公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后民事責(zé)任的承擔(dān)

1、公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后民事責(zé)任的承擔(dān)         06-05-24 10:25:00     作者：王 磊    編輯：studa9ngns   公司作為現(xiàn)代市場經(jīng)濟體制下占支配地位的組織形式，其重要的特性之一就是其獨立的法人人格。按照我國公司法的規(guī)定，公司是指依照公司法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司，有限責(zé)任公司和股份有限公司的股東均以其出資額度對公司和公司的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。公司依照法定程

2、序設(shè)立并登記后，即被授予法人資格，公司須以獨立人格從事民事活動、承擔(dān)民事責(zé)任。公司的登記管理機關(guān)對公司的經(jīng)營行為負有監(jiān)督責(zé)任，它有權(quán)在公司出現(xiàn)違法行為時對公司進行行政處罰，直至取消其法人資格。我國公司法對公司登記被撤消、吊銷營業(yè)執(zhí)照等行政處罰規(guī)定內(nèi)容較多，也較為全面，但對公司被撤消或吊銷營業(yè)執(zhí)照后其民事責(zé)任的承擔(dān)方式，股東和債權(quán)人民事權(quán)益實現(xiàn)方式和途徑規(guī)定極為簡單，使公司法幾乎成為公司的行政管理法，而忽略了公司本身成立的目的就是為了實現(xiàn)一定的經(jīng)濟利益，即其本身的民事屬性。      公司的法人人格一旦消失，它就不能再以自己的名義承擔(dān)民事責(zé)任。那

3、么，作為與公司正在進行經(jīng)濟往來的其他自然人、法人和其他組織，以及向公司投資的股東，應(yīng)當(dāng)向誰主張權(quán)利呢？或者，他們有沒有一種正常的、可行的法律途徑實現(xiàn)權(quán)利呢？公司法有沒有向他們提供這種法律救濟？      公司法第一百九十二條規(guī)定：“公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散，由有關(guān)主管機關(guān)組織股東、有關(guān)機關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組，進行清算?！贝藯l規(guī)定應(yīng)被視為公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的民事責(zé)任承擔(dān)方式，但實際上該條款是不可執(zhí)行的。      首先，成立清算組的權(quán)利被賦予“有關(guān)主管機關(guān)”，而“有

4、關(guān)主管機關(guān)”并不明確。按照公司的組成情況，有限責(zé)任公司的形式除部分為國有獨資公司外，大多數(shù)為投資主體多元化的自然人、法人和其他組織，而且隨著市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展和國有企業(yè)改制的深化，國有獨資公司越來越少；股份有限公司的股東構(gòu)成更加復(fù)雜。這些公司依照公司法登記注冊，并不要求必須有主管機關(guān)后才授予其法人人格。所以，當(dāng)公司沒有主管機關(guān)的，其因違法行為被吊銷營業(yè)執(zhí)照時，本應(yīng)由主管機關(guān)承擔(dān)的成立清算組的責(zé)任便無人承擔(dān)。公司從而處于一種無序狀態(tài)，債權(quán)人和股東都無法通過正常的法律程序獲得救濟。      其次，清算組的獨立地位得不到保證。清算組的重要職責(zé)在于通

5、過對企業(yè)資產(chǎn)的清算來保護債權(quán)人和公司股東的利益，而由公司主管機關(guān)指定的清算組很難保證其為了自身利益的需要或迫于作出損害債權(quán)人和股東利益的行為。債權(quán)人和股東對清算組通過何種途徑進行監(jiān)督也未加規(guī)定，這實際上使公司的清算工作流于形式，無法實現(xiàn)立法目的。目前，僅成立清算組卻不進行清算工作的現(xiàn)象司空見慣，成為公司規(guī)避法律的手段之一，與我國公司法對成立清算組的規(guī)定過于簡單有密不可分的關(guān)系。      第三，清算的時間沒有具體規(guī)定，有可能導(dǎo)致清算時間過長，久拖無果的情形出現(xiàn)，公司資產(chǎn)可能會因為清算時間的無限延長而流失、貶值。由于公司股東的有限責(zé)任，當(dāng)公司資不

