合同法的分類條款等

1、合同法導論 合同法是民法的重要組成局部 合同法是市場經濟的根本交易規(guī)那么 合同無處不在 1、合同法涉及到理論性,更是一門實踐性很強的課程，是理論與實踐相結合的課程，實踐性更強一些。2、合同法是相對完善的立法，要緊密結合立法，結合?合同法?法條進行學習。3、合同法理論研究成果很多，應該參閱其他合同法的教材、著作、案例選編等。根本架構1、合同的訂立 訂立程序 締約過失責任 無效合同2、合同的效力 可撤銷合同效力待定合同約定不明的處理3、合同的履行 抗辯權保全措施代位權、撤銷權4、合同的擔保保證、抵押、質押、留置、定金5、合同的變更、轉讓6、合同的權利義務終止7、違約責任重點與難點1、掌握合同訂立的

2、形式、合同主要條款、合同訂立方式、合同成立的時間和地點；2、掌握合同的生效、有效合同、無效合同、可撤銷合同、效力待定合同；3、債務合同履行的規(guī)那么、抗辯權的行使、保全措施；4、掌握合同擔保的主要方式，包括保證、抵押、質押、留置、定金；5、掌握合同的變更、合同的轉讓；6、掌握合同權利義務終止的具體情形、合同權利義務終止的法律后果；7、掌握違約責任的主要形式；8、熟悉格式條款、違約責任的免除；9、了解合同的概念和分類、合同法的概念。第一章 合同概述合同的概念、特征合同：“平等主體的自然人、法人和其他組織之間設立、變更和終止民事權利義務關系的協(xié)議婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)

3、定。二合同的分類 1.有名合同與無名合同有名合同：合同法有明確規(guī)定的，賦予一定名稱的合同。如買賣、借款、租賃等15種合同。無名合同：是指法律未特別規(guī)定，亦未賦予一定名稱的合同。如旅游合同。 2.諾成性合同與實踐性合同諾成性合同：當事人各方的意思表示一致即成立的合同。實踐性合同：除雙方當事人意思表示一致以外，尚需交付標的物或者完成某種給付才能成立的合同。傳統(tǒng)上借用、保管等。 3、要式合同與不要式合同以合同成立是否需要采用法律規(guī)定或當事人約定的形式為標準。如?城市房地產法?規(guī)定不動產物權變動必須登記。?中外合資經營企業(yè)法?規(guī)定中外合資經營企業(yè)的合營合同須經外經貿部門審批后生效。 4、有償合同與無償

4、合同無償合同：當事人一方享有合同規(guī)定的權益，不必向對方當事人償付相應代價的合同。如傳統(tǒng)上贈與、借用合同。有償合同：當事人一方享有合同規(guī)定的權益，須向對方當事人償付相應代價的合同。如買賣、租賃、保險合同。 5. 主合同與從合同主合同是指不以其他合同的存在為前提而能夠獨立存在的合同。從合同是指不能獨立存在而以其他合同的存在為前提的合同。從合同具有附屬性，從隨主，從合同具有獨立性。如擔保合同就是借款合同的從合同。 6.雙務合同與單務合同雙務合同：雙方當事人互負對待給付義務的合同。如買賣、租賃等。單務合同：僅有一方當事人負給付義務的合同。如贈與、借用合同。三合同法的根本原那么 1999年3月15號，九

5、屆人大第二次會議通過了?中華人民共和國合同法?，共23章，428條，是我國在合同立法上的一個里程碑。為整個社會的經濟關系提供一個準那么，維護交易秩序平安和穩(wěn)定。保護合同當事人權利的實現。 、平等原那么第3條：合同當事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強加給另一方。 、公平原那么第5條：當事人應當遵循公平原那么確定各方的權利和義務。 、老實信用原那么第6條：當事人行使權力、履行義務應當遵循老實信用原那么。 、公序良俗原那么第7條：當事人訂立、履行合同，應當遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經濟秩序，損害社會公共利益。 、合同自由原那么 第條，當事人依法享有自愿訂立合同的權利，任何

6、單位和個人不得非法干預。自愿即自由。締約自由、選擇相對人自由、決定合同內容的自由、變更或解除合同的自由、選擇合同形式的自由。 、鼓勵交易原那么 在市場經濟條件下，幾乎一切交易活動都是通過締結和履行合同來進行的，交易活動乃是市場活動的根本內容，合同關系是市場經濟社會最根本的法律關系。是提高交易效率、增加社會財富的手段。主要是對立法機關和司法機關的要求第二節(jié) 合同的訂立一訂立合同的形式1、口頭形式 口頭形式比擬簡便、迅速，缺點在于發(fā)生糾紛是難以分清責任。2、書面形式 合同書、信件、數據電文電報、電傳、 、電子數據交換和電子郵件等可以有形地表現所載內容的形式。書面形式有據可查，發(fā)生糾紛時容易舉證，便

