內(nèi)地與澳門婚姻財產(chǎn)制度比較研究

1、內(nèi)地與澳門婚姻財產(chǎn)制度比較研究                今年是澳門回歸之年，澳門立法本地化進(jìn)程正在密鑼緊鼓地進(jìn)行。由于法律的歷史聯(lián)系性，澳門回歸后所施行的本地化法律尤其是私法領(lǐng)域中調(diào)整婚姻財產(chǎn)關(guān)系的民事法律，不可能不受到其現(xiàn)行法律制度的影響。澳門現(xiàn)行的調(diào)整婚姻財產(chǎn)關(guān)系的基本法律是葡萄牙民法典，它于1967年9月延伸到澳門適用，并于1968年1月起在澳門生效。（注：第一部葡萄牙民法典于1867年制訂，此處是指1965年重新制訂的葡萄

2、牙民法典。）它是典型的大陸法系國家法律，集中繼受和反映了大陸法系國家特別是德國和意大利的民法思想和傳統(tǒng)，兼具其立法技巧的科學(xué)性與立法內(nèi)容的系統(tǒng)性。在澳門即將回歸之際，了解澳門現(xiàn)有婚姻法律制度，比較分析內(nèi)地與澳門婚姻財產(chǎn)制度之異同，對澳門基本法的貫徹執(zhí)行，對回歸后的澳門本地法律的研究以及促進(jìn)今后內(nèi)地與澳門的法律文化和法律事務(wù)的交流有重要意義，對于內(nèi)地的婚姻法律制度的完善也有重要的借鑒作用。    一、內(nèi)地與澳門婚姻財產(chǎn)制度概況    （一）澳門的婚姻財產(chǎn)制度    婚姻財產(chǎn)制度

3、，泛指規(guī)范夫妻婚前和婚后財產(chǎn)的歸屬、管理、處分以及婚姻解除時財產(chǎn)的清算等關(guān)系的法律制度。（注：參見李志敏主編：比較家庭法，北京大學(xué)出版社1988年11月版，第109頁。 ）本文則側(cè)重于夫妻財產(chǎn)所有權(quán)的歸屬這一婚姻財產(chǎn)制度的核心問題。根據(jù)現(xiàn)行澳門有關(guān)法律規(guī)定，（注：參見現(xiàn)行葡萄牙民法典第1698 條至第1736條、第1689、1790條等。）婚姻財產(chǎn)制度的具體類型的適用， 通常由夫妻雙方在結(jié)婚前以婚前財產(chǎn)協(xié)議的方式在法律規(guī)定范圍內(nèi)自由選定（該等協(xié)議須以公證書的方式訂立方具法律效力）。“原則上結(jié)婚人或?qū)⒁Y(jié)婚的人士享有選擇夫妻財產(chǎn)制度的自由，既可采用民事法律設(shè)定典型制度，亦可自行設(shè)計一適合其夫妻本

4、身利益或需要的混合形式的制度”。（注：李淑華：澳門親屬法律指南，澳門行政暨公職司1995年12月初版，第45頁。）就可供當(dāng)事人自由選定的婚姻財產(chǎn)制度基本類型而言，葡萄牙民法典（下稱葡民法典）規(guī)定了三種，分別是：所得共有制、一般共有制和分別財產(chǎn)制。    1.所得共有制    所得共有制通常是指夫妻雙方在婚姻存續(xù)期間以有償方式所取得的財產(chǎn)，歸夫妻雙方共有的婚姻財產(chǎn)制度。除經(jīng)法院判決夫妻分居分產(chǎn)或單純分產(chǎn)外，雙方對這部分共有財產(chǎn)不得進(jìn)行分割。換言之，夫妻雙方在婚前取得的以及在婚后無償取得（如繼承、受贈）的財產(chǎn)均不屬于夫

5、妻共有財產(chǎn)的范圍。葡民法典并對夫妻共有財產(chǎn)的范圍以及屬夫妻一方個人所有的財產(chǎn)范圍作了列舉性規(guī)定。    在這種制度下，夫妻雙方對不動產(chǎn)的處理都必須協(xié)商一致，而不論該不動產(chǎn)是自有的還是共有的；雙方對動產(chǎn)的處理則視該動產(chǎn)是自有或共有而有別；一般來說，夫妻一方可自由處分自有的財產(chǎn)及共有的動產(chǎn)，但對方的自有財產(chǎn)則只能由對方自己處分。不過，葡民法典也對個人財產(chǎn)的管理權(quán)及共有財產(chǎn)的管理權(quán)規(guī)定了例外情形。    選擇這種財產(chǎn)制度的當(dāng)事人在離婚時，每一方均可取得其本身自有的財產(chǎn)以及分割共有財產(chǎn)后應(yīng)屬于其所有的那部分財產(chǎn)。因此，“離

