廣發(fā)證券投行部業(yè)務(wù)培訓(xùn)-關(guān)聯(lián)交易法規(guī)與案例全面解讀

1、編輯ppt關(guān)聯(lián)交易法規(guī)與案例全面解析投資銀行華北二部投資銀行華北二部 韓文龍韓文龍二一二年六月公司治理中的關(guān)聯(lián)交易公司治理中的關(guān)聯(lián)交易IPOIPO中的關(guān)聯(lián)交易中的關(guān)聯(lián)交易關(guān)聯(lián)交易及關(guān)聯(lián)人定義關(guān)聯(lián)交易及關(guān)聯(lián)人定義1關(guān)聯(lián)交易的審議3關(guān)聯(lián)交易的形式與內(nèi)容2關(guān)聯(lián)交易的披露4公司治理中的關(guān)聯(lián)交易公司治理中的關(guān)聯(lián)交易 企業(yè)會計準(zhǔn)則第企業(yè)會計準(zhǔn)則第3636號號-關(guān)聯(lián)方披露（財政部，）關(guān)聯(lián)方披露（財政部，） 股票上市規(guī)則（股票上市規(guī)則（上交所上交所 深交所，）深交所，） 關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見（證監(jiān)會，） 上市公司治理準(zhǔn)則（證監(jiān)會、國家經(jīng)貿(mào)委，） 股票發(fā)行審核標(biāo)準(zhǔn)備忘錄第14號關(guān)于公開發(fā)行證

2、券的公司重大關(guān)聯(lián)交易等事項的審核要求（證監(jiān)會，） 上市公司信息披露管理辦法（證監(jiān)會，） 上市公司內(nèi)部控制指引（上交所 深交所，） 中小企業(yè)板信息披露業(yè)務(wù)備忘錄第7號:關(guān)聯(lián)交易（深交所，） 上市公司關(guān)聯(lián)交易實施指引（上交所，）1.1 1.1 與關(guān)聯(lián)交易相關(guān)的法律法規(guī)及規(guī)范性文件與關(guān)聯(lián)交易相關(guān)的法律法規(guī)及規(guī)范性文件 會計準(zhǔn)則 關(guān)聯(lián)方交易：在關(guān)聯(lián)方之間發(fā)生轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的事項，而不論是否收取價款； 股票上市規(guī)則 信息披露管理辦法 上市公司關(guān)聯(lián)交易：上市公司或其控股子公司與上市公司關(guān)聯(lián)人之間發(fā)生的轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的事項。p 簡而言之，即，關(guān)聯(lián)方之間的交易。1.2 1.2 關(guān)聯(lián)交易定義關(guān)聯(lián)交易定義 目前，

3、實踐中主要依據(jù)股票上市規(guī)則認(rèn)定關(guān)聯(lián)方，上交所上市公司關(guān)聯(lián)交易實施指引（）在該基礎(chǔ)上進(jìn)行了進(jìn)一步的認(rèn)定，主要如下： 具有以下情形之一的法人或其他組織，為上市公司的關(guān)聯(lián)法人： （一）直接或者間接控制上市公司的法人或其他組織； （二）由上述（一）所列主體直接或者間接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他組織； （三）持有上市公司5%以上股份的法人或其他組織；1.3 1.3 關(guān)聯(lián)方的定義關(guān)聯(lián)方的定義- -關(guān)聯(lián)法人關(guān)聯(lián)法人 （四）上市公司的關(guān)聯(lián)自然人直接或者間接控制的，或者由關(guān)聯(lián)自然人擔(dān)任董事、高級管理人員的除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他組織；（五）本所根據(jù)實質(zhì)重于形式原則認(rèn)定的其他與

4、上市公司有特殊關(guān)系，可能導(dǎo)致上市公司利益對其傾斜的法人或其他組織，包括持有對上市公司具有重要影響的控股子公司10%以上股份的法人、其他組織或自然人等。p 實踐中，報告期內(nèi)，曾經(jīng)存在的關(guān)聯(lián)法人（包括吊銷未注銷）一般應(yīng)予披露。1.3 1.3 關(guān)聯(lián)方的定義關(guān)聯(lián)方的定義- -關(guān)聯(lián)法人關(guān)聯(lián)法人1.3 1.3 關(guān)聯(lián)方的定義關(guān)聯(lián)方的定義- -關(guān)聯(lián)法人關(guān)聯(lián)法人具有以下情形之一的自然人，為上市公司的關(guān)聯(lián)自然人：（一）直接或間接持有上市公司5以上股份的自然人；（二）上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員；（三）直接或者間接地控制上市公司的法人的董事、監(jiān)事和高級管理人員；（四）本條第（一）項和第（二）項所述人士的關(guān)系密切