7、于分清責任。3、默示形式作為的默示：通過實施行為進行來進行意思表示二、合同的條款1，當事人的名稱或者姓名和住所2.標的3.質量和數量4.價款或酬金5.履行期限6.履行地點和方式7.違約責任8.解決爭議的方法三、 合同訂立的一般程序要約一要約要約必須是特定人的意思表示要約必須是向相對人發(fā)出的意思表示要約的內容必須具體、確定以訂立合同為目的要約邀請：寄送的價目表、招標公告、拍賣公告、招股說明書、商業(yè)廣告等。商業(yè)廣告內容符合要約規(guī)定的，視為要約。要約與要約邀請的區(qū)別：第一，要約是一方向另一方發(fā)出的以訂立合同為目的的意思表示，并且要約應當具備成立一個合同所應當具有的內容。要約邀請是當事人訂立合同的準備

8、行為，在發(fā)出要約邀請時，當事人仍處于訂約的準備階段，目的在于引誘他人向自己發(fā)出要約，其內容往往是不明確、不具體，其相對人是不特定的。第二，要約一經生效，那么受要約人取得承諾的資格，承諾生效后，那么合同成立。要約邀請那么只產生對方向其發(fā)出要約的可能，對方發(fā)出要約的，尚須要約邀請人承諾才能成立合同。第三，要約人受其發(fā)出的生效要約的拘束。要約邀請不具有要約的約束力，發(fā)出要約邀請的人不受其約束。 二要約的法律效力1、要約的生效時間 到達主義 16條，要約到達受要約人時生效。2、要約的法律效力 首先，對要約人的約束力。要約一經生效，要約人即受到要約的拘束，不得隨意撤回、撤銷、變更要約。 其次，要約對受要

9、約人的約束力。受要約人在要約生效時即取得承諾的權利。三要約的撤回、撤銷、失效1、要約的撤回對尚未生效的要約阻止其生效的意思表示。要約可以撤回，撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或與要約同時到達受要約人。2、要約的撤銷對已生效但未獲承諾的要約消滅其拘束力的意思表示。要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。 要約不可撤銷的3種情形：要約人確定了承諾期限以其他形式明示要約不可撤銷受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經為履行合同作了準備工作要約的失效:1拒絕要約的通知到達要約人2要約人依法撤銷要約3承諾期限屆滿受要約人未作出承諾。4受要約人對要約的內容作出實質

10、性變更。四、合同訂立的一般程序承諾一承諾的概念和條件概念：承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾生效時合同成立。承諾生效時間以承諾通知到達要約人時確定。承諾的條件 承諾必須由受要約人向要約人作出承諾必須在規(guī)定的期限內到達要約人承諾的內容必須與要約一致承諾的形式必須符合要約的要求2、承諾遲到和承諾撤回 承諾遲到是受要約人未在承諾期限內發(fā)出承諾。28條：“受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。 承諾撤回是指受要約人在發(fā)出承諾通知以后，在承諾正式生效之前撤回其承諾。 27條“承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要

11、約人。 五、締約過失責任1、締約過失責任概念： 在合同訂立過程中，一方因違背老實信用原那么所應承當的先合同義務，而造成對方的信賴利益損失時所應當承當的損害賠償責任。2、締約過失責任的成立要件：此種責任發(fā)生在締約過程當中一方有過錯，違反了老實信用原那么由于過錯，使得對方受到了實際的損失3、締約過失責任的適用范圍假借訂立合同，惡意進行磋商成心隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況其他違背老實信用原那么的行為第三節(jié)合同的效力一、合同的生效生效要件: 當事人具有相應的民事行為能力意思表示真實不違反法律或社會公共利益合同必須具備法定或約定的形式生效時間： 絕大多數合同成立即生效。 法律、行政法規(guī)規(guī)

12、定采用書面形式，法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。 當事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。 當事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至時生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。二、 效力待定合同效力待定合同限制民事行為能力人不能獨立訂立的合同狹義無權代理人以被代理人的名義訂立的合同無處分權的人處分他人財產的合同1、限制民事行為能力人不能獨立訂立的合同自然人的民事行為能力分三類-完全民事行為能力人 18周歲 視為16-18周歲以自己的勞動收入為主要生活來源的-限制民事行為能力人

13、10周歲以上的未成年人 不能完全識別自己行為的精神病人 效力待定-無民事行為能力人 不滿10周歲的未成年人完全不能識別自己行為的精神病人 無效第四十七條限制民事行為能力人訂立的合同，經法定代理人追認后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同，不必經法定代理人追認。相對人可以催告法定代理人在一個月內予以追認。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。2、狹義無權代理人以被代理人的名義訂立的合同 沒有代理權 狹義無權代理 超越代理權 代理權終止1認定：代理人，無權代理；相對人，不知2被代理人的追認權