6、抵債時，債權(quán)人的合法權(quán)益便因此而受損害，此外，股東的投資也不能實現(xiàn)最大程度的回收。      基于以上理由以及更多的實際需要，筆者認(rèn)為應(yīng)對企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后清算組的組成方式、活動辦法、清算期間、清算表決方式等加以更完整、切實可行的規(guī)范，主要內(nèi)容應(yīng)包括：      一、清算組的組成方式。首先，不管對公司的股東還是公司的債權(quán)人來說，二者的利益是對立的，股東渴望減少債務(wù)，增加自身股權(quán)的受償力度，而債權(quán)人則希望能使自身的權(quán)利獲得充分保護，應(yīng)在二者中尋找平衡點。    &#

7、160; 其次，二者之間存在共同利益，即最大限度地保護公司資產(chǎn)、最大限度地變現(xiàn)公司資產(chǎn)。在考慮到以上根本利益時，對清算組的基本要求是：能獨立于公司股東和債權(quán)人而保持中立；能忠實地履行義務(wù)并接受監(jiān)督；能迅速有效地開展各項清算工作。      筆者認(rèn)為，公司被強制清算可由債權(quán)人或股東向法院提起民事訴訟而開始。因為清算工作不是行政管理工作，對公司資產(chǎn)不進行清算直接侵害的對象是債權(quán)人和股東民事合法權(quán)益。公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照的事實，債權(quán)人和股東都能獲知，賦予他們保護自身利益的法律途徑是必要也是可行的。在過去債權(quán)人提起的民事訴訟中，企業(yè)法人被吊銷營

8、業(yè)執(zhí)照時，其主管機關(guān)會被通知參加訴訟并被判令成立清算組清算債務(wù)。當(dāng)公司沒有主管機關(guān)時，清算組便無法成立。最高人民法院副院長李國光接受人民法院報采訪時說：有限責(zé)任公司的清算主體是其全體股東；股份有限公司的清算主體是其控股股東。實踐中，由控股股東進行清算的弊端是顯而易見的，因為控股本身不是一個法律概念，而是一個經(jīng)濟學(xué)概念，控股股東名下的股份不一定必須達到50%以上，在現(xiàn)代公司體制下，由于公司規(guī)模的不斷擴張，股東掌握的股份比例越來越小，控股權(quán)可能掌握在二個以上的股東中，也可能根本沒有控股股東，所以控股股東常常很難確定，法院只能在無充分證據(jù)的情形下一廂情愿地推定某個或數(shù)個自然人、法人或其他組織為控股股

9、東，這造成司法上的不嚴(yán)肅和任意性，易形成司法專橫的印象。另外，這種作法也違反公司法第一百九十二條的規(guī)定。所以，筆者認(rèn)為根本之計在于修改公司法對清算組成立方式的規(guī)定。       06-05-24 10:25:00     作者：王 磊    編輯：studa9ngns    確認(rèn)債權(quán)人和股東對公司強制清算的申請權(quán)可以避免一個現(xiàn)象，就是公司不會再因為被吊銷營業(yè)執(zhí)照后而長期處于主體資格喪失、卻不進行清算的情形，以及公司的實際管領(lǐng)人

10、借雞生蛋、金蟬脫殼、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)、不履行保管義務(wù)等行為。在此需要強調(diào)的是，債權(quán)人和股東的此項權(quán)利必須是在公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照的行政處罰決定已生效后才被賦予，未生效前，權(quán)能不應(yīng)形成。      二、法院對強制清算申請進行審理的司法介入      有糾紛則需裁判。當(dāng)平等主體之間的糾紛已經(jīng)不可能通過協(xié)商和解時，司法機關(guān)的介入是十分必要的。做為權(quán)利受到侵害的債權(quán)人和股東，他們迫切需要通過一定的法律程序保護自身利益。但由于公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后主體資格便歸消滅，被訴對象不能確定而使債權(quán)人和股東無法以公司為被告行使

