2020資產(chǎn)評價師考試教材講義-刑事責(zé)任法律責(zé)任的免除

1、第 0404 講刑事責(zé)任、法律責(zé)任的免除三、刑事責(zé)任(一)相關(guān)法律知識1 1 . .刑事責(zé)任的概念及種類刑事責(zé)任是由司法機關(guān)依據(jù)國家刑事法律規(guī)定，對犯罪分子依照刑事法律的規(guī)定追究的法律責(zé)任。我國刑法規(guī)定，故意犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任；過失犯罪，法律有規(guī)定的才負(fù)刑事責(zé)任。承擔(dān)刑事責(zé)任是行為人實施刑事法律禁止的行為所承受的法律后果。接受刑法處罰是刑事責(zé)任與民事責(zé)任、行政責(zé)任和道德責(zé)任的根本區(qū)別。根據(jù)刑法規(guī)定，刑罰分為主刑和附加刑。主刑分為管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑和死刑。附加刑分為罰金、剝奪政治權(quán)利、沒收財產(chǎn)。對犯罪的外國人也可以獨立適用或者附加適用驅(qū)逐出境。附加刑可以獨立或附加適用。我國刑法第三

2、十七條規(guī)定：對于犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的，可以免予刑事處罰，但是可以根據(jù)案件的不同情況，予以訓(xùn)誡或者責(zé)令具結(jié)悔過、賠禮道歉、賠償損失，或者由主管部門予以行政處罰或者行政處分。因利用職業(yè)便利實施犯罪，或者實施違背職業(yè)要求的特定義務(wù)的犯罪被判處刑罰的,人民法院可以根據(jù)犯罪情況和預(yù)防再犯罪的需要，禁止其自刑罰執(zhí)行完畢之日或者假釋之日起從事相關(guān)職業(yè)，期限為三年至五年。我國刑法第二條和第三條分別規(guī)定了罪刑法定和罪責(zé)刑相適應(yīng)的原則。罪刑法定原則規(guī)定,法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑。罪責(zé)刑相適應(yīng)原則要求,刑罰的輕重，應(yīng)當(dāng)與犯罪分子所犯罪行和承擔(dān)的刑

3、事責(zé)任相適應(yīng)。2 2 . .刑事責(zé)任的追訴時效我國刑法第八十七條規(guī)定，犯罪經(jīng)過下列期限不再追訴：(1)(1)法定最高刑為不滿五年有期徒刑的，經(jīng)過五年;(2)(2)法定最高刑為五年以上不滿十年有期徒刑的，經(jīng)過十年；(3)(3)法定最高刑為十年以上有期徒刑的，經(jīng)過十五年；(4)(4)法定最高刑為無期徒刑、死刑的，經(jīng)過二十年。如果二十年以后認(rèn)為必須追訴的，須報請最高人民檢察院核準(zhǔn)。根據(jù)我國刑法第二百二十九條的規(guī)定，與資產(chǎn)評估相關(guān)的提供虛假證明文件罪、出具證明文件重大失實罪的追訴時效一般為五年；犯提供虛假證明文件罪的人員索取他人財物或者非法收受他人財物的追訴時效為十年。(二)資產(chǎn)評估刑事責(zé)任的相關(guān)法律

4、規(guī)定對涉及資產(chǎn)評估的刑事責(zé)任的具體規(guī)定體現(xiàn)在我國她中。1.提供虛假證明文件罪、出具證明文件重大失實罪(1)(1)法律規(guī)定條款。對于提供虛假證明文件罪、出具證明文件重大失實罪應(yīng)承擔(dān)的刑事責(zé)任，刑法第二百二十九條規(guī)定:違法主體違法行為處罰承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗資、驗證、會計、審計、法律服務(wù)等職責(zé)的中介組織的人員故意提供虛假證明文件情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金索取他人財物或者非法收受他人財物犯前款罪的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，出具的證明文件有重大失實，造成嚴(yán)重后果的處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。“提供虛假證明文件罪”的構(gòu)成特征。特定的主體。本罪