14、、拒絕權效力待定的合同3第三人的催告權(一個月；視為拒絕)、撤銷權并未追認表見代理：1要件代理人，無權代理；表見事實；相對人，不知2后果有效合同相對人舉證表見事實 表見事實：行為人持有被代理人發(fā)出的證明文件，如被代理人的介紹信、蓋有合同專用章或蓋有公章的空白合同書，或者有被代理人向相對人所作的授予其代理權的通知或者公告。第四十八條 行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，未經被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承當責任。相對人可以催告被代理人在一個月內予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作

15、出。第四十九條行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。3、無處分權的人處分他人財產的合同三、可變更、可撤銷合同 指當事人在訂立合同時，因意思表示不真實，法律允許撤銷權人通過行使撤銷權而使已經生效的合同歸于無效。因重大誤解訂立的合同在訂立合同時顯失公平的合同一方以欺詐、脅迫的手段或乘人之危而訂立的合同 撤銷權人有權提出變更合同，合同法第54條規(guī)定“當事人請求變更的，人民法院或仲裁機構不得撤銷。具有撤銷權的當事人自知道或應當知道撤銷事由之日起一年內沒有行使撤銷權的，撤銷權消滅。 可變更可撤銷合同被依法撤銷的，合同自始無效

16、；但被撤銷前或不被撤銷的，是有效的合同。四、無效合同     無效合同的范圍： 1一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益； 2惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的； 3以合法形式掩蓋非法目的； 4損害社會公共利益； 5違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的。 無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承當相應的責任。返還財產折價補償賠償損失收歸國有 

17、0;   無效合同的范圍： 1一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益； 2惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的； 3以合法形式掩蓋非法目的； 4損害社會公共利益； 5違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的。五、格式合同、格式條款1、概念特點 格式條款是指一方當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。包含有格式條款的合同為格式合同，又稱為標準合同。 現實生活中的車票、船票、飛機票、保險單、提單、倉單、出版合同等都是格式合同。格式合同的產生及其普遍運用是基于一定的社會經濟根底的。一般而言，某一行業(yè)壟斷的存在、交易內

18、容的重復性、交易雙方所要求的簡便、省時導致了格式合同的存在并大量運用于民商事生活領域。內容為一方當事人單方擬定，未與對方協(xié)商, 具有事先確定性 目的是為了在不特定人中重復使用，并非針對特定人訂立,相對人只能接受或不接受，不能修改或取消格式合同的高效性和低本錢性格式合同當事人雙方經濟地位的不平衡性 2、法律規(guī)定： 提供格式條款的一方應提請對方注意格式條款，應對條款進行合理說明。 具有合同法53條規(guī)定的2種情形的免責條款無效1造成對方人身傷害的；2因成心或者重大過失造成對方財產損失的。 格式條款免除提供格式條款一方責任，加重對方責任，排除對方主要權利的條款無效。 消費者權益保護法：經營者不得以格式

19、合同、通知、聲明、店堂告示等方式作出對消費者不公平、不合理的規(guī)定，或者減輕、免除其損害消費者合法權益應當承當的民事責任。格式合同、通知、聲明、店堂告示等含有前款所列內容的，其內容無效。 格式條款爭議的處理對格式條款有兩種以上解釋的，有兩個規(guī)那么： 1應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。 2格式條款文本和非格式條款文本不一致的，應采用非格式條款。第四節(jié) 合同的履行   一、合同履行的規(guī)那么 合同生效后，當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。質量要求不明確的，國家標準、

20、行業(yè)標準 ；按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格執(zhí)行，依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行。 履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產的，在不動產所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。 履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。履行方式不明確的，按照有利于實現合同目的的方式履行。履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。二、 合同履行中的第三人一向第三人履行的合同當事人約定由債務人向第三人履行債務的，債務人未向第三人履行債務或者履行債務

21、不符合約定，應當向債權人承當違約責任二由第三人履行的合同 當事人約定由第三人向債權人履行債務的，第三人不履行債務或者履行債務不符合約定，債務人應當向債權人承當違約責任。三、合同履行中的抗辯權一合同履行的抗辯權 在符合法定條件時，當事人一方對抗對方當事人的履行請求權，暫時拒絕履行其債務的權利。 均屬于一時性或延遲性抗辯權，效力上只是一時阻止履行效力的產生，一旦原因消滅，債務人仍應履行債務。同時履行抗辯權在雙務合同中，未約定先后履行的，合同當事人一方在對方未為對待給付以前，有拒絕其要求自己履行債務的權利。構成要件：須有同一雙務合同互負債務，沒有先后履行順序；須雙方債務均已屆履行期；一方當事人有證據

22、證明對方未履行債務或未按約定履行債務；須對方有履行的可能性不安抗辯權是指應領先履行債務的當事人，有確切證據證明對方有不履行或者喪失履行債務能力之情形，在明確通知合同對方并出示證據之后，在合同對方沒有提供切實有效的擔保之前，有拒絕其要求自己先行履行債務請求的權利。不安抗辯權的構成要件：第一、雙方當事人因同一雙務合同，互負債務；第二、當事人有先后履行順序第三、先履行債務的當事人有確切證據證明后履行合同的一方當事人有喪失或可能喪失履行債務能力的情形。不安抗辯權的適用范圍：(1)經營狀況嚴重惡化(2) 轉移財產、抽逃資金以逃避債務(3) 喪失商業(yè)信譽(4)喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形不安抗辯

