建設(shè)工程糾紛若干問題之二(工期問題)

1、建設(shè)工程糾紛若干問題之二（工期問題）序言建設(shè)工程施工合同中的工期非常重要， 它不僅直接關(guān)系到發(fā)包方 的投資效益，而且還關(guān)系到施工單位的經(jīng)濟(jì)效益和社會(huì)信譽(yù)，歷來是招 投標(biāo)、合同談判和合同履行中的比較重大問題。計(jì)算施工工期有兩種方 法：第一種是從開工到竣工按全部日歷天數(shù)計(jì)算 ，不扣除停工日數(shù)，稱為 “日歷工期”；第二種是從全部日歷天數(shù)中扣除節(jié)假日未施工的天數(shù)及 因設(shè)計(jì)、材料、氣候等原因停工的天數(shù)，稱為“實(shí)際工期”。一般施工 合同采用日歷工期。常見的工期問題包括開工日期、竣工日期、工期調(diào) 整及工期索賠等一系列的問題。開工日期問題開工日期是指發(fā)包人和承包人在協(xié)議書中約定，承包人開始施工的絕對(duì)或者相對(duì)的

2、日期。實(shí)踐中開工日期卻存在“協(xié)議書約定的開工日期”、“開工報(bào)告上明確的開工日期”、“施工許可證上注明的開工 日期”、“承包人實(shí)際的開工日期”這四種情形。其中，“承包人實(shí)際 的開工日期”也即開工申請(qǐng)書或進(jìn)度計(jì)劃書注明的開工日期。此種情形下，承包人實(shí)際開工日期一般會(huì)早于施工合同或開工報(bào)告中記載的日 期。為了盡快施工，承包人在施工準(zhǔn)備完成后一般會(huì)提交開工申請(qǐng)，經(jīng)發(fā)包人或者監(jiān)理方的工程師等頒發(fā)書面開工令，工程開始實(shí)施。那么在開工報(bào)告和施工合同中約定的開工日期存在沖突的情形下當(dāng)如何處理呢？筆者認(rèn)為， 一般應(yīng)以開工報(bào)告上明確的開工日期為 準(zhǔn)。因?yàn)槌鼍唛_工報(bào)告一般均在施工合同簽訂之后進(jìn)行，若二者關(guān)于工 期存

3、在差異，應(yīng)視為發(fā)包人和承包人通過開工報(bào)告的形式對(duì)合同中約定 的日期進(jìn)行了實(shí)質(zhì)性的變更。但必須指出的是，建設(shè)工程施工合同(GF-1999-0201)通用條款第11.1條規(guī)定：承包人應(yīng)按照協(xié)議書約定 的開工日期開工。故承包人為了避免承擔(dān)延期開工的不利后果應(yīng)在協(xié)議 中注明，開工時(shí)間以開工報(bào)告為準(zhǔn)，并及時(shí)請(qǐng)求監(jiān)理簽發(fā)開工報(bào)告。其次，實(shí)際開工日期與其他方式確定的開工日期存在矛盾該如何認(rèn) 定？實(shí)踐中，基于施工合同雙方達(dá)成的合意，如開工紀(jì)要等，實(shí)際開工 日期早于合同書、開工報(bào)告、施工許可證上記載的日期，則實(shí)際開工日 可視為雙方在開工日期變更上達(dá)成的一致意見，應(yīng)作為工程開工日期。 從定義上說，開工指兩種情形，

4、如果是新建工程，應(yīng)是開始進(jìn)行基礎(chǔ)樁 施工或者土方開挖，如果是擴(kuò)改建和原有房屋裝飾裝修工程的應(yīng)是開始 拆改實(shí)施時(shí)。因此，諸如施工組進(jìn)場(chǎng)、工地修建圍墻均不能視為開工。 筆者認(rèn)為，如果是協(xié)議雙方對(duì)開工有其他一致的合意，并通過開工會(huì)議紀(jì)要，開工、竣工文件等形式明確，可不必局限于開工定義。從承包人 利益考慮，為了規(guī)避自身風(fēng)險(xiǎn)，盡量減少因工期延誤導(dǎo)致的責(zé)任，在和 發(fā)包方簽訂施工合同時(shí)， 可參考建設(shè)工程施工合同(GF-1999-0201) 通用條款和專用條款中第 8.1條的規(guī)定來詳細(xì)列明彼此的權(quán)利義務(wù)，絕不要為了圖省事而全部寫成條件已具備， 這會(huì)帶來非常大的風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)， 承包人應(yīng)在合同中寫明發(fā)包人辦理并取得

5、施工許可證作為開工的必備 條件，可大幅減少由此而導(dǎo)致工期延誤帶來的風(fēng)險(xiǎn)和損失。另外，關(guān)于開工日期問題應(yīng)從利益平衡角度， 綜合全案基本事實(shí)區(qū) 分不同情況進(jìn)行綜合認(rèn)定。以施工合同約定及施工許可證記載的日期為 基準(zhǔn)，結(jié)合工程的客觀實(shí)際情況， 以最接近開工實(shí)際情況的日期作為開 工日期。實(shí)踐中，若發(fā)包人未按合同約定提供開工條件， 承包人順延開工日 期而不構(gòu)成違約；若因承包人原因未按時(shí)開工導(dǎo)致不能在約定的工程工 期內(nèi)竣工承包人應(yīng)承擔(dān)遲延履行的違約責(zé)任；若因不能歸責(zé)于承包人或發(fā)包人的外部原因?qū)е鹿て陧樠?，雙方都無需承擔(dān)遲延履行的違約責(zé) 任?？⒐と掌趩栴}最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問

