抵押物登記手續(xù)，依前述規(guī)定該貨車抵押合同未生效，另外，抵押權(quán)的行 使以有效抵押合同的存在為前提， 故銀行因抵押合同未生效而不能對(duì)抵押貨車行 使抵押權(quán)。（4）如果合伙企業(yè)的債權(quán)人銀行、趙某、錢某同時(shí)對(duì)合伙企業(yè)行使債權(quán)，應(yīng)以該合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)按比例清償；不足部分，由各合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。因?yàn)?，第一，銀行與該合伙企業(yè)之間的貨車抵押合同并未生效，由此決定了銀行對(duì)合伙企業(yè)的債權(quán)屬于無擔(dān)保的普通債權(quán)，不具有優(yōu)先受償?shù)男Я?；第二，根?jù) 合伙

5、企業(yè)法律制度規(guī)定，合伙企業(yè)對(duì)其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償；合伙 企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任。甲乙丙丁四人于 2001 年 1 月份合伙開辦一酒店，起名為紅綠藍(lán)酒店，每人 投資10 萬元，大家推舉甲為酒店的負(fù)責(zé)人，約定盈利平分，虧損共擔(dān)。同年6月份，甲與其他三人在經(jīng)營中發(fā)生矛盾，遂退出合伙。對(duì)于甲的10 萬元投資及4000 元紅利，由于當(dāng)時(shí)合伙組織無錢可退，甲與乙丙丁三人商定，待乙丙丁三 人年終結(jié)算后退款、分利。9 月份，乙和丙丁發(fā)生矛盾，乙也退出合伙，并帶走 了自己 10萬元的投資及應(yīng)分的紅利。當(dāng)時(shí)乙與丙丁商定，甲的 10 萬元本金及紅 利由丙丁二人年終

6、結(jié)算后償還。12 月份結(jié)算后，丙丁二人散伙，并商定甲的本 金及紅利，每人償還二分之一。丙依約償還了甲的102000 元，而丁散伙后經(jīng)營服裝生意虧本，無力償還甲的剩余本金及紅利。1、 對(duì)于甲的 10 萬元投資及 4000 元紅利，應(yīng)當(dāng)由誰負(fù)責(zé)償還？2、 如果丙、丁二人負(fù)責(zé)清償了甲的 10 萬元投資及 4000 元紅利，丙、丁二 人能否向乙追償？3、 假如乙在 5 月份為自己購買小轎車一輛，從交通銀行西安分行城北支行 貸款13 萬元，后來發(fā)生交通肇事，車毀人傷，乙無力歸還貸款，銀行將乙起訴 到法院，要求乙歸還欠款，并且，向法院舉證證明乙與甲丙丁由合伙生意，可以 執(zhí)行其在該合伙的財(cái)產(chǎn)。與此同時(shí)，紅綠

7、藍(lán)酒店的債權(quán)人建設(shè)銀行西安分行也因 不能歸還到期貸款，將甲乙丙丁訴至法院。此兩案皆由某法院的同一名法官審 理，建設(shè)銀行西安分行主張其對(duì)紅綠藍(lán)酒店的債權(quán)有優(yōu)先受償權(quán)，其訴訟請(qǐng)求 能否得到支持，為什么？參考答案1、 對(duì)于甲的 10 萬元投資及 4000 元紅利，乙丙丁應(yīng)該負(fù)責(zé)。甲退伙時(shí)，由 于當(dāng)時(shí)合伙組織無錢可退，甲與乙丙丁三人商定，待乙丙丁三人年終結(jié)算后退款、 分利，此為針對(duì)甲退伙的約定，與法律規(guī)定并不抵觸，應(yīng)依當(dāng)事人的意志辦理。 甲退伙后，乙丙丁三人繼續(xù)合伙經(jīng)營，對(duì)甲的債務(wù)性質(zhì)上為合伙的對(duì)外債務(wù)， 因 此，應(yīng)該對(duì)該欠款承擔(dān)連帶責(zé)任。2、 不可以。合伙人對(duì)外承擔(dān)連帶責(zé)任，對(duì)內(nèi)承擔(dān)按份責(zé)任。甲退伙

8、后，乙 丙丁三人繼續(xù)合伙經(jīng)營，合伙人對(duì)外承擔(dān)債務(wù)超過自己份額的， 可以向其他合伙 人追償。但是乙于甲退出后 3 個(gè)月也退伙，乙與丙丁商定，甲的 10 萬元本金及 紅利由丙丁二人年終結(jié)算后償還。內(nèi)部協(xié)議對(duì)內(nèi)應(yīng)由法律效力，乙沒有按份責(zé)任， 因此，丙丁丙、丁二人負(fù)責(zé)清償了甲的 10 萬元投資及 4000 元紅利，不得要求乙 承擔(dān)其必要份額。3、 能夠得到支持。當(dāng)合伙組織有對(duì)外債務(wù)，合伙人也有個(gè)人債務(wù)時(shí)，應(yīng)該 采取“雙重優(yōu)先”原則，即合伙的債權(quán)人立足于合伙的財(cái)產(chǎn)，合伙人個(gè)人的債權(quán)人立足于個(gè)人的財(cái)產(chǎn)。合伙的財(cái)產(chǎn)優(yōu)先用于清償合伙的債務(wù)； 合伙人的個(gè)人財(cái)產(chǎn) 優(yōu)先用于清償個(gè)人債務(wù)。三、2005 年 1 月，甲