23、權的效力：1中止合同，暫時停止履行合同。先履行的當事人行使中止權時，應當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應當恢復履行。2解除合同。中止履行合同后，如果對方在合理的期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。后履行抗辯權當事人互負債務且有先后履行順序的，先履行一方未依約履行之前，后履行的一方有拒絕其履行請求的權利。 在先履行一方不履行義務，將構成違約。后履行抗辯權的構成要件： 須雙方當事人互負債務，兩個債務須有先后履行順序；如果沒有先后履行順序那么只能發(fā)生同時履行抗辯權先履行一方履行債務不符合約定后履行一方可以行使抗辯權，拒絕履行自己相應的義務四、合同的保全

24、措施-是指為防止債務人的責任財產不當減少，以確保無特別擔保的一般債權得以清償，法律允許合同債權人行使某些權利的法律制度。第73、74、75條對此制度做出了規(guī)定。一代位權二撤銷權代位權因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代為行使債務人的債權。但該債權專屬于債務人自身的除外。 1、代位權的行使條件：債務人對第三人享有到期債權，且是非專屬于債務人自身的債權。債務人怠于行使其債權債務人怠于行使自己的債權已危及債權人的債權實現債務人已經陷入遲延履行。2、債權人代位權的行使代位之訴的當事人：原告是債權人,被告是次債務人第三人，債務人為訴訟第三人。債權人向第三

25、人所在地人民法院提出申請代位權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使代位權的必要費用，由債務人來承當。、法律后果：債權人與債務人的債消滅債務人與次債務人的債相應消滅撤銷權債務人放棄對第三人的債權、實施無償或低價處分財產的行為而有害于債權人的債權時，債權人可以依法請求法院撤銷債務人所實施行為的權利。1、 撤銷權的成立條件：客觀上，債務人實施了減少財產的行為，放棄到期債權(無償)無償轉讓財產(無償)以明顯不合理低價轉讓財產且受讓人知情的(須受讓人惡意)須債務人躲避債務的行為對債權人的利益造成了損害主觀上，債務人具有詐害債權人債權的惡意。2、撤銷權的行使訴訟當事人：原告是債權人,被告是債務人,受讓

26、人是訴訟第三人。由債務人所在地人民法院管轄撤銷權行使的范圍以債權人的債權為限撤銷權自債權人知道或應當知道撤銷事由之日起1年內行使。但是自債務人的行為發(fā)生之日起5年內未行使撤銷權的，該權利消滅。 第五節(jié) 合同的變更、轉讓與終止一、合同的變更1、合同變更-內容變,主體不變2、當事人對合同變更的內容約定不明確的，推定為未變更。3、合同變更的效力僅對未履行的局部有效，對已經履行的局部無溯及力。二、 債權轉讓合同的轉讓 債務轉移 權利義務一并轉讓 合同轉讓-合同當事人一方將其合同的權利和義務全部或者局部轉讓給第三人的行為。比擬：合同的變更和合同的轉讓一債權轉讓、構成要件：第一，債權人享有可轉讓的合法債權

27、不得轉讓的權利：根據合同性質不得轉讓根據當事人約定不得轉讓依照法律規(guī)定不得轉讓第二，讓與人對所轉讓的債權有處分權第三，當事人之間的債權轉讓協(xié)議具備合同的有效要件。、法律后果1對債務人：債權人轉讓權利，不需要經債務人同意，但應當通知債務人。未經通知，該轉讓對債務人不發(fā)生效力。債務人接到債權轉讓通知后，債權讓與行為生效。2對轉讓人與受讓人：債權轉讓生效后，讓與人不再享有所轉讓的權利，權利全部轉讓時受讓人直接成為債權人。債權局部讓與時，受讓人與讓與人共同為債權人多數人之債。二債務轉移、債務人將合同的義務全部或者局部轉移給第三人，應當經債權人同意，否那么：債務人轉移合同義務的行為對債權人不發(fā)生效力；債

28、權人有權拒絕第三人向其履行；債權人有權要求債務人履行義務并承當不履行或者遲延履行合同的法律責任。問題：為什么債權轉讓只需通知債務人即可；而債務轉移那么必須經債權人同意？、法律后果新債務人成為合同一方當事人；免責的債務承當、并存的債務承當新債務人享有基于原合同關系的對抗債權人的抗辯權；附屬于主債務的從債務，隨主債務的轉移而轉移(三)權利義務一并轉讓1當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務；2當事人訂立合同后分立的，除債權人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權，承當連帶債務。三、合同權利義務的終止一情形：債務已經按照約

