公司并購常見法律風險及防范

1、公司并購常見法律風險及防范公司并購常見法律風險及防范企業(yè)兼并收購過程中常見的風險包括財務隱藏、合同治理、訴訟仲裁、客戶關(guān)系、人力資源、交易保密、資產(chǎn)價值、法律變動、商業(yè)信譽等。能夠通過交易雙方的陳述與保證、交割承諾、設定先決條件以及約定賠償責任等方式加以防范，國內(nèi)另外還有保證與物權(quán)擔保的方式。并購交易中可能顯現(xiàn)的各類風險如下：1、財務隱藏風險財務報表是并購中進行評估和確定交易價格的重要依據(jù)，財務報表的真實性關(guān)于整個并購交易也就顯得至關(guān)重要。虛假的報表美化目標公司財務、經(jīng)營，甚至把瀕臨倒閉的企業(yè)包裝得完美無缺，使買方被完全蒙蔽；另外，財務報表是對過去某一時刻經(jīng)營情形的顯現(xiàn)，故其制定后財務狀況的不

2、良變化未必有顯示，因此不真實的財務報表也會阻礙到買方的權(quán)益。在決定購買公司時，要關(guān)注公司資產(chǎn)的構(gòu)成結(jié)構(gòu)、股權(quán)配置、資產(chǎn)擔保、不良資產(chǎn)等情形。第一、在全部資產(chǎn)中，流淌資產(chǎn)和固定資產(chǎn)的具體比例需要分清。在出資中，貨幣出資占所有出資的比例如何需要明確，非貨幣資產(chǎn)是否辦理了所有權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)等同樣需要弄清。只有在弄清目標公司的流淌比率以后，才能專門好的推測公司今后的運營能力。第二、需要厘清目標公司的股權(quán)配置情形。第一要把握各股東所持股權(quán)的比例，是否存在優(yōu)先股等方面的情形；其次，要考察是否存在有關(guān)聯(lián)關(guān)系的股東。第三、有擔保限制的資產(chǎn)會對公司的償債能力等有阻礙，因此要將有擔保的資產(chǎn)和沒有擔保的資產(chǎn)進行分別考察

3、。第四、要重點關(guān)注公司的不良資產(chǎn)，專門是固定資產(chǎn)的可折舊度、無形資產(chǎn)的攤銷額以及將要報廢和不可回收的資產(chǎn)等情形需要專門重點考察。第五、同時，公司的負債和所有者權(quán)益也是收購公司時所應該引起重視的咨詢題。公司的負債中，要分清短期債務和長期債務，分清能夠抵消和不能夠抵消的債務。資產(chǎn)和債務的結(jié)構(gòu)與比率，決定著公司的所有者權(quán)益。第六、注冊資本在五百萬以下的公司可不能經(jīng)常成為稅務機關(guān)關(guān)注的重點。因此，專門多小公司都沒有依法納稅。因此，如果收購方收購注冊資本比較小的公司時，一定要專門關(guān)注目標公司的稅務咨詢題，弄清其是否足額以及按時交納了稅款。否則，可能會被稅務機關(guān)查處，剛購買的公司可能不大會兒就被工商局吊銷

4、了營業(yè)執(zhí)照。2、合同治理風險目標公司關(guān)于與其有關(guān)的合同有可能治理不嚴，或由于賣方的主觀緣故而使買方無法全面了解目標公司與他人訂立合同的具體情形；專門是企業(yè)以信譽或資產(chǎn)為他人設定了擔保而沒有檔案資料反映，甚至連目標公司自己都忘得干潔凈凈，只有到了目標公司依法需要履行擔保責任時才會暴露出來。凡此種種，這些合同將直截了當阻礙到買方在并購中的風險，也確實是講如果在簽訂并購合同時不將這部分風險考慮在內(nèi)的話，在風險可能變?yōu)楝F(xiàn)實后將毫無疑咨詢地降低目標公司的價值。3、訴訟仲裁風險專門多情形下，訴訟的結(jié)果事先難卜或者講無法準確地預料，如果賣方?jīng)]有全面披露正在進行或潛在的訴訟以及訴訟對象的個體情形，那么訴訟的結(jié)

5、果專門可能就會改變諸如應收帳款，從而改變目標公司的資產(chǎn)數(shù)額；而且在某些專門情形下，如訴訟對象在判決的執(zhí)行前進行破產(chǎn)清算，甚至會使目標公司作為資產(chǎn)的債權(quán)減小到不可思議的程度。4、客戶關(guān)系風險兼并的目的之一，確實是為了利用目標公司原有客戶，節(jié)約新建企業(yè)開發(fā)市場的投資，專門是一些對市場依靠比較大的產(chǎn)業(yè)，或者是買方對目標公司的客戶這一資源比較關(guān)懷的情形，目標公司原客戶的范疇及其連續(xù)保留的可能性，則會阻礙到目標公司的預期盈利。從另一角度講，缺乏融洽的客戶關(guān)系，至少會在一定程度上加大目標公司交割后的運營。5、人力資源風險勞動力是生產(chǎn)力要素之一，只是在不同的行為作用大小有所不同。目標公司人力資源情形也具有相