9、、乙、丙、丁 4 人決定設(shè)立一家普通合伙企業(yè)，并簽訂 了書面合伙協(xié)議。合伙協(xié)議的部分內(nèi)容如下：（1）甲以貨幣出資 2 萬元，乙以實(shí) 物折價(jià)出資 3 萬元，丙以勞務(wù)出資，經(jīng)其他三人同意，折價(jià) 3 萬元，丁以貨幣出 資 4 萬元；（2）甲、乙、丙、丁按照 3： 2： 3： 2 的比例分配利潤和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)；（3）合伙協(xié)議約定有甲作為合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行人，但是對(duì)外簽訂合同的標(biāo)的 額不得超過 10 萬元，超過 10 萬元的合同應(yīng)當(dāng)經(jīng)過其他合伙人的同意， 合伙協(xié)議 中未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限。合伙企業(yè)存續(xù)期間，發(fā)生以下事實(shí)：（1）甲因給父親治病向張某借款 10 萬元， 借款已經(jīng)到期， 張某多次向甲索 要，但

10、甲每次都以自己除了在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額之外， 沒有其他財(cái)產(chǎn)可供清 償，于是在甲同意下，張某以自己對(duì)甲的債權(quán)抵銷張某對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)。（2）2005年5月， 甲擅自以合伙企業(yè)的名義和飛達(dá)公司簽訂了一份買賣合 同，合同的標(biāo)的額為 30 萬元，飛達(dá)公司不知道合伙企業(yè)對(duì)甲的權(quán)限限制。其他 合伙人認(rèn)為該合同不符合合伙企業(yè)的利益，決定對(duì)此合同的效力不予承認(rèn)。（3）2005 年 6 月，乙提出退伙，其退伙并不給合伙企業(yè)帶來不利影響，2005年 7 月，乙與其他合伙人結(jié)算后，撤資退伙。同時(shí)，合伙企業(yè)又接納戊入伙，戊 出資5 萬元。2005 年 8 月，合伙企業(yè)的債權(quán)人 A 銀行就合伙人乙退伙前發(fā)生的 債務(wù)

11、20 萬元要求合伙企業(yè)的合伙人甲、丙、丁、戊和退伙人乙承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；乙以自己已經(jīng)退伙為由，拒絕承擔(dān)清償責(zé)任，戊以自己是新入伙人為由拒絕 承擔(dān)清償責(zé)任。問題：1 合伙人的出資是否合法？為什么？2合伙人約定的利潤分配比例和出資比例不一致，是否合法？3張某是否可以以自己對(duì)甲的債權(quán)抵銷張某對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)？為什么？4甲與飛達(dá)公司簽訂的買賣合同效力如何？5乙是否應(yīng)當(dāng)對(duì) A 銀行的債務(wù)負(fù)清償責(zé)任？為什么？6戊的主張是否成立？為什么？7假設(shè)合伙人丙因車禍死亡，其繼承人是否能成為合伙人？為什么？答案：1 合伙人的出資合法，合伙人可以用貨幣、實(shí)物、勞務(wù)出資，合伙人可以 協(xié)商勞務(wù)的折價(jià)。2合伙人可以自行約定利

12、潤分配比例，沒有約定的，重新協(xié)商，不成,按照實(shí)繳出資比例，最后就是按照平均分配。3. 不能抵銷。債務(wù)性質(zhì)不同，一個(gè)是企業(yè)債務(wù)，一個(gè)是合伙人債務(wù)，這樣 會(huì)損害合伙企業(yè)的利益。4. 買賣合同有效。合伙協(xié)議對(duì)合伙人權(quán)限限制不能對(duì)抗善意第三人。5. 乙雖然已經(jīng)退伙，但是對(duì)其退伙前發(fā)生的債務(wù)仍然應(yīng)當(dāng)負(fù)連帶清償責(zé)任，清償之后，可以向其他合伙人追償。6. 戊的主張不成立，因?yàn)槿牖锶藢?duì)入伙前和入伙后的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé) 任。7. 合伙人丙死亡后，其繼承人不能當(dāng)然成為合伙人，除非合伙協(xié)議有約定 或者經(jīng)其他合伙人一致同意。四.1998 年元月，甲、乙、丙共同設(shè)立一合伙企業(yè)。合伙協(xié)議約定：甲以現(xiàn) 金人民幣 5 萬元

