建設(shè)工程固定總價(jià)合同糾紛成因及其解決途徑探討

1、建設(shè)工程固定總價(jià)合同糾紛成因及其解決途徑探討一、建設(shè)工程固定總價(jià)合同糾紛的現(xiàn)狀 固定總價(jià)合同，俗稱“一口價(jià)合同”、“包死價(jià)合同”。所謂“固 定”，是指這種合同價(jià)款一經(jīng)約定， 除雙方合同約定因素發(fā)生時(shí)予以 調(diào)整外，一律不調(diào)整。所謂“總價(jià)”，是指整個(gè)合同的價(jià)款，目前普 遍使用的建設(shè)部與國(guó)家工商總局推薦使用建設(shè)工程施工合同 99 文本通用條款第 1.11 款將合同價(jià)款定義為：“指發(fā)包人、承包人在 協(xié)議書中約定，發(fā)包人用以支付承包人按照合同約定完成承包范圍內(nèi) 全部工程并承擔(dān)質(zhì)量保修責(zé)任的款項(xiàng)”。隨著建設(shè)市場(chǎng)的進(jìn)一步發(fā) 展，承、發(fā)包雙方因工程固定總價(jià)合同所引起的糾紛案時(shí)有發(fā)生，多 集中在施工過(guò)程中出現(xiàn)了

2、影響合同價(jià)格的諸多因素。而一旦發(fā)生糾 紛，往往涉及爭(zhēng)議數(shù)額比較大，雙方都將面臨巨大的利益風(fēng)險(xiǎn)。這就 需要雙方事先對(duì)固定價(jià)格合同的選擇使用進(jìn)行認(rèn)真分析， 力求合同固 定總價(jià)條款的嚴(yán)密性， 以避免隨著建設(shè)工程的全面展開(kāi)而逐步顯現(xiàn)出 來(lái)弊端，引發(fā)建設(shè)工程固定價(jià)格合同的糾紛。二、建設(shè)工程固定總價(jià)合同糾紛產(chǎn)生的原因分析 建設(shè)工程承發(fā)包合同是承、 發(fā)包雙方權(quán)利和義務(wù)的法律保證， 合同條 款中的每一項(xiàng)內(nèi)容都直接關(guān)系到雙方的切身利益。 固定總價(jià)合同是目 前建設(shè)市場(chǎng)常見(jiàn)的一種施工承包合同形式， 是工程承發(fā)包計(jì)價(jià)三種合 同價(jià)格方式之一，在中華人民共和國(guó)建設(shè)部第 107 號(hào)令建筑工程 施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)管理辦法 第

3、十二條明確規(guī)定： “合同價(jià)可以采 用以下方式： （一）固定價(jià)。合同總價(jià)或者單價(jià)在合同約定的風(fēng)險(xiǎn)范 圍內(nèi)不可調(diào)整。”在 2004 年 10 月 20 日財(cái)政部、建設(shè)部頒布實(shí)施 的建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法（財(cái)建【 2004 】 369 號(hào)）第八條 對(duì)固定總價(jià)適用范圍作出了詳細(xì)的規(guī)定： “發(fā)、承保人在簽訂合同時(shí) 對(duì)于工程價(jià)款的約定， 可以選用下列一種約定方式： （一）固定總價(jià)。 合同工期較短且工程總價(jià)較低的工程，可以采用固定總價(jià)合同方 式”。但實(shí)踐中承、 發(fā)包雙方簽訂固定總價(jià)合同往往不是基于工程的 上述特點(diǎn)。 簽訂固定總價(jià)合同的原因多是由于一方面承、 發(fā)包雙方認(rèn) 為固定總價(jià)合同易于工程價(jià)款的最終結(jié)算

4、， 若在施工過(guò)程中發(fā)包方不 改變合同約定的施工內(nèi)容， 合同約定的固定價(jià)款就是承發(fā)包雙方最終 的結(jié)算價(jià)款，這樣雙方就節(jié)省了大量的計(jì)量、核價(jià)工作；另一方面發(fā) 包方也想通過(guò)簽訂固定總價(jià)合同將合同履行過(guò)程的一切風(fēng)險(xiǎn)完全轉(zhuǎn) 移給承包方來(lái)承擔(dān)，發(fā)包方日后不予補(bǔ)償，用以防止承包方索賠，從 根本上也控制整個(gè)工程造價(jià)不突破原預(yù)算。 因此，基于上述原因和建 設(shè)方在合同中的優(yōu)勢(shì)地位， 對(duì)承包方來(lái)說(shuō)， 簽訂固定總價(jià)合同所要承 擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)比建設(shè)方要多。固定總價(jià)合同簽訂后， 在工程施工過(guò)程中， 市場(chǎng)環(huán)境和生產(chǎn)要素價(jià)格變化往往會(huì)直接影響固定總價(jià)合同的價(jià)款， 主要存在以下幾方面的風(fēng) 險(xiǎn)因素：1、物資、材料價(jià)格變動(dòng)因素。建設(shè)工程