6、婚所導(dǎo)致的財產(chǎn)分割即以確定財產(chǎn)為何人所得為基本內(nèi)容。每一配偶于分割財產(chǎn)后的全部所得，即其自有財產(chǎn)及其在共有財產(chǎn)中享有份額之和?！保ㄗⅲ好滓蔡欤喊拈T民商法，中國政法大學(xué)出版社1996年3月版，第184頁。）    葡民法典規(guī)定了適用所得共有制的兩種情形：（1 ）夫妻雙方無婚前協(xié)議的，視其婚姻依所得共有制而締結(jié)；（2 ）所訂婚前協(xié)議無效的，依法候補采用所得共有制。因此，所得共有制在此情形下也稱為“候補財產(chǎn)制”。    2.一般共有制    一般共有制是指由夫妻雙方的全部財產(chǎn)即婚前

7、已有的財產(chǎn)和婚后取得的財產(chǎn)構(gòu)成夫妻共有財產(chǎn)的制度。在這種財產(chǎn)制度中，夫妻共有財產(chǎn)既包括了夫妻各方婚前取得的財產(chǎn)，也包括了夫妻雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間不論以有償方式還是以無償方式所取得的財產(chǎn)。葡民法典同時還規(guī)定了一些不列為夫妻共有財產(chǎn)的情況，如配偶一方個人專用的衣服、信件、物件以及經(jīng)濟(jì)價值比較低的家庭紀(jì)念品等，屬于一方個人所有；再如，屬于人身性質(zhì)的權(quán)利如著作權(quán)等以及通過接受指明不得作為共有財產(chǎn)的贈與、繼承而取得的財產(chǎn)，均不得作為共有財產(chǎn)。    在這種制度下，夫妻任何一方都不得未經(jīng)對方同意而擅自處分共有財產(chǎn)。選擇這種財產(chǎn)制度的當(dāng)事人在離婚時，專屬于一方所有的

8、財產(chǎn)仍屬于該方，屬于共有財產(chǎn)的部分由雙方分割。分割時，雙方份額的大小可依不同情況有所不同。正常情況下，共有財產(chǎn)的分割依均分原則（注：參見漢英：澳門家庭法，澳門基金會1996年版，第65頁。）由雙方平分。如夫妻一方被法官判定為有過錯或主要過錯時，其所得份額不能超過其在所得共有制下所能分得的財產(chǎn)份額。但如按一般均分原則就能保障無過錯方或次過錯方的利益，則適用一般原則即可。    葡民法典對這種婚姻財產(chǎn)制度規(guī)定了適用的例外。在以下三種情況下，當(dāng)事人不得選擇采用一般共有制：（1 ）未經(jīng)過婚姻合法性調(diào)查程序而締結(jié)的婚姻；（2）結(jié)婚當(dāng)事人一方已年滿60歲；（3）配偶

9、一方已生育有子女。    3.分別財產(chǎn)制    分別財產(chǎn)制是指夫妻之間不設(shè)共有財產(chǎn)的制度。夫妻各方在婚前所取得的財產(chǎn)和在婚后不論有償或無償取得的財產(chǎn)歸各自所有，配偶有權(quán)自主處分各自的財產(chǎn)而無需對方同意。但這并不排除配偶對在共同生活中共同取得的一些財產(chǎn)享有共有權(quán)，對這類財產(chǎn)的外分須經(jīng)雙方的同意。但這類財產(chǎn)并非特定含義上的夫妻共有財產(chǎn)，它只是民法上的一般的共有物。    采用這種制度的當(dāng)事人離婚時，其財產(chǎn)關(guān)系比較簡單明確，雙方只需取回各自所有的財產(chǎn)即可，不存在對共有財產(chǎn)分割問題。