6、當?shù)娘L險性，諸如富余職工負擔是否過重、在崗職工的熟練程度、同意新技術(shù)的能力以及并購后關(guān)系雇員是否會離開等差不多上阻礙預期生產(chǎn)成本的重要因素。6、交易保密風險正因為并購交易的雙方面臨著龐大的風險，因此盡可能多地了解對方及目標公司的信息作為減小風險的一個要緊手段是不可或缺的；然而因此又產(chǎn)生了一個新的風險，那確實是一方提供的信息被對方濫用可能會使該方在交易中陷入被動，或者交易失敗后買方（專門是在同一行業(yè)內(nèi)）把握了幾乎所有目標公司的信息，諸如配方流程、營銷網(wǎng)絡等技術(shù)和商業(yè)隱秘，就會對目標公司以及賣方產(chǎn)生致命的威逼。7、資產(chǎn)價值風險公司并購的標的是資產(chǎn)，而資產(chǎn)所有權(quán)歸屬也就成為交易的核心。然而所有權(quán)咨詢

7、題看似簡單，實現(xiàn)上隱藏著龐大的風險。例如，公司資產(chǎn)財實是否相符、庫存可變現(xiàn)程度有多大、資產(chǎn)評估是否準確可靠、無形資產(chǎn)的權(quán)屬是否存在爭議、交割前的資產(chǎn)的處置（分紅、配股）等都可能會使買方得到的資產(chǎn)與合同約定的價值相去甚遠。8、法律變動的動態(tài)法律風險隨著我國法律的進一步完善，包括并購法律在內(nèi)的有關(guān)法律、法規(guī)都將逐步出臺，有關(guān)于差不多存在原規(guī)范市場主體的法律、法規(guī)，國家關(guān)于公司并購的法律法規(guī)、政策都在隨著市場經(jīng)濟的進展持續(xù)地修訂或頒布新的法律法規(guī)、政策。而企業(yè)的一項并購行為專門是大中型企業(yè)的并購行為并不能短時刻內(nèi)完成。因此，企業(yè)并購過程中國家法律法規(guī)政策的變動也是應當考慮的風險之一。9、商業(yè)信譽風險

8、企業(yè)的商譽也是企業(yè)無形資產(chǎn)的一部分，專門難通過帳面價值來體現(xiàn)。然而目標公司在市場中及對有關(guān)金融機構(gòu)的信譽程度、有無存在信譽危機的風險，則是反映目標公司獲利能力的重要因素；建立良好的信譽不易，改變企業(yè)在公眾中的形象就更難。兼并一個信譽不佳的公司，往往會使并購方多出許多負擔。10、注冊資本咨詢題目前，隨著新公司法對注冊資本數(shù)額的降低，寬敞投資人通過興辦公司來實現(xiàn)資產(chǎn)增值的熱情持續(xù)高漲。然而，按照我們的辦案體會，注冊資本在500萬以下的公司都有一些注冊資本咨詢題。我們辦理了大量因出資瑕疵而低價轉(zhuǎn)讓股權(quán)的咨詢題、虛假出資如何樣進行破產(chǎn)的咨詢題等等。因此，在打算進行收購公司時，收購人應該第一在工商行政治

9、理局查詢目標公司的差不多信息，其中應該要緊查詢公司的注冊資本的情形。在此，收購方需要分清實繳資本和注冊資本的關(guān)系，要弄清該目標公司是否有虛假出資的情形（查清出資是否辦理了有關(guān)轉(zhuǎn)移手續(xù)或者是否進行了有效交付）；同時要專門關(guān)注公司是否有抽逃資本等情形顯現(xiàn)。公司法講明三第19條繼受股東因發(fā)起人股東未出資要承擔連帶責任。二、并購交易中的風險避讓1、并購協(xié)議中的“四劍客”并購協(xié)議中的“四劍客”是指并購協(xié)議風險中避讓的四類重要條款，這四類重要條款，是買賣雙方專門猛烈的討價還價的關(guān)鍵所在，同時也是充分愛護買賣雙方交易安全的必要條件。（ 1）陳述與保證在合同中，雙方都要就有關(guān)事項作出陳述與保證。其目的有二：一

10、是公布披露有關(guān)資料和信息；二是承擔責任。由于這些資料和信息有些具有保密性質(zhì)，實踐中，賣方往往要與買方就此達成專門的保密協(xié)議。需要坡露的事項就賣方來講包括目標公司組織機構(gòu)、法律地位、資產(chǎn)負債情形、合同關(guān)系、勞資關(guān)系以及保險、環(huán)保等重要方面；就買方來講，陳述與保證則相對簡單，要緊包括買方的組織機構(gòu)、權(quán)益無沖突及投資意向等。通過上述約定，愛護雙方、要緊是買方在后期調(diào)查時期發(fā)覺對方的陳述與保證和事實有出入時，能夠通過調(diào)整交易價格、主張賠償或推出交易等方式來幸免風險。（ 2）賣方在交割日前的承諾在合同簽訂后到交割前一段時刻里，賣方則應作出承諾，準予買方進入調(diào)查、堅持目標公司的正常經(jīng)營，同時在此期間不得修