5、犯罪主體是中介機構(gòu)的人員。這里所說的中介機構(gòu)是指承辦相關(guān)業(yè)務(wù)的資產(chǎn)評估、會計審計、法律、驗證等事項專業(yè)服務(wù)的法人或非法人組織。而根據(jù)刑法第二百三十一條，本罪的犯罪主體還包括上述中介機構(gòu)及其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員。所不同的是對中介機構(gòu)本身的處罰適用第二百三十一條。行為人實施了故意提供虛假證明文件的行為。虛假證明文件主要是承接資產(chǎn)評估、驗資、驗證、會計、審計、法律服務(wù)等業(yè)務(wù)出具的證明文件。虛假證明文件既包括他道的證明文件，也包括內(nèi)容虛假的證明文件。符合本罪條件的犯罪行為人提供虛假證明文件必須屬于主觀故意行為,即明知所提供的證明文件存在虛假也決定提供。情節(jié)嚴(yán)重。（新增）情節(jié)嚴(yán)重是就違法

6、犯罪行為及過程的性質(zhì)、影響的范圍與后果、造成的危害程度而言的。比如犯罪手段惡劣、造假次數(shù)多或程度嚴(yán)重、給國家或相關(guān)當(dāng)事人利益造成嚴(yán)重?fù)p害等。通過“情節(jié)嚴(yán)重”這一構(gòu)成要件要素對涉罪的范圍進行限定，以避免刑事責(zé)任的擴大化。關(guān)于“情節(jié)嚴(yán)重”情形的認(rèn)定，最高檢察院和公安部有專門規(guī)定。根據(jù) 20102010 年最高檢察院公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）的規(guī)定，承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗資、驗證、會計、審計、法律服務(wù)等職責(zé)的中介組織的人員故意提供虛假證明文件,涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴:a.a.給國家、公眾或者其他投資者造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額在五十萬元以上的；b.b.違法所得數(shù)額在十萬元

7、以上的;c.c.虛假證明文件虛構(gòu)數(shù)額在一百萬元且占實際數(shù)額百分之三十以上的;d.d.雖未達到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但具有下列情形之一的：在提供虛假證明文件過程中索取或者非法接受他人財物的;兩年內(nèi)因提供虛假證明文件,受過行政處罰二次以上，又提供虛假證明文件的;e.e.其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。侵犯的客體。本罪侵犯的客體是國家對中介組織的監(jiān)督管理制度和市場中介組織的正?；顒?。中介組織及其人員的活動，事關(guān)市場經(jīng)濟發(fā)展和市場經(jīng)濟秩序。提供虛假證明文件的行為本身，就是在破壞市場秩序，就是在損害其他市場主體對中介組織公正性的信賴。本罪的本質(zhì)危害是損害了市場條件下人們對中介組織及其人員的基本信賴。（3 3）“出具證明文件

8、重大失實罪”的構(gòu)成特征。特定的主體。本罪的犯罪主體與“提供虛假證明文件罪”相同。行為人提供的證明文件存在重大失實。本罪所指的證明文件也與“提供虛假證明文件罪”相同?！爸卮笫崱敝傅氖浅鼍叩淖C明文件存在重大的不符合實際的內(nèi)容。行為人嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任。這是本罪與“提供虛假證明文件罪”的主要區(qū)別?！疤峁┨摷僮C明文件罪”是行為人存在犯罪的故意，本罪的行為人主觀不存在犯罪故意，但存在嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任的過失。這種過失或者表現(xiàn)為該為的不為，逆立表現(xiàn)為不認(rèn)真而為。造成嚴(yán)重后果。提供的重大失實證明文件的后果是，給國家或相關(guān)當(dāng)事人造成嚴(yán)重?fù)p失或者產(chǎn)生了特別惡劣的影響等。（新增）關(guān)于“造成嚴(yán)重后果”的認(rèn)定，最高檢察院和公安