29、定履行-清償合同解除債務相互抵銷債務人依法將標的物提存?zhèn)鶛嗳嗣獬齻鶆諅鶛鄠鶆胀瑲w于一人-混淆法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形二合同的解除1、協(xié)商解除(雙方協(xié)議)2、約定解除權單方解除3、法定解除單方解除情形：1因不可抗力致使不能實現合同目的；2在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或以自己的行為說明不履行主要債務的；預期違約3一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行的；4當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的；根本違約5法律規(guī)定的其他情形。4、法律后果合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經履行的，根據履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措

30、施，并有權要求賠償損失。 三抵銷抵銷-合同雙方當事人互負債務時，各方相互充抵債務，而使各自的債務在等額內相互消滅。1、法定抵銷：同種債務在等額內可以相互抵銷抵銷權-通知到達對方即生效2、約定抵銷：雙方協(xié)商達成一致。只需雙方互負債務即可，充分表達合同自由原那么。四提存-債權人的原因致使債務無法履行，債務人可將標的交付提存機關，以代替向債權人履行。提存的條件： 1、提存的原因：債權人無正當理由拒絕受領債權人下落不明債權人死亡或者喪失行為能力，又未確定繼承人或者監(jiān)護人2、提存主體：提存人、債權人、提存部門3、提存的標的，為債務人依照約定應當交付的標的物。提存的法律效力：1、債務人的義務1標的物提存后

31、，除債權人下落不明的以外，債務人應當及時通知債權人或者債權人的繼承人、監(jiān)護人；2標的物不適于提存或者提存費用過高的，債務人依法可以拍賣或者變賣標的物，提存所得的價款。2、債權人的義務1毀損、滅失的風險由 人承當；2標的物的孳息歸 所有；3提存費用由 負擔。3、債權人領取提存物的權利，自提存之日起5年內不行使而消滅。五免除免除是指債權人放棄其全部或局部債權，從而全部或局部消滅合同權利義務的單方行為。六混淆混淆是指債權債務同歸于一人，致使合同權利義務消滅的事實。 第六節(jié) 違約責任(一違約責任與侵權責任民事責任主要分為違約責任和侵權責任,大陸法系民法典都將二者置于債權法中。 侵權責任指行為人違反法律

32、規(guī)定的義務而應當承當的法律后果。 歸責原那么不同 責任范圍不同 構成要件不同違約責任與侵權責任的競合二違約責任的構成要件、違約行為不履行、履行遲延、不適當履行、預期違約、沒有免責事由免責事由如不可抗力(三)承當違約責任的形式1、繼續(xù)履行2、采取補救措施3、賠償損失(損害賠償金)4、支付違約金1約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求法院或者仲裁機構予以增加；2約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求法院或者仲裁機構予以適當減少。5、同時約定定金、違約金的處理原那么當事人既約定違約金、又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款，二者不能并用。 第七節(jié) 合同的擔保一、

33、概述 擔保類型:保證、抵押、質押、留置、定金。 擔保的法律特征：附屬性、補充性、相對獨立性、財產性二、保證1、概念2、保證人：具有代為清償債務能力的法人、其他組織或者公民國家機關不得為保證人學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得為保證人企業(yè)法人的分支機構、職能部門不得為保證人。企業(yè)法人的分支機構有法人書面授權的，可以在授權范圍內提供保證。3、保證合同的內容保證合同應當包括以下內容：1被保證的主債權種類、數額；2債務人履行債務的期限；3保證的方式；4保證擔保的范圍；5保證的期間；6雙方認為需要約定的其他事項。保證合同不完全具備前款規(guī)定內容的，可以補正。4、保證方式當事人在保證合

34、同中約定，債務人不能履行債務時，由保證人承當保證責任的，為一般保證。一般保證的保證人在主合同糾紛未經審判或者仲裁，并就債務人財產依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承當保證責任。當事人在保證合同中約定保證人與債務人對債務承當連帶責任的，為連帶保證。不享有先訴抗辯權。一旦主債務人到期不歸還債務的，債權人可請求債務人履行債務，也可要求保證人承當保證責任，也可一并要求債務人、保證人承當連帶責任。當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承當保證責任。5、保證責任保證擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現債權的費用。保證合同另有約定的，按照約定。保證人承當保證責

35、任后，可以向債務人追償。保證期間，債權人依法將主債權轉讓給第三人的，保證人在原保證擔保的范圍內繼續(xù)承當保證責任。保證合同另有約定的，按照約定。保證期間，債權人許可債務人轉讓債務的，應當取得保證人書面同意，保證人對未經其同意轉讓的債務，不再承當保證責任。保證期間： 保證人與債權人約定保證期間的，按約定執(zhí)行；保證人與債權人未約定保證期間的，法律規(guī)定的保證期間為6個月,均自主債務履行期屆滿之日起計算。一般保證-債權人在保證期間內未對債務人提起訴訟或者申請仲裁的，保證人免除保證責任。連帶保證-債權人在保證期間內未要求保證人承當保證責任的，保證人免除保證責任。有以下情形之一的，保證人不承當民事責任：主合