5、的家庭成員；（上市規(guī)則“關(guān)系密切的家庭成員”包括配偶、父母、年滿18周歲的子女及其配偶、兄弟姐妹及其配偶，配偶的父母、兄弟姐妹，子女配偶的父母 ）p關(guān)聯(lián)法人（四）和關(guān)聯(lián)自然人（四）組合，導(dǎo)致了核查工作量的加大，比如某個職工監(jiān)事的大姨子擔(dān)任董監(jiān)高的公司也成為關(guān)聯(lián)方。1.3 1.3 關(guān)聯(lián)方的定義關(guān)聯(lián)方的定義- -關(guān)聯(lián)自然人關(guān)聯(lián)自然人具有以下情形之一的法人、其他組織或者自然人，視同上市公司的關(guān)聯(lián)人：根據(jù)與上市公司或者其關(guān)聯(lián)人簽署的協(xié)議或者作出的安排，在協(xié)議或者安排生效后，或在未來十二個月內(nèi)，將具有上述情形之一；過去十二個月內(nèi)，曾經(jīng)具有上述情形之一。1.3 1.3 關(guān)聯(lián)方定義關(guān)聯(lián)方定義- -視同關(guān)聯(lián)方

6、視同關(guān)聯(lián)方 通常認(rèn)定：關(guān)聯(lián)方之間的關(guān)系。公司法 公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅因為同受國家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。1.4 1.4 關(guān)聯(lián)關(guān)系關(guān)聯(lián)關(guān)系- -定義定義與企業(yè)僅發(fā)生日常往來而不存在其他關(guān)聯(lián)方關(guān)系的資金提供者、公用事業(yè)部門、政府部門和機(jī)構(gòu)；僅僅由于與企業(yè)發(fā)生大量交易而存在經(jīng)濟(jì)依存性的單個購買者、 供應(yīng)商或代理商；與該企業(yè)共同控制合營企業(yè)的合營者；國家控股的企業(yè)之間不僅因為同受國家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系，但是，董事長、總經(jīng)理或半數(shù)以上董事在上市公司任董監(jiān)高的除外。1.4 1.4

7、 關(guān)聯(lián)關(guān)系關(guān)聯(lián)關(guān)系- -不視為關(guān)聯(lián)關(guān)系情形不視為關(guān)聯(lián)關(guān)系情形關(guān)聯(lián)交易的形式與內(nèi)容關(guān)聯(lián)交易的形式與內(nèi)容2關(guān)聯(lián)交易的審議3關(guān)聯(lián)交易及關(guān)聯(lián)人定義1關(guān)聯(lián)交易的披露4公司治理中的關(guān)聯(lián)交易公司治理中的關(guān)聯(lián)交易形式：形式：上市公司治理準(zhǔn)則 上市公司與關(guān)聯(lián)人之間的關(guān)聯(lián)交易應(yīng)簽訂書面協(xié)議；上市公司關(guān)聯(lián)交易實施指引 上市公司進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易應(yīng)當(dāng)簽訂書面協(xié)議，明確關(guān)聯(lián)交易的定價政策；內(nèi)容：內(nèi)容：交易所規(guī)則 主要形式有：購買或出售資產(chǎn)；對外投資（含委托理財、委托貸款等）；提供財務(wù)資助；提供擔(dān)保；租入或租出資產(chǎn)；簽訂管理方面的合同（含委托經(jīng)營、受托經(jīng)營等）；贈與或受贈資產(chǎn)；債權(quán)或債務(wù)重組；研究與開發(fā)項目的轉(zhuǎn)移；簽訂許可協(xié)議

8、；購買原材料、燃料、動力；銷售產(chǎn)品、商品；提供或接受勞務(wù)；委托或受托銷售；關(guān)聯(lián)雙方共同投資；關(guān)鍵管理人員報酬；其他通過約定可能造成資源或義務(wù)轉(zhuǎn)移的事項。p關(guān)聯(lián)方間各種形式的交易或者并非一般意義上的“交易”，均構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易；p關(guān)鍵管理人員報酬，常因無關(guān)聯(lián)董事不足3人，需股東大會審議。2 2 關(guān)聯(lián)交易的形式和內(nèi)容關(guān)聯(lián)交易的形式和內(nèi)容定價政策定價政策交易事項實行政府定價的，可以直接適用該價格；交易事項實行政府指導(dǎo)價的，可以在政府指導(dǎo)價的范圍內(nèi)合理確定交易價格；除實行政府定價或政府指導(dǎo)價外，交易事項有可比的獨(dú)立第三方的市場價格或收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)的，可以優(yōu)先參考該價格或標(biāo)準(zhǔn)確定交易價格；關(guān)聯(lián)事項無可比的獨(dú)立第三