10、而對前面提到的“配偶可享有共有權(quán)”的財產(chǎn)的分割不屬于離婚程序范圍，只能依分割共有物的有關(guān)法定程序進(jìn)行，分割的時間可在離婚前也可在離婚后。    按葡民法典的規(guī)定，下列情況下指定適用分別財產(chǎn)制：（1 ）未經(jīng)過婚姻合法性調(diào)查程序締結(jié)的婚姻；（2）結(jié)婚當(dāng)事人一方已滿60歲。此外，選擇一般共有制或所得共有制的夫妻也可以因法定原因申請裁判分產(chǎn)，法院因此可將上述夫妻共有制轉(zhuǎn)為分別財產(chǎn)制。    （二）內(nèi)地的婚姻財產(chǎn)制度    一般認(rèn)為，內(nèi)地現(xiàn)行的婚姻財產(chǎn)制度以法定婚姻財產(chǎn)制為主，約定婚姻

11、財產(chǎn)制為輔?，F(xiàn)行婚姻法第13條規(guī)定：夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)，歸夫妻共同所有，雙方另有約定的除外；夫妻對共同所有的財產(chǎn)，有平等的處理權(quán)。在內(nèi)地，夫妻一方或雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間無論以有償還是無償?shù)姆绞饺〉玫呢敭a(chǎn)均成為夫妻共同財產(chǎn)。按最高人民法院的司法解釋，（注：參見1993年11月3 日最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見。）夫妻共同財產(chǎn)包括了：（1 ）一方或雙方勞動所得的收入和購置的財產(chǎn)；（2）一方或雙方繼承、受贈的財產(chǎn)；（3）一方或雙方由知識產(chǎn)權(quán)取得的經(jīng)濟(jì)利益；（4）一方或雙方從事承包租賃等生產(chǎn)、經(jīng)營的收益；（5）一方或雙方取得的債權(quán)；一方或雙方的其他

12、合法所得。此外，一方婚前個人所有的財產(chǎn)，婚后由雙方共同使用、經(jīng)營管理的房屋及其他價值較大的生產(chǎn)資料經(jīng)過8年，貴重的生活資料經(jīng)過4年，同樣可視為夫妻共同財產(chǎn)。在規(guī)定法定婚姻財產(chǎn)制的同時，現(xiàn)行婚姻法對約定婚姻財產(chǎn)制也作了規(guī)定。夫妻可以通過口頭或書面協(xié)議確定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得財產(chǎn)所有權(quán)的歸屬，并以此排除法定婚姻財產(chǎn)制的適用。但是，現(xiàn)行婚姻法對夫妻雙方約定的時間、約定的適用范圍、約定的生效要件等問題均未作出規(guī)定。    夫妻離婚時，可通過協(xié)議分割財產(chǎn)；也可以通過訴訟程序，由人民法院依法在堅持男女平等，保護(hù)婦女兒童的合法權(quán)益，照顧無過錯方，尊重當(dāng)事人的意愿，有利

13、生產(chǎn)，方便生活的原則的基礎(chǔ)上對夫妻共同財產(chǎn)合情合理地予以分割。    二、內(nèi)地與澳門婚姻財產(chǎn)制度的主要區(qū)別    （一）關(guān)于法定婚姻財產(chǎn)制    在立法結(jié)構(gòu)的重心上，內(nèi)地現(xiàn)行婚姻財產(chǎn)制度以法定婚姻財產(chǎn)制為主?；橐龇ǖ?3條規(guī)定中僅蘊涵了當(dāng)事人可以用協(xié)定的方式排除法定婚姻財產(chǎn)制適用之旨意，而不是一種明確的法律規(guī)定，且實踐中約定婚姻財產(chǎn)制的適用率也很低。澳門現(xiàn)行的婚姻財產(chǎn)制度既規(guī)定了當(dāng)事人可以用“婚前協(xié)議”自由選擇婚姻財產(chǎn)制度，又提供了可由當(dāng)事人選擇的三種典型方式。其中，法定婚姻