5、本身需要大量的物資、材料， 在如今開(kāi)放的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，在整個(gè)工程的建設(shè)期內(nèi)，物資、材料 的市場(chǎng)價(jià)格一成不變幾乎是不可能的，而固定總價(jià)是價(jià)款不變的合 同，雖然承包商承受的材料漲價(jià)的風(fēng)險(xiǎn)更大，但有漲總會(huì)有落。在合 同履行期間物資、材料價(jià)格的波動(dòng)，使承、發(fā)包雙方都可能承擔(dān)一定 經(jīng)濟(jì)利益風(fēng)險(xiǎn)。2、工程量的變更。建設(shè)工程施工過(guò)程中工程量的變化主要基于以下 兩方面原因：（1）設(shè)計(jì)變更和洽商。由于初期施工設(shè)計(jì)深度不夠，施工過(guò)程中為 完善設(shè)計(jì)難免會(huì)發(fā)生大量變更、洽商。建設(shè)初期，發(fā)包方急于開(kāi)工， 各方面條件不完備，特別是圖紙?jiān)O(shè)計(jì)深度不夠，在施工中，很多問(wèn)題 都需要根據(jù)現(xiàn)場(chǎng)實(shí)際情況予以調(diào)整變更， 設(shè)計(jì)變更和施工

6、洽商、 簽證 不可避免地發(fā)生經(jīng)濟(jì)費(fèi)用， 也直接影響到整個(gè)工程的結(jié)算價(jià)格， 對(duì)此 部分影響合同固定價(jià)格的款項(xiàng)承擔(dān)問(wèn)題，往往很容易造成糾紛。（2）承包方工程量漏算、錯(cuò)算。固定總價(jià)合同簽訂前，在工程招標(biāo) 實(shí)踐中， 發(fā)包方往往只提供施工圖紙和說(shuō)明， 給予投標(biāo)單位的投標(biāo)時(shí) 間往往比較短， 承包商來(lái)不及根據(jù)施工圖精確計(jì)算工程量， 更多的是 憑借經(jīng)驗(yàn)結(jié)合圖紙估算，因此漏算、錯(cuò)算幾乎難以避免，只不過(guò)數(shù)額 有大有小罷了。另一方面，部分承包商在投標(biāo)報(bào)價(jià)時(shí)為了獲取工程， 會(huì)故意將某個(gè)子項(xiàng)的價(jià)格壓低， 以較低的總價(jià)獲得中標(biāo)機(jī)會(huì)， 而一旦 其中標(biāo)，馬上又會(huì)通過(guò)簽證洽商的形式依據(jù)實(shí)際發(fā)生的工程量向發(fā)包 方提出索賠。 以上

7、投標(biāo)階段承包方故意或過(guò)失漏算、 錯(cuò)算工程量的行 為，日后均會(huì)引起雙方合同工程價(jià)款的爭(zhēng)議。3、工程承包范圍爭(zhēng)議?！肮潭們r(jià)合同”的固定價(jià)格是建立在工程 合同承包范圍和內(nèi)容固定基礎(chǔ)上的， 若發(fā)生合同承包范圍外的工程則 可以追加合同價(jià)款。 正因如此， 雙方對(duì)合同承包范圍的明確界定就顯 得十分重要。實(shí)踐中此類爭(zhēng)議發(fā)生主要由于合同過(guò)于簡(jiǎn)單、 約定不明、 資料不全等原因造成，發(fā)生的機(jī)會(huì)雖少，但涉及的糾紛金額卻不小， 同樣應(yīng)當(dāng)引起足夠重視。另外，還有其它原因，諸如工程地點(diǎn)所在地自然條件的變化、各種不 能預(yù)見(jiàn)的政策性調(diào)整等等，都有可能引起固定總價(jià)合同的糾紛。三、避免建設(shè)工程固定總價(jià)合同糾紛的途徑1、對(duì)于材料價(jià)

8、格變動(dòng)因素對(duì)合同總價(jià)的影響。雙方事先應(yīng)在合同中 就調(diào)整物資、材料的種類、價(jià)格標(biāo)準(zhǔn)、調(diào)整幅度等作出詳細(xì)約定；物 資、材料漲跌受市場(chǎng)供需等因素的影響不依當(dāng)事人的意志為轉(zhuǎn)移， 簽 約雙方均無(wú)法預(yù)知合同履行過(guò)程中材料是漲還是跌， 因此雙方將材料 價(jià)差約定在風(fēng)險(xiǎn)包干范圍能保障承、 發(fā)包雙方的利益， 是公平原則的 體現(xiàn)。從根本上來(lái)說(shuō)， 采用固定價(jià)格合同還是考慮優(yōu)先適用于履行周 期短、材料市場(chǎng)價(jià)格相對(duì)穩(wěn)定的小型工程， 如果價(jià)格變動(dòng)幾率和幅度 都不大的話，雙方引發(fā)爭(zhēng)議的概率也會(huì)大大降低。2、對(duì)于工程量的變更。發(fā)包方應(yīng)當(dāng)注意，如果采用固定價(jià)格合同， 在招標(biāo)時(shí)就應(yīng)盡可能向投標(biāo)人提供詳細(xì)的施工圖及說(shuō)明、施工要求，