36、同當事人雙方串通，騙取保證人提供保證的；主合同債權人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的。三、抵押-不轉移對其確定的財產的占有1、抵押財產注意哪些財產可以抵押，哪些財產不能抵押財產抵押后，該財產的價值大于所擔保債權的余額局部，可以再次抵押，但不得超出其余額局部。2、抵押合同1抵押人和抵押權人應當以書面形式訂立抵押合同。2抵押合同的生效*登記生效-當事人以特定財產土地使用權、城市房地產、運輸工具、機器設備設定抵押的，應當辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。*簽訂生效-當事人以其他財產抵押的，可以自愿辦理抵押物登記。但不管是否登記，抵押合同均自簽訂之日起生效。*抵押

37、物登記記載的內容與抵押合同的約定的內容不一致的，以登記記載的內容為準3、抵押權的效力1抵押人將已出租的財產抵押的，應當書面告知承租人，原租賃合同繼續(xù)有效。甲有樓房一棟，3月1號租給丁，租期10年。同年6月1號，甲將樓房抵押給乙并辦理登記，書面告知了丁。一年后，乙請求拍賣樓房以實現抵押權，丙競買成功購得樓房。幾天后，丙要求丁搬出，遭拒，遂生糾紛。問：丙的要求是否合法？ 先租賃后抵押的，抵押權實現后，適用“買賣不破租賃2抵押期間，抵押人轉讓已辦理登記的抵押物的，應當通知抵押權人并告知受讓人轉讓物已經抵押的情況；抵押人未通知抵押權人或者未告知受讓人的，轉讓行為無效。 轉讓抵押物的價款明顯低于其價值的

38、，抵押權人可以要求抵押人提供相應的擔保；抵押人不提供的，不得轉讓抵押物。4、抵押權的實現債務履行期屆滿抵押權人未受清償的，可以與抵押人協(xié)議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償；協(xié)議不成的，抵押權人可以向人民法院提起訴訟。抵押物折價或者拍賣、變賣后，其價款超過債權數額的局部歸抵押人所有，缺乏局部由債務人清償。抵押擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現抵押權的費用。四、質押移交動產或者權利憑證給債權人1、動產質押動產質押屬于擔保物權的一種1以質物的轉移占有為質權生效要件，質押合同為實踐性合同。2質權人負有妥善保管質物的義務2、權利質押1范圍可以質押的權利：匯票、本票、支

39、票、債券、存款單、倉單、提單；依法可以轉讓的股份、股票；依法可以轉讓的商標專用權，專利權，著作權中的財產權；依法可以質押的其他權利。2效力交付生效-匯票、本票、支票、債券、存款單、倉單、提單登記生效-A 依法可以轉讓的股票 B 商標專用權、專利權、著作權中的財產權五、留置適用的合同：保管合同、運輸合同、加工承攬合同1行使留置權的條件第一，債權清償期限已到第二，留置物為債權人按照合同約定占有的債務人的動產。2留置權實現的期限債權人留置債務人財產后，應當確定2個月以上的期限，通知債務人在該期限內履行債務。六、定金 定金的數額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%。 定金罰那么：給付定金的一方

40、違約時，無權要求返還定金。收受定金的一方違約的，雙倍返還定金。第八節(jié) 主要合同 一、買賣合同1、買方義務：付款 賣方義務：交付標的物2、標的物毀損滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承當,交付之后由買受人承當。二、租賃合同 1、出租人的義務：出租人應按合同約定交付租賃物2、承租人的義務承租人應按照約定使用租賃物承租人應按約定交付租金承租人享有優(yōu)先購置權(只是房屋)須出租人出賣租賃房屋出租人出賣房屋的行為須發(fā)生在租賃期內出租人應提前3個月通知承租人承租人僅在同等條件下享有優(yōu)先購置權(主要是支付價格)承租人須在合理期限內行使優(yōu)先購置權 承租人的優(yōu)先購置權行使期限應是出售之前的三個月或合理

41、期限內,此期間出租人負有止賣義務。買賣不破租賃在租賃關系存續(xù)期間，假設出租人將租賃物的所有權轉讓給第三人，租賃物的新所有人代替原所有人成為出租人，繼續(xù)維持與原承租人之間的租賃關系，租賃合同內容不變，原承租人可以向租賃物的新所有人主張租賃權。1、租賃合同已成立并生效2、租賃物已交付承租人3、所有權發(fā)生變動是在租賃期間4、出租人將租賃物的所有權讓與了第三人合同法律制度：第一節(jié) 合同法概論第二節(jié) 合同的訂立第三節(jié) 合同的效力第四節(jié) 合同的履行第五節(jié) 合同的變更、轉讓與終止第六節(jié) 違約責任第七節(jié) 合同的擔保分論1. 合同合同是當事人之間設立、變更、終止民事關系的協(xié) 議。依法成立的合同，受法律保護。合同