9、方市場價格的，交易定價可以參考關(guān)聯(lián)方與獨(dú)立于關(guān)聯(lián)方的第三方發(fā)生非關(guān)聯(lián)交易價格確定；既無獨(dú)立第三方的市場價格，也無獨(dú)立的非關(guān)聯(lián)交易價格可供參考的，可以合理的構(gòu)成價格作為定價的依據(jù)，構(gòu)成價格為合理成本費(fèi)用加合理利潤。2 2 關(guān)聯(lián)交易的形式和內(nèi)容關(guān)聯(lián)交易的形式和內(nèi)容關(guān)聯(lián)交易的審議關(guān)聯(lián)交易的審議3關(guān)聯(lián)交易的形式與內(nèi)容2關(guān)聯(lián)交易及關(guān)聯(lián)人定義1關(guān)聯(lián)交易的披露4公司治理中的關(guān)聯(lián)交易公司治理中的關(guān)聯(lián)交易 上市公司內(nèi)控指引 公司應(yīng)明確劃分公司股東大會、董事會對關(guān)聯(lián)交易事項的審批權(quán)限，規(guī)定關(guān)聯(lián)交易事項的審議程序和回避表決要求。 上市公司內(nèi)控指引 公司獨(dú)立董事、監(jiān)事至少應(yīng)每季度查閱一次公司與關(guān)聯(lián)方之間的資金往來情況

10、，了解公司是否存在被控股股東及其關(guān)聯(lián)方占用、轉(zhuǎn)移公司資金、資產(chǎn)及其他資源的情況，如發(fā)現(xiàn)異常情況，及時提請公司董事會采取相應(yīng)措施。3.1 3.1 關(guān)聯(lián)交易的審議的總體要求關(guān)聯(lián)交易的審議的總體要求審批權(quán)限審批權(quán)限上市公司與關(guān)聯(lián)自然人擬發(fā)生的交易金額在30萬元以上的關(guān)聯(lián)交易（上市公司提供擔(dān)保除外）；上市公司與關(guān)聯(lián)法人擬發(fā)生的交易金額在300萬元以上，且占公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)絕對值以上的關(guān)聯(lián)交易（上市公司提供擔(dān)保除外）。3.2 3.2 董事會審議董事會審議會議審議會議審議上市公司董事會審議關(guān)聯(lián)交易事項時，關(guān)聯(lián)董事應(yīng)當(dāng)回避表決，也不得代理其他董事行使表決權(quán)；該董事會會議由過半數(shù)的非關(guān)聯(lián)董事出席即可舉

11、行，董事會會議所做決議須經(jīng)非關(guān)聯(lián)董事過半數(shù)通過；出席董事會的非關(guān)聯(lián)董事人數(shù)不足三人的，上市公司應(yīng)當(dāng)將該交易提交股東大會審議。3.2 3.2 董事會審議董事會審議關(guān)聯(lián)董事的認(rèn)定關(guān)聯(lián)董事的認(rèn)定交易對方或擁有交易對方的直接或間接控制權(quán)的；在交易對方任職，或在能直接或間接控制該交易對方的法人單位或者該交易對方直接或間接控制的法人單位任職的；交易對方或者其直接或間接控制人的關(guān)系密切的家庭成員；交易對方或者其直接或間接控制人的董事、監(jiān)事和高級管理人員的關(guān)系密切的家庭成員；中國證監(jiān)會、交易所或上市公司認(rèn)定的因其他原因使其獨(dú)立的商業(yè)判斷可能受到影響的董事。p如何理解任職？寬松意義上為董監(jiān)高，嚴(yán)格意義上擔(dān)任任何

12、職務(wù)或普通員工。個人傾向于嚴(yán)格意義上的任職。p交易對方提名的董事，不必然是關(guān)聯(lián)董事。3.2 3.2 董事會審議董事會審議獨(dú)立董事審議獨(dú)立董事審議獨(dú)立董事指導(dǎo)意見 重大關(guān)聯(lián)交易（指上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達(dá)成的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5的關(guān)聯(lián)交易）應(yīng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后，提交董事會討論； p何為“獨(dú)立董事認(rèn)可”？深交所上市規(guī)則規(guī)定披露關(guān)聯(lián)交易事項時應(yīng)提交的文件包括“獨(dú)立董事事前認(rèn)可該交易的書面文件”。以此理解，應(yīng)為獨(dú)立董事書面同意該關(guān)聯(lián)交易并同意提交董事會討論的意見。p該“重大關(guān)聯(lián)交易”的標(biāo)準(zhǔn)與董事會審議權(quán)限標(biāo)準(zhǔn)不同。3.2 3.2 董事會審議董事會審議審批權(quán)限審批權(quán)限上市公司