9、并給投標(biāo)人留有足夠的編標(biāo)和詢標(biāo)時(shí)間， 以確保投標(biāo)人完全了解施工 場(chǎng)地，理解設(shè)計(jì)意圖，明確施工要求，減少投標(biāo)人工程量計(jì)算失誤的 概率，從而避免糾紛的發(fā)生。同時(shí)，為防止承包方故意漏算、錯(cuò)算工 程量，應(yīng)事先在合同中約定允許調(diào)增的工程量范圍， 調(diào)增工程量時(shí)單 價(jià)的確定方式，以及超過(guò)此范圍的處理方法。對(duì)于承包商而言，在投 標(biāo)時(shí)應(yīng)吃透設(shè)計(jì)意圖， 詳細(xì)踏勘現(xiàn)場(chǎng)， 對(duì)圖紙和說(shuō)明中不明確的地方 應(yīng)及時(shí)通過(guò)詢標(biāo)要求招標(biāo)人明示， 并做好詢標(biāo)答疑的詳細(xì)記錄， 已備 日后發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)有足夠的證據(jù)。雙方在此項(xiàng)上都要盡到一定謹(jǐn)慎義 務(wù)。3、關(guān)于工程承包范圍的爭(zhēng)議。 發(fā)包方在招標(biāo)時(shí)應(yīng)盡可能將招標(biāo)范圍、 投標(biāo)人報(bào)價(jià)應(yīng)包含的工作內(nèi)

10、容、 費(fèi)用項(xiàng)目在招標(biāo)文件中一一明確， 避 免產(chǎn)生歧義。承包商在報(bào)價(jià)時(shí)應(yīng)仔細(xì)審閱招標(biāo)文件、圖紙及說(shuō)明，以 免遺漏報(bào)價(jià)內(nèi)容， 要對(duì)擬建工程可能發(fā)生的一切項(xiàng)目和費(fèi)用作全面考 慮，對(duì)項(xiàng)目清單列項(xiàng)內(nèi)容不妥或遺漏之處，及時(shí)通過(guò)質(zhì)疑方式提出， 以避免日后以各種借口提出索賠與調(diào)整。綜上所述， 固定總價(jià)合同是在一定條件下的固定， 無(wú)條件固定總合同 是不存在的。對(duì)承、發(fā)包方而言，盡管固定總價(jià)合同有其優(yōu)勢(shì)的一面， 但固定總價(jià)合同畢竟有其適用工程項(xiàng)目類型上的局限性， 在選擇適用 時(shí)都要慎重對(duì)待固定總價(jià)合同的性質(zhì)所帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)， 雙方特別是承包 方在簽訂固定總價(jià)合同時(shí)，要對(duì)市場(chǎng)環(huán)境、生產(chǎn)要素、價(jià)格變化、成 本核算等諸多因

11、素系統(tǒng)、 全面的考慮。 合同價(jià)款方式本身是合同中最 核心的條款， 在普遍使用的建設(shè)部與國(guó)家工商總局 建設(shè)工程施工合 同99 示范文本通用條款第 23 條“合同價(jià)款及調(diào)整”中推薦的三種 確定合同價(jià)款的方式中， 其中第一種“固定價(jià)格合同”項(xiàng)下即有關(guān)于 風(fēng)險(xiǎn)范圍的約定與調(diào)整規(guī)定， 就明確提示： 若雙方約定采用固定價(jià)格 合同，則應(yīng)在“專用條款內(nèi)約定合同價(jià)款包含的風(fēng)險(xiǎn)范圍和風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)用 的計(jì)算方法， 在約定的風(fēng)險(xiǎn)范圍內(nèi)合同價(jià)款不再調(diào)整。 風(fēng)險(xiǎn)范圍以外 的合同價(jià)款調(diào)整方法，應(yīng)當(dāng)在專用條款內(nèi)約定”，對(duì)應(yīng)專用條款 23 條同樣規(guī)定，若采用固定價(jià)格合同，“合同價(jià)款中包含的風(fēng)險(xiǎn)范 圍：，風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)用的計(jì)算方法：，風(fēng)險(xiǎn)范圍以外合同價(jià)款調(diào)整 方法： ”。最高人民法院 2005年1月1日起頒布施行法釋 200414 號(hào)審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋 第二十二條規(guī)定：“當(dāng)事人約定按照固定價(jià)結(jié)算工程價(jià)款， 一方當(dāng)事 人請(qǐng)求對(duì)