14、財產(chǎn)制的所得共有制在當(dāng)事人沒有婚前協(xié)議或婚前協(xié)議無效的情況下由法律指定適用，一般共有制和分別財產(chǎn)制也規(guī)定了限制適用的情形?？梢姡瑑傻鼗橐鲐敭a(chǎn)制度對法定財產(chǎn)制的立法傾向明顯不同。    在法律淵源上，內(nèi)地的法定婚姻財產(chǎn)制由婚姻法及最高人民法院的司法解釋作出規(guī)定，婚姻法只規(guī)定了夫妻共同財產(chǎn)的存續(xù)期間，而對夫妻共同財產(chǎn)的范圍是通過最高人民法院的司法解釋予以明確的。澳門的法定婚姻財產(chǎn)制和約定婚姻財產(chǎn)制則都由現(xiàn)行于澳門的葡民法典作出系統(tǒng)明確的規(guī)定。由此可見，內(nèi)地關(guān)于法定婚姻財產(chǎn)制的法源顯得很薄弱，有關(guān)規(guī)定可操作性不強(qiáng)，遠(yuǎn)不能滿足調(diào)整夫妻財產(chǎn)關(guān)系的實際需要。而“最高

15、人民法院的司法解釋則主要是針對離婚時的財產(chǎn)分割問題而作出的，如果以此代替夫妻財產(chǎn)制度立法，用以調(diào)整婚姻存續(xù)期間的普通財產(chǎn)關(guān)系是不相宜的?！保ㄗⅲ簵畲笪模褐袊T法域夫妻財產(chǎn)制的比較研究，法學(xué)家1996年第6期第29頁。）    在夫妻財產(chǎn)范圍上，內(nèi)地實行的婚后所得共同制與澳門現(xiàn)行的所得共有制相比較，前者的共有財產(chǎn)范圍大于后者。    在內(nèi)地法定婚姻財產(chǎn)制下，夫妻關(guān)系存續(xù)期間所取得的財產(chǎn)一律視為夫妻共同財產(chǎn)，澳門的法定婚姻財產(chǎn)制則僅將夫妻共同財產(chǎn)限定在夫妻關(guān)系存續(xù)期間夫妻各方有償取得的財產(chǎn)這一范圍。相比之下，后者明顯地

16、更為合理、嚴(yán)謹(jǐn)和科學(xué)。    實際上，內(nèi)地的夫妻共有財產(chǎn)范圍失之過寬，已引起學(xué)術(shù)界的諸多爭議。對夫妻婚后各自繼承和受贈的財產(chǎn)也劃歸夫妻共同財產(chǎn)這一做法，學(xué)術(shù)界異議尤大。筆者亦認(rèn)為，內(nèi)地法定婚姻財產(chǎn)制把夫妻婚后無償取得的財產(chǎn)也視為夫妻共同財產(chǎn)是不妥的。首先，這一規(guī)定與民法保護(hù)公民財產(chǎn)所有權(quán)的原則不符。公民通過合法的合同與遺囑處分自有財產(chǎn)的行為受法律保護(hù)，而對這種處分權(quán)之最基本的肯定與保護(hù)是尊重財產(chǎn)所有人的意愿。如果把出贈人與遺囑人指定應(yīng)由夫妻一方個人接受的財產(chǎn)視為夫妻共同財產(chǎn)，則違背了保護(hù)公民個人財產(chǎn)所有權(quán)的最基本要求。其次，這一規(guī)定與我國繼承法的規(guī)定也相

17、違背。我國繼承法規(guī)定，女婿、媳婦只有在其喪偶后仍對岳父母、公婆盡主要贍養(yǎng)義務(wù)的，才享有繼承權(quán)，成為第一順序繼承人。換言之，女婿、媳婦對岳父母、公婆的財產(chǎn)繼承是有條件限制的，本質(zhì)上屬無權(quán)繼承的例外規(guī)定。如果將正常情況下夫妻一方依法定繼承取得的財產(chǎn)也作為夫妻共同財產(chǎn)，則實際上把夫妻雙方都列入法定繼承人的范圍，這與繼承法中關(guān)于法定繼承的規(guī)定相悖。再次，這一規(guī)定也有違民法與繼承法有關(guān)權(quán)利義務(wù)關(guān)系的基本原則，給夫妻關(guān)系中可能存在的一方企圖不勞而獲或虐待被繼承入或惡意謀奪財產(chǎn)等現(xiàn)象留下法律空隙。這種規(guī)定也難以適應(yīng)現(xiàn)實要求。因為，隨著市場經(jīng)濟(jì)體制的逐步建立和經(jīng)濟(jì)生活觀念的轉(zhuǎn)變，多種經(jīng)濟(jì)成分的出現(xiàn)，夫妻財產(chǎn)關(guān)系亦已呈現(xiàn)出多元化的趨勢，如果不拋棄那