9、部有具體規(guī)定。根據(jù) 20102010 年最高檢察院公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）的規(guī)定，承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗資、驗證、會計、審計、法律服務(wù)等職責(zé)的中介組織的人員嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：a.a.給國家、公眾或者其他投資者造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額在一百萬元以上的;b.b.其他造成嚴(yán)重后果的情形。侵犯的客體。本罪侵犯的客體也與“提供虛假證明文件罪”相同?！纠}單選題】（20182018）下列資產(chǎn)評估專業(yè)人員的違法情形中，構(gòu)成“出具證明文件重大失實罪”的是（）A.A.為滿足委托人的要求，故意調(diào)整評估值，導(dǎo)致資產(chǎn)評估結(jié)論嚴(yán)重失實，由于報告所對應(yīng)的經(jīng)濟行為尚未實施

10、，未給國家或其他相關(guān)當(dāng)事人造成經(jīng)濟損失B.B.因計算疏失導(dǎo)致評估結(jié)論出現(xiàn)嚴(yán)重錯誤，由于報告所對應(yīng)的經(jīng)濟行為尚未實施，未給國家或相關(guān)當(dāng)事人造成經(jīng)濟損失C.C.因工作疏忽未全面履行現(xiàn)場調(diào)查程序，導(dǎo)致資產(chǎn)評估報告結(jié)論出現(xiàn)嚴(yán)重偏差，給國家或相關(guān)當(dāng)事人造成了嚴(yán)重?fù)p失D.D.為滿足委托人的要求，故意調(diào)整評估值，導(dǎo)致資產(chǎn)評估結(jié)論嚴(yán)重失實，給國家或其他相關(guān)當(dāng)事人造成嚴(yán)重經(jīng)濟損失正確答案C C答案解析提供的重大失實證明文件的后果是，給國家或相關(guān)當(dāng)事人造成嚴(yán)重?fù)p失或者產(chǎn)生了特別惡劣的影響等，才構(gòu)成重大失實罪，選項 ABAB 未給國家或相關(guān)當(dāng)事人造成經(jīng)濟損失，所以 ABAB 不是答案?！俺鼍咦C明文件重大失實罪”與“

11、提供虛假證明罪”的主要區(qū)別：“提供虛假證明罪”是行為人存在犯罪的故意；“出具證明文件重大失實罪”的行為人主觀不存在犯罪故意，但存在嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任的過失。這種過失或者表現(xiàn)為該為的不為，或者表現(xiàn)為不認(rèn)真而為，所以選項 D D 是故意犯罪，屬于“提供虛假證明罪”，選項 C C是不負(fù)責(zé)任的過失，屬于“出具證明文件重大失實罪”，所以選項 C C 是答案。2.2.單位犯擾亂市場秩序罪對于單位犯擾亂市場秩序罪應(yīng)承擔(dān)的刑事責(zé)任，刑法第二百三十一條規(guī)定：單位犯本節(jié)第二百二十一條至第二百三十條規(guī)定之罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照本節(jié)各條的規(guī)定處罰。刑法第三十條的規(guī)定，本罪所指

12、的單位是指公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關(guān)、團體。第二百二十一條至第二百三十條規(guī)定之罪包括：損害商業(yè)信譽、商品聲譽，虛假廣告，串通投標(biāo)，合同詐騙，組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動，非法經(jīng)營，強迫交易，偽造、倒賣偽造的有價票證，倒賣車票、船票，非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)，提供虛假證明文件，出具證明文件重大失實，逃避商檢罪。本條對單位犯罪規(guī)定了雙罰制，既依法對單位處以罰金，又規(guī)定按照相應(yīng)條款的規(guī)定依法處罰導(dǎo)致單位犯罪的單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員。（三）刑事責(zé)任案例【T T 公司案件】T T 公司在 200X200X 年委A A 資產(chǎn)評估公司對其進行資產(chǎn)評估， 201X201X 年發(fā)行股票并上市， 后被證券