13、與關(guān)聯(lián)人發(fā)生的交易（上市公司獲贈現(xiàn)金資產(chǎn)和提供擔(dān)保除外）金額在3000萬元以上，且占上市公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)絕對值5以上的關(guān)聯(lián)交易，除應(yīng)當(dāng)及時披露外，還應(yīng)當(dāng)聘請具有執(zhí)行證券、期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格的中介機(jī)構(gòu)，對交易標(biāo)的進(jìn)行評估或?qū)徲?，并將該交易提交股東大會審議；對于首次發(fā)生的日常關(guān)聯(lián)交易，協(xié)議沒有具體交易金額的，應(yīng)當(dāng)提交股東大會審議；上市公司為關(guān)聯(lián)人提供擔(dān)保的，不論數(shù)額大小，均應(yīng)當(dāng)在董事會審議通過后提交股東大會審議。3.3 3.3 股東大會審議股東大會審議會議審議及關(guān)聯(lián)股東會議審議及關(guān)聯(lián)股東 股東大會審議關(guān)聯(lián)交易時，下列股東應(yīng)當(dāng)回避表決：交易對方；擁有交易對方直接或間接控制權(quán)的；被交易對方直接或

14、間接控制的；與交易對方受同一法人或自然人直接或間接控制的；在交易對方任職，或在能直接或間接控制該交易對方的法人單位或者該交易對方直接或間接控制的法人單位任職的（適用于股東為自然人的）；因與交易對方或者其關(guān)聯(lián)人存在尚未履行完畢的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議或者其他協(xié)議而使其表決權(quán)受到限制或影響的；中國證監(jiān)會或本所認(rèn)定的可能造成上市公司對其利益傾斜的法人或自然人。3.3 3.3 股東大會審議股東大會審議關(guān)聯(lián)交易的披露關(guān)聯(lián)交易的披露4關(guān)聯(lián)交易的形式與內(nèi)容2關(guān)聯(lián)交易及關(guān)聯(lián)人定義1關(guān)聯(lián)交易的審議3公司治理中的關(guān)聯(lián)交易公司治理中的關(guān)聯(lián)交易 上市公司與關(guān)聯(lián)自然人發(fā)生的交易金額在30萬元以上的關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)當(dāng)及時披露； 上市公

15、司與關(guān)聯(lián)法人發(fā)生的交易金額在300萬元以上，且占上市公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)絕對值以上的關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)當(dāng)及時披露； 上市公司為關(guān)聯(lián)人提供擔(dān)保。 注：按照信息披露管理辦法，及時指自起算日起或者觸及披露時點(diǎn)的兩個交易日內(nèi)。4.1 4.1 披露標(biāo)準(zhǔn)披露標(biāo)準(zhǔn)可以免予按照關(guān)聯(lián)交易的方式進(jìn)行審議和披露：可以免予按照關(guān)聯(lián)交易的方式進(jìn)行審議和披露：一方以現(xiàn)金認(rèn)購另一方公開發(fā)行的股票、公司債券或企業(yè)債券、可轉(zhuǎn)換公司債券或者其他衍生品種；一方作為承銷團(tuán)成員承銷另一方公開發(fā)行的股票、公司債券或企業(yè)債券、可轉(zhuǎn)換公司債券或者其他衍生品種；一方依據(jù)另一方股東大會決議領(lǐng)取股息、紅利或者報酬?？梢韵蚩梢韵蚪灰姿灰姿暾埢砻獍?/p>

16、照關(guān)聯(lián)交易的方式進(jìn)行審議和披露：申請豁免按照關(guān)聯(lián)交易的方式進(jìn)行審議和披露：因一方參與面向不特定對象進(jìn)行的公開招標(biāo)、公開拍賣等活動所導(dǎo)致的關(guān)聯(lián)交易；一方與另一方之間發(fā)生的日常關(guān)聯(lián)交易的定價為國家規(guī)定的。4.2 4.2 免于披露的情形免于披露的情形監(jiān)管機(jī)構(gòu)審核政策監(jiān)管機(jī)構(gòu)審核政策1中介機(jī)構(gòu)評判依據(jù)2被否案例分析4非關(guān)聯(lián)化方法3IPOIPO中的關(guān)聯(lián)交易中的關(guān)聯(lián)交易一、總體要求一、總體要求 公司法第二十一條：“公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任” 。二、程序合法二、程序合法 程序合法主要通過審批權(quán)限的劃分

17、、獨(dú)立董事的審議、回避表決和信息披露來體現(xiàn)。1.1 1.1 法律法規(guī)對關(guān)聯(lián)交易的要求法律法規(guī)對關(guān)聯(lián)交易的要求三、定價公允三、定價公允 首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法第三十二條：“。關(guān)聯(lián)交易價格公允，不存在通過關(guān)聯(lián)交易操縱利潤的情形”； 首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法第十八條也要求發(fā)行人不得存在顯失公允的關(guān)聯(lián)交易。1.1 1.1 法律法規(guī)對關(guān)聯(lián)