11、改章程、分紅、發(fā)行股票及與第三方進行并購談判等。賣方如不履行承諾，買方同樣有權(quán)調(diào)整價格、主張賠償或者退出交易。（ 3）交割的先決條件在并購協(xié)議中有如此一些條款，規(guī)定實際情形達到了預定的標準，或者一方實質(zhì)上履行了合同約定的義務，雙方就必須在約定的時刻進行交割；否則，交將近雙方才有權(quán)退出交易。能夠如此講，煩瑣的公司并購程序的唯獨目的確實是為了交割，即使雙方或其中一方?jīng)]有完美無缺地履行合同，但只要滿足特定的要求，交割就必須完成。如此的規(guī)定關(guān)于交易雙方都有益處，幸免了因一方微小的履行瑕疵而被對方作為終止合同的把柄。（ 4）賠償責任關(guān)于交易對手的履行瑕疵，并非無可奈何。合同還能夠?qū)ＴO條款對受到對方輕微違

12、約而造成的缺失通過扣減或提升并購價格等途徑來進行補償或賠償。關(guān)于目標公司的經(jīng)營、財務狀況等在交割日與簽約日的客觀差異，也能夠通過上述途徑來解決。如此做的好處，不僅使得交割能夠順利進行，達到并購的目的，而且使得雙方在客觀情形發(fā)生變化時仍能保持交易的公平，排除了因客觀情形改變以及一方為達到使自己有利的價格隱瞞部分真實情形而嫁禍于另一方的交易風險。至于非因惡意而疏于披露某些信息，不加限制的賠償就會隨時置責任人于不確定的失衡狀態(tài)，從而使得責任人無法推測和評估可能要發(fā)生的賠償責任，從而加大其風險。有鑒于此，我們還能夠在合同中加入限制賠償條款，即把諸如環(huán)保、經(jīng)營范疇等政策性風險以及善意隱瞞的責任限制在特定

13、的時刻或項目內(nèi)，將并購過程中不可預知的風險降到最小。我過去看的書不是賠償責任，而是擔保或違約責任，我不認同賠償責任是四劍客之一，賠償有約定，確實是違約責任，沒約定，確實是法定的實際損害賠償，我認為擔保才是，以免虛假陳述、違反交割前承諾給目標公司和收購方帶來缺失，而出讓方償債能力有限，因此要其提供第三方擔?；蛭锉?、防范風險的有關(guān)法律制度并購協(xié)議中的“四劍客”是西方并購實踐中總結(jié)出來的方法，關(guān)于我國如此一個產(chǎn)權(quán)交易市場從法律監(jiān)管上來講尚處于發(fā)育時期的國家，在并購風險的避讓方面有許多可借鑒之處。從我國現(xiàn)有的法律制度來看，有效地避讓并購交易中的風險，還能夠采取以下方法。（ 1）保證。為了確保債務的履

14、行，以降低債務不履行而可能給債權(quán)人造成的缺失風險，有適用保證的必要。由于保證是通過債務人以外的第三人來承擔債務的履行，這就降低了債務人不能履行債務的風險。民法通則第八十九條規(guī)定，保證人向債權(quán)人保證債務人履行債務，債務人不履行債務的，按照約定由保證人履行或承擔連帶責任；保證人履行債務后，有權(quán)向債務人追償。保證在性質(zhì)上，屬于合同擔保，債權(quán)人對保證人的權(quán)益及于保證人的全部財產(chǎn)，但債權(quán)人不能對保證人的全部財產(chǎn)直截了當行使權(quán)益，只能向保證人要求履行保證責任。在這一點上，保證不同于物權(quán)擔保。（ 2）物權(quán)擔保。為了保證債務履行，債權(quán)人能夠要求債務人或者債務人以外的第三人提供特定的財產(chǎn)或者按照法律占有債務人的

15、財產(chǎn)以擔保債務的履行；當債務人不履行債務時，債權(quán)人有直截了當處分擔保物而取得優(yōu)先清償?？梢?，物權(quán)擔保是在特定財產(chǎn)上成立的一種擔保，該財產(chǎn)或為債務人所提供，或為債務人外的第三人提供。該特定財產(chǎn)成為擔保標的物，能夠是有形財產(chǎn)也能夠是無形財產(chǎn)。在特定財產(chǎn)上成立的物權(quán)擔保，其效力直截了當作用于擔保標的物，取得擔保物權(quán)的債權(quán)人，能夠直截了當變價擔保物的形式取得擔保物質(zhì)的交換價值，以防止、幸免或者補償因債務不能履行所造成的債權(quán)受償不能的風險。有關(guān)法律規(guī)定：中華人民共和國公司法第七十二條有限責任公司的股東之間能夠相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應就其股權(quán)

16、轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。第七十三條人民法院按照法律規(guī)定的強制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時，應當通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為舍棄優(yōu)先購買權(quán)。第七十四條按照本法第七十二條、第七十三條轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應當注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載。對公司章程的該項修改不需再由股東會表決。第七十五條有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東能夠要求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利,同時符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；（二）公