13、監(jiān)管部門立案調(diào)查，201201Y Y年 T T 公司原董事長被一審法院認(rèn)定犯欺詐發(fā)行股票罪，A A 資產(chǎn)評估公司的負(fù)責(zé)人也被認(rèn)定構(gòu)成欺詐發(fā)行股票罪。201Z201Z 年二審法院采納律師意見判決本案被告人無罪。1 1 . .一、二審爭論的主要焦點（1 1）進口設(shè)備的所有權(quán)。涉案的進口設(shè)備中大約有 1/31/3 是境外股東的直接投資，另外 2/32/3 是融資租賃進口。一審指控，T T 公司簽訂虛假融資租賃合同，由當(dāng)?shù)睾ｊP(guān)出具了內(nèi)容虛假的中華人民共和國海關(guān)對外商投資企業(yè)減免進口貨物解除監(jiān)管證明(案發(fā)后經(jīng)偵查機關(guān)調(diào)查，該證明雖系海關(guān)出具，但內(nèi)容是虛假曳)。資產(chǎn)評估公司明知企業(yè)無法提供進口設(shè)備報關(guān)單,

14、卻仍按企業(yè)補充的一份內(nèi)容虛假的中華人民共和國海關(guān)對外商投資企業(yè)減免進口貨物解除監(jiān)管證明界定產(chǎn)權(quán)。資產(chǎn)評估專業(yè)人員征求了企業(yè)聘請的律師意見，律師認(rèn)為海關(guān)解除監(jiān)管證明應(yīng)該也能作為進口設(shè)備的產(chǎn)權(quán)依據(jù)，評估專業(yè)人員依據(jù)該證明及融資租賃合同等將該批進口設(shè)備作為企業(yè)資產(chǎn)的一部分進行評估。二審辯護律師查到外商設(shè)備進口的海關(guān)資料，該資料經(jīng)過海關(guān)的進出境貨物統(tǒng)計核實，并已報企業(yè)所在地政府備案。融資租賃進口的設(shè)備，雖然沒有直接支付租金的原始單據(jù)，但在加工增值的分配上，可以充分顯示外商已經(jīng)獲得充分的對價。該外商投資者以加工增值充抵融資租賃的租金，雙方有協(xié)議約定，境外投資者獲取上述加工增值后，融資租賃設(shè)備的產(chǎn)權(quán)歸上市

15、公司享有。律師還查到企業(yè)上市前夕，當(dāng)?shù)貒泄蓶|向境外股東支付款項的證據(jù)，其中的大部分款項是直接付給外商的。由此可以證明外商獲得了補充對價，可以證明其補簽的融資租賃協(xié)議、設(shè)備產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是其真實意思表示。在法庭調(diào)查和質(zhì)證階段，律師通過證據(jù)證明原 T T 公司的外商及其中一個主要經(jīng)辦人在公安、檢察機關(guān)歷作關(guān)于融資租賃合同虛假的供述不足采信，融資租賃合同雖然是補簽，但有原始的交易及款項交付的證據(jù)支持，當(dāng)事人的意思表示真實。針對海關(guān)監(jiān)管的定性問題，公安、檢察機關(guān)一直認(rèn)為，進口設(shè)備在海關(guān)的監(jiān)管期內(nèi)屬于海關(guān)所有，海關(guān)提前解除監(jiān)管，證明海關(guān)弄虛作假，不能證明設(shè)備產(chǎn)權(quán)歸屬 T T 公司。辯護律師認(rèn)為，海關(guān)監(jiān)管

16、是行政措施，是對當(dāng)事人財產(chǎn)所有權(quán)的限制，并不代表海關(guān)享有當(dāng)事人進口財產(chǎn)的所有權(quán)，設(shè)備的產(chǎn)權(quán)歸屬上市公司,海關(guān)提前解除監(jiān)管只是擴大了當(dāng)事人的設(shè)備處分權(quán)。(2)(2)進口設(shè)備的真實價值。一審指控 T T 公司將 200Q200X200Q200X 年進口的設(shè)備，由不足 14001400 萬外幣的原進口報關(guān)價格提高到超過 1 1 億外幣，虛增了設(shè)備價值。資產(chǎn)評估公司沒有進行詢價，只按企業(yè)提供的虛構(gòu)設(shè)備清單價格核算評估值。為了增加進口設(shè)備評估值，資產(chǎn)評估公司先分別調(diào)增了三類設(shè)備 1%3%1%3%口 1%1%的成新率， 又將進口設(shè)備成新率調(diào)增了一個百分點。 法院取得了反映成新率修改的工作底稿和證實設(shè)備真實