42、是平等主體 的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事 權利義務關系的協(xié)議。2. 諾成性合同與實踐性合同以合同的成立是否須交付標的物或完成其他給付為標準 ，合同分為諾成性合同與實踐性合同。諾成性合同，是 指當事人各方的意思表示一致的即成立的合同，如買賣 合同。實踐性合同，又稱要物合同，是指除雙方當事人 的意思表示一致以外，尚須交付標的物或完成其他給付 都能成立的合同，如保管合同3. 要約要約是一方當事人向另一方當事人提出訂立合同的 條件。希望對方能完全接受此條件的意思表示。發(fā)出要 約的一方稱為要約人，受領要約的一方稱為受要約人4. 要約的撤回要約的撤回，是指要約人在發(fā)出要約后，于要約到達

43、受 要約人之前取消其要約的行為。合同法第17條規(guī)定：要 約可以撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人 之前或者同時到達受要約人。在此情形下，被撤回的要 約實際上是尚未生效的要約。倘假設撤回的通知于要約到 達后到達，而按其通知方式依通常情形應先于要約到達 或同時到達，其效力如何？我國合同法未作規(guī)定。依誠 實信用原那么，在此情況下，相對人應當向要約人發(fā)出遲 到的通知，相對人怠于為通知且其情形為要約人可得而 知者，其要約撤回的通知視為未遲到5. 要約的撤銷要約的撤銷，是指在要約發(fā)生法律效力后，要約人取消 要約從而使要約歸于消滅的行為。要約的撤銷不同于要 約的撤回(前者發(fā)生于生效后。后者發(fā)生于生效

44、前)。合同法第18條規(guī)定：要約可以撤銷。撤銷要約的通 知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。第 19條規(guī)定：有以下情形之一的，要約不得撤銷：(1)要 約人確定了承諾期限或者以其他方式明示要約不可撤銷 ；(2)受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并且已 經為履行合同做了準備工作。6. 承諾承諾一詞被普遍用于指償付物料或勞務的債務。以下 定義可適用于SAP系統(tǒng)中的承諾：承諾認定了所請求或 定購的物料和勞務將來要發(fā)生的費用。因此， 承諾代 表了將來某時要發(fā)生費用的資金預備。承諾管理可使您 準確地記錄和分析這些資金。對理應擔當的事物前期做 出的約定7. 締約過失責任締約過失責任是指當事人在訂立

45、合同過程中，因過錯違 反依老實信用原那么負有的先合同義務，導致合同不成立 ，或者合同雖然成立，但不符合法定的生效條件而被確 認無效、被變更或被撤銷，給對方造成損失時所應承當 的民事責任。所謂先合同義務，又稱先契約義務或締約 過程中的附隨義務，是指自締約當事人因簽訂合同而相 互接觸磋商，至合同有效成立之前，雙方當事人依老實 信用原那么負有協(xié)助、通知、告知、保護、照管、保密、 忠實等義務。8. 同時履行抗辯權同時履行抗辯權：指當事人互負債務，沒有先后履行順 序的，應當同時履行，一方在對方履行前有權拒絕其履 行要求。一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕 其相應的履行要求。所謂同時履行抗辯權，是指

46、雙務合同的當事人一方 ，在對方未為對待給付前，有拒絕自己給付的權利。9. 不安抗辯權是指當事人互負債務，有先后履行順序的，先履行的一 方有確切證據說明另一方喪失履行債務能力時，在對方 沒有履行或者沒有提供擔保之前，有權終止合同履行的 權利。規(guī)定不安抗辯權是為了切實保護當事人的合法權 益，防止借合同進行欺詐，促使對方履行義務。10. 后履行抗辯權后履行抗辯權是指在雙務合同中應領先履行的一方當事 人未履行或者不適當履行，到了履行期限對方當事人事 有的不履行、局部履行的權利。當事人行使后履行抗辯 權致使合同遲延履行的，遲延履行責任應由對方當事人 承當。11. 代位權代位權，是指：當債務人怠于行使其對

47、于第三人享有的 權利而有害于債權人的債權時，債權人為保全自己的債 權，可以自己的名義代位行使債務人的權利。12. 撤銷權撤銷權，又稱廢罷訴權，是指債權人在債務人與他人實 施處分其財產或權利的行為危害債權的實現時，得請求 法院予以撤銷的權利。撤銷權為實體法上的權利；撤銷權為附屬于債權的 權利；撤銷權兼具形成權與請求權的性質。問答題：訂立合同的條款包括哪些？合同的內容由當事人約定，一般包括以下條款： 一當事人的名稱或者姓名和住所； 二標的； 三數量； 四質量； 五價 款或者報酬； 六履行期限、地點和方式； 七 合同各方的權利義務 八違約責任； 九解決爭議的方法。要約應具備的要件a.要約的內容必須具