6、題的解釋（以下簡(jiǎn)稱解釋一）第十四條規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)建設(shè)工程實(shí)際 竣工日期有爭(zhēng)議的，按照以下情形分別處理：1、 建設(shè)工程竣工驗(yàn)收合格的，以竣工驗(yàn)收合格之日為竣工日期。2、 承包人已經(jīng)提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，發(fā)包人拖延驗(yàn)收的，以承包人提交驗(yàn)收?qǐng)?bào)告之日為竣工日期。3、 建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。從上述規(guī)定可知，竣工日期一般以竣工驗(yàn)收合格為前提， 而不是以 完工為前提，因此竣工日期不等同于完工日期。解釋一第十四條規(guī)定的 三種情形均是圍繞竣工驗(yàn)收合格做文章的，第一種情形是規(guī)定的正常情 形，第二種情形是解決承包人已經(jīng)提交驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，而發(fā)包人拖延驗(yàn)收， 導(dǎo)致無法認(rèn)定是否

7、驗(yàn)收合格， 故為了懲罰發(fā)包人拖延驗(yàn)收的行為， 把承 包人提交驗(yàn)收?qǐng)?bào)告之日視為竣工日期。 第三種情形是發(fā)包人沒有對(duì)建設(shè) 工程進(jìn)行驗(yàn)收就徑行使用建設(shè)工程，推定發(fā)包人認(rèn)可該建設(shè)工程，其擅自使用行為視為竣工驗(yàn)收合格， 故以該建設(shè)工程被轉(zhuǎn)移占有之日為竣工 日期。工期調(diào)整問題工期一旦明確約定，沒有出現(xiàn)法定情形，譬如設(shè)計(jì)圖變更、工程量 增加等，工期是不予調(diào)整的。但人民法院在審理建設(shè)工程施工合同糾紛 中發(fā)現(xiàn)工期不合理時(shí)，可予以適當(dāng)調(diào)整。 合理工期是建設(shè)行政主管部門 根據(jù)建筑市場(chǎng)實(shí)際情況制定，以當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門指定的定額工期 為基礎(chǔ)確定的工期。定額工期是指在一定的生產(chǎn)條件下，完成某個(gè)單位 或群體工程平均所需

8、要的天數(shù)。人民法院從案件具體情況出發(fā)，同時(shí)參照當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的定額工期及相關(guān)行業(yè)指導(dǎo)意見， 科學(xué)確 定合理工期的范圍，對(duì)施工合同約定的工期明顯低于合理工期的， 可適 當(dāng)予以調(diào)整。工期索賠問題實(shí)踐中，發(fā)包人不按照合同約定的時(shí)間和要求提供原材料、設(shè)備、 場(chǎng)地、資金、技術(shù)和施工設(shè)計(jì)圖的情形比比皆是。按照法律規(guī)定，除工 期可以順延外，發(fā)包人還應(yīng)賠償承包人因此造成的停工窩工損失、機(jī)械費(fèi)、措施費(fèi)等。這里面就涉及到施工合同糾紛中非常重要的工期索賠問 題。施工單位提出工期索賠，一般有兩種目的，其一是免去自己因工期 順延需承擔(dān)的責(zé)任，其二是主張賠償因工期順延導(dǎo)致己方受到的損失。 工期索賠問題一般是因?yàn)?/p>

9、工期延誤導(dǎo)致的爭(zhēng)議。當(dāng)然，工期延誤并非全 由發(fā)包方原因?qū)е拢灿锌赡軞w因于承包方。 筆者今天闡述的是在承包 方無過錯(cuò)，工期延誤皆由發(fā)包方因素導(dǎo)致的情形下，作為承包方該如何 索賠？很多建筑施工企業(yè)存有認(rèn)識(shí)誤區(qū)， 認(rèn)為發(fā)包人想追究己方工期延 誤的責(zé)任很難，己方有一萬種理由可以抗辯，譬如工程設(shè)計(jì)變更、工程 量增加、供材不及時(shí)、付款拖延等等。合同法第283條也規(guī)定：發(fā) 包人未按照約定的時(shí)間和要求提供原材料、設(shè)備、場(chǎng)地、資金和技術(shù)資料的，承包人可以順延工程工期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工損失。這是否意味著只要發(fā)包人存在上述情形，則必須對(duì)承包人順延工期， 且賠 償承包人的相關(guān)損失呢？答案是否定的。建設(shè)工程施工合同(GF-1999-0201)通用條款第13條規(guī)定了六種情形導(dǎo)致工期延誤，經(jīng) 工程師確認(rèn)，工期相應(yīng)順延。這里有一個(gè)經(jīng)工程師確認(rèn)的程序，因此作 為承包人在上述情形發(fā)生后 14天內(nèi)，應(yīng)以書面報(bào)告的形式向工程師提 出。故承包人在非自身原因發(fā)生工期延誤后，因注意行使權(quán)力抗辯的期限和程序，而不是被動(dòng)等待工期順延和發(fā)包人賠償損失。合同法第283條的規(guī)定也是“ 承包人可以”，而不是“ 承包人應(yīng)當(dāng)”， 同時(shí)，承包人應(yīng)對(duì)發(fā)包人導(dǎo)致工期延誤的違約行為進(jìn)行證據(jù)固定，如會(huì)議紀(jì)要、確認(rèn)函、工作聯(lián)系函等。承包人應(yīng)努力建