17、價值的書證。一審辯方認(rèn)為,是否詢價是一個職業(yè)判斷問題，在詢價較困難時采用物價指數(shù)調(diào)整法也是合理的;或新率的調(diào)整是評估過程中的正常的調(diào)整,其量的變化在業(yè)內(nèi)規(guī)范允許范圍之內(nèi)。二審辯護律師向商檢部門的資產(chǎn)評估所申請對涉案設(shè)備進行了價值鑒定：根據(jù)涉案設(shè)備在 201Y201Y 年的價值，反算上市基準(zhǔn)日的成新率，并考慮關(guān)稅減免因素，證實該設(shè)備的上市價值確實在一億外幣以上。律師認(rèn)為，依據(jù)商檢部門的價值鑒定，證明設(shè)備的進口報關(guān)價不是設(shè)備的真實價值，經(jīng)多家機構(gòu)評估,設(shè)備的真實價值與上市的評估價值相一致，甚至高于上市評估價。同時，引用國內(nèi)同行業(yè)采用相同設(shè)備的廠家的上市報價，從側(cè)面證明本案的上市價格的合理與公允。因

18、此，不認(rèn)為 T T 公司存在虛增資產(chǎn)的行為。2 2 . .案例的啟示(1)(1)合理界定對專業(yè)證據(jù)的職業(yè)關(guān)注程度。企業(yè)所提供的減免進口貨物解除監(jiān)管證明是由海關(guān)出具的，但是內(nèi)容是假的。法院認(rèn)為評估機構(gòu)沒有進行必要的核實。這就涉及資產(chǎn)評估專業(yè)人員對所取得資料履行核查程序的問題,也引起了資產(chǎn)評估行業(yè)對資產(chǎn)評估專業(yè)人員關(guān)注評估對象權(quán)屬問題的思考，要求合理界定資產(chǎn)評估專業(yè)人員對評估對象權(quán)屬的職業(yè)關(guān)注的程度。一方面，界定和確認(rèn)評估對象的權(quán)屬是一個既專業(yè)又復(fù)雜的法律問題。評估對象的權(quán)屬既存在通過登記發(fā)證確認(rèn)的情形，也包括通過其他手段加以界定的情況；資產(chǎn)評估專業(yè)人員變關(guān)注、查驗和恰當(dāng)披露評估對象的權(quán)屬，K K

19、 不應(yīng)超出專業(yè)界限明示或暗示具有對評估對象法律權(quán)屬確認(rèn)或發(fā)表意見的能力，不應(yīng)對評估對象的法律權(quán)屬提供保證。另一方面資產(chǎn)評估專業(yè)人員應(yīng)加強職業(yè)謹(jǐn)慎，對容易出現(xiàn)舞弊的領(lǐng)域增加關(guān)注程度，向相關(guān)權(quán)利人收集評估對象的權(quán)屬文件及證明資料，按照規(guī)定履行核查和驗證程序,不因程序和工作疏失導(dǎo)致評估失誤。(2)(2)重視工作底稿的證據(jù)作用。一審控方以資產(chǎn)評估機構(gòu)參加券商主持的上市協(xié)調(diào)會，會上提出了上市公司的目標(biāo)，認(rèn)為資產(chǎn)評估公司構(gòu)成造假的故意；同時將資產(chǎn)評估機構(gòu)調(diào)增進口設(shè)備成新率作為其故意造假的佐證。應(yīng)該說客戶對資產(chǎn)的價值有預(yù)期是資產(chǎn)評估專業(yè)人員無法左右的，出現(xiàn)評估結(jié)論與客戶預(yù)期一致的情況也并不必然反映資產(chǎn)評估存在造假。這個案件很重要的一個事實是資產(chǎn)評估專業(yè)人員對評估結(jié)果進行了調(diào)整，而調(diào)整后的評估值又恰好滿足了客戶的預(yù)期，這就構(gòu)成一個重要的爭議點。雖然在合理范圍內(nèi)依據(jù)專業(yè)判斷對資產(chǎn)成新率等參數(shù)作出適當(dāng)調(diào)整并非不可接受，但本案中成新率的