48、體明確。所謂“具體是指要約的 內容必須具有足以使合同成立的主要條款。如果沒有包 含合同的主要條款，受要約人難以做出承諾，即使做出 了承諾，也會因為雙方的這種合意不具備合同的的主要 條款而使合同不能成立。所謂“確定，是指要約的內 容必須明確，而不能模糊不清，否那么無法承諾。b.要約必須具有訂立合同的意圖，說明一經受要約 人承諾，要約人即受該意思表示的拘束。承諾應具備的要件承諾須具備以下要件:(1)承諾必須由受要約人作出。這需要說明三點:其一， 承諾必須是受要約人的意思表示。如果要約是向特定人 發(fā)出的，承諾須由該特定人作出；如果是向不特定人發(fā) 出的，不特定人均具有承諾資格。受要約人以外的人， 不具

49、有承諾資格；其二，承諾可由受要約人本人作出， 也可由其代理人作出；其三，承諾之所以必須由受要約 人作出，既可以從要約的拘束力角度解釋，也可從要約 人的意思解釋。(2)承諾必須在合理期限內向要約人發(fā)出。承諾應當在 要約確定的期限內到達受要約人。要約沒有確定承諾期 限的，如果要約以對話方式作出的，應當及時作出承諾 的意思表示，但當事人另有約定的除外；如果要約以非 對話方式作出的，承諾應當在合理期限內到達受要約人 。1、合同法根本原那么，是指對合同關系的本質和規(guī)律進行集中抽象和反映的、其效力貫穿于合同法始終的根本規(guī)那么。2、要約，在國際商貿實踐中亦稱為發(fā)盤或出盤，在商業(yè)活動中有時也叫發(fā)價、出價或者報

50、價。3、承諾適格，是指要約的實質上的拘束力，即受要約人在要約生效期內即可以取得依其承諾而成立合同的一種法律地位。4、締約過失責任，是指在合同締結過程中，一方因違背其依據老實信用原那么所應盡的義務，而致使另一方的信賴利益遭受損失時，所應承當的民事責任。5、先合同義務，是指當事人為締結合同而進行接觸時，基于老實信用原那么所發(fā)生的各種說明、告知、注意及保護等義務。6、附條件的合同，是指合同當事人約定某種事實狀態(tài)，并以其將來發(fā)生或不發(fā)生作為該合同生效或者解除依據的合同。7、效力未定的合同是指已成立的合同因欠缺一定的生效要件，其生效與否尚未確定，須由第三人作出成認或者拒絕的意思表示才能確定自身效力的合同

51、。8、表見代理，是指行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人的名義進行民事行為，如果相對人有理由相信其有代理權，那么該代理行為有效，被代理人應承當代理的法律后果。9、合同履行的具體規(guī)那么，是指法律規(guī)定的適用于某類合同或某種場合，當事人履行合同時必須共同遵守的具體標準。10、代位權，是指合同依法成立后，尚未完成履行之前，在債務人怠于行使其對第三人的到期債權并對債權人的債權實現構成妨害之時，債權人為保全自己的債權，可以以自己的名義行使債務人對第三人的債權的權利。11、不安抗辯權，是雙務合同中有先為給付義務的當事人，因他方財產顯著減少或資力明顯減弱，有難為對待給付的情形時，在他方未為對

52、待給付或提供擔保前，有拒絕自己給付的權利。12、合同單方解除，是指當事人一方依法律規(guī)定或合同約定使合同的效力溯及消滅的意思表示。13、抵銷，是指當事人就互付給付種類相同的債務按對等數額使其相互消滅的意思表示。14、違約責任，是指當事人不履行或不完全履行生效合同所應當承當的法律責任。15、不可抗力，是指根據我國?民法通那么?和?合同法?法律制度的規(guī)定，在合同生效后，由于出現了當事人不可預見，不可防止并且不可克服的客觀情況，致使合同不能履行時，對約定的合同義務如何處理的法律制度。試述全面履行原那么的內容。全面履行原那么是指：當事人應當按照合同的約定或者法律的規(guī)定全面、適當地履行合同。因此全面履行原

53、那么又稱正確履行原那么、適當履行原那么。全面履行原那么的具體內容表現為：1按照合同約定的主體履行合同是特定當事人間的一種民事法律關系。因此，合同的履行只能是作為該合同當事人的債務人向作為該合同另一方當事人的債權人履行自己的義務。由他人代替自己履行，即債務承當，應經合同債權人同意，否那么，債權人可拒絕接受履行。2按照合同約定的標的履行。合同的標的是合同當事人之所從訂立合同的根本原因，是合同的核心。沒有明確確定的合同標的，就沒有合同的存在。3按照合同約定的質量履行。合同的全面履行，意味著必須精確地按照合同約定的質量履行。不按照合同約定的質量履行，不可能準確而完整地履行合同，有時甚至會使合同變得毫無意義。4按照合同約定的價款或者報酬履行。價款或報酬是合同的重要內容，它是交付的商品、完成的工作或提供的效勞的對價。假設不按合同約定的價款或報酬履行，那么構成嚴重的違約。5按照合同約定的履行地點履行。只有在履行地點履行，才可以產生合同債務消滅的法律效果。6按照合同約定的履行期限履行。履行期限是指債務人履行債務和債權