13、出資，乙以房屋作價(jià)人民幣 8 萬元出資，丙以勞務(wù)作價(jià)人民幣 4 萬元出資；各合伙人按相同比例分配盈利、分擔(dān)虧損。合伙企業(yè)成立后，為擴(kuò)大 經(jīng)營，于 1998年 6 月向銀行貸款人民幣 5 萬元，期限為 1 年。1998 年 8 月，甲 提出退伙。鑒于當(dāng)時(shí)合伙企業(yè)盈利，乙、丙表示同意。同月，甲辦理了退伙結(jié)算 手續(xù)。1998 年 9 月，丁入伙。丁入伙后，因經(jīng)營環(huán)境變化，企業(yè)嚴(yán)重虧損。1999 年 5 月，乙、丙、丁決定解散合伙企業(yè)，并將合伙企業(yè)現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)價(jià)值人民幣3萬元予以分配，但對(duì)未到期的銀行貸款末予清償。1999 年 6 月，銀行貸款到期后，銀行找合伙企業(yè)清償債務(wù)，發(fā)現(xiàn)該企業(yè)已經(jīng)解散，遂向甲要求

14、償還全部貸款， 甲稱自己早已退伙，不負(fù)責(zé)清償債務(wù)。銀行向丁要求償還全部貸款，丁稱該筆貸 款是在自己入伙前發(fā)生的，不負(fù)責(zé)清償。銀行向乙要求償還全部貸款，乙表示只 按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應(yīng)數(shù)額。銀行向丙要求償還全部貸款，丙則表示 自己是以勞務(wù)出資的，不承擔(dān)還貸款義務(wù)。根據(jù)以上事實(shí)，回答下列問題：（1）甲、乙、丙、丁各自的主張能否成立？并說明理由。（2）合伙企業(yè)所欠銀行貸款應(yīng)如何清償？（3）在銀行貸款清償后，甲、乙、丙、丁內(nèi)部之間應(yīng)如何分擔(dān)清償責(zé)任？1.答案：（1）甲的主張不能成立。根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，退伙人對(duì)其退伙前已發(fā)生的債務(wù)與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任， 故甲對(duì)其退伙前發(fā)生的銀行貸款應(yīng)負(fù)

15、連帶清償責(zé)任。（1 分）乙的主張不能成立。根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙人之間對(duì)債務(wù)承擔(dān)份 額的約定對(duì)債權(quán)人沒有約束力，故乙提出應(yīng)按約定比例清償債務(wù)的主張不能成 立，其應(yīng)對(duì)銀行貸款承擔(dān)連帶清償責(zé)任。（1 分）丙的主張不能成立。根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，以勞務(wù)出資成為合伙人， 也應(yīng)承擔(dān)合伙人的法律責(zé)任，故丙也應(yīng)對(duì)銀行貸款承擔(dān)連帶清償責(zé)任。（1 分）丁的主張不能成立。根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，入伙的新合伙人對(duì)入伙前 的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，故丁對(duì)其入伙前發(fā)生的銀行貸款應(yīng)負(fù)連帶清償責(zé)任。（1 分）（2）根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙企業(yè)所欠銀行貸款首先應(yīng)用合伙企 業(yè)的財(cái)產(chǎn)清償，合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償時(shí)，由各合伙人承擔(dān)

16、無限連帶責(zé)任。乙、 丙、丁在合伙企業(yè)解散時(shí)，未清償債務(wù)便分配財(cái)產(chǎn)，是違法無效的，應(yīng)全部退還已分得的財(cái)產(chǎn)；（1 分）退還的財(cái)產(chǎn)應(yīng)首先用于清償銀行貸款，（1 分）不足清償 的部分，由甲、乙、丙、丁承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任。（1 分）（3）根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙業(yè)各合伙人在其內(nèi)部是依合伙協(xié)議約定承擔(dān)按份責(zé)任的。據(jù)此，甲因已辦理退伙結(jié)算手續(xù)，結(jié)清了對(duì)合伙企業(yè)的財(cái) 產(chǎn)債務(wù)關(guān)系，故不再承擔(dān)內(nèi)部清償份額；（1 分）如在銀行的要求下承擔(dān)了對(duì)外 部債務(wù)的連帶清償責(zé)任，則可向乙、丙、丁追償。（1 分）乙、丙、丁應(yīng)按合伙協(xié)議的約定分擔(dān)清償責(zé)任；（1 分）如乙、丙、丁任何一人實(shí)際支付的清償數(shù)額 超過其應(yīng)承擔(dān)的份額時(shí)，有權(quán)就其超過的部分，向其他本支付或本足額支付應(yīng)承 擔(dān)份額的合伙人追償。（1 分）【重點(diǎn)與難點(diǎn)】重點(diǎn)內(nèi)容有：有限責(zé)任公司和股份有限責(zé)任公司的不同特征、公司的登記和 年檢、