11、訴權(quán)。這時應(yīng)當(dāng)建立一個特別程序使司法權(quán)力得以介入強制清算程序的啟動。該司法權(quán)力授權(quán)法院在收到債權(quán)人或股東的強制清算申請時能夠?qū)徖恚J(rèn)為公司的營業(yè)執(zhí)照確已被吊銷，則下達裁定，責(zé)令公司進入清算程序。我國公司法目前尚未建立此項制度，但國際上的通行做法均是如此。      借鑒國外的經(jīng)驗，我國法院在受理債權(quán)人和股東申請時考慮到公司營業(yè)熱照已被吊銷，民事主體資格歸于消滅且不可能重獲新生的事實，吊銷營業(yè)執(zhí)照即構(gòu)成啟動清算程序的必然要件。法院受理申請后，應(yīng)迅速成立清算組，通知全體股東和所有債權(quán)人申報權(quán)利，并組成債權(quán)人和股東會議、監(jiān)督清算工作的開展。 

12、;     三、清算組的構(gòu)成      清算組接管公司后，對公司的資產(chǎn)應(yīng)享有極大的權(quán)利，為保證清算組的純潔、公正和高效，它應(yīng)包括以下幾個方面的內(nèi)容：      1、有相應(yīng)的專業(yè)技術(shù)水平足以對公司的資產(chǎn)、帳冊進行審計、評估；      2、有足夠的能力處理公司的法律事務(wù)，包括應(yīng)收債權(quán)的清收、債權(quán)債務(wù)的確認(rèn)等；      3、有足夠的自有資金保證在公司資產(chǎn)變現(xiàn)前

13、墊付清算支出，并有能力賠償因違法行為或重大過失給債權(quán)人和股東造成的經(jīng)濟損失；      4、能以中立的地位獨立地開展清算工作，對于不管是來自大股東還是債權(quán)人，抑或是任何第三人的壓力，其均應(yīng)能抵抗壓力，按照法律規(guī)定的方法和程序完成清算任務(wù)?；诖?，最好能建立一些專業(yè)性的清算公司，并規(guī)定清算公司應(yīng)具備的資金限額、人員構(gòu)成等。清算公司接受法院指定后，應(yīng)在一定期限內(nèi)向法院提交本公司派出的清算人員名單，為保證清算組不會作出有損債權(quán)人和股東利益的錯誤決定和行為，法院可要求股東會和債權(quán)人各推舉一名代表參加清算組，通過參與清算，達到債權(quán)人和股東會議對清算工作的

14、動態(tài)監(jiān)督，實現(xiàn)清算目的和任務(wù)。      四、清算組的權(quán)力和義務(wù)      清算組接管公司的資產(chǎn)和資料后，應(yīng)以獨立名義從事民事活動，該民事活動不得是生產(chǎn)經(jīng)營行為。為保全企業(yè)資產(chǎn)價值常常需要一些必要的行為，如檢修設(shè)備、處理庫存等，須控制在一定范圍內(nèi)，因為清算組一般不得從事原公司的生產(chǎn)經(jīng)營行為。清算組必須在合乎法律規(guī)定的前提下利用公司資產(chǎn)，工人的切身利益應(yīng)是清算組從事必要限度經(jīng)營行為的根本原因。清算組有權(quán)對公司資產(chǎn)進行清點、保管，并應(yīng)享有一定限度的處分權(quán)，在確實必要時變賣部分資產(chǎn)，例如公司已生產(chǎn)的產(chǎn)品有使用期限、且使用期限即將屆滿，或同類產(chǎn)品的價格正在嚴(yán)重下跌、不及時處理將嚴(yán)重受損等等，清算組為債權(quán)人的利益應(yīng)能處分這部分財產(chǎn)。但清算組的權(quán)利也不能是無限制的，如任意壓價出售公司資產(chǎn)等，這會嚴(yán)重損害債權(quán)人和股東的利益。所以，除非特別緊急的需要，清算組不能對資產(chǎn)逕行處分，資產(chǎn)處分應(yīng)在評估的基礎(chǔ)上，將評估價格和變現(xiàn)方案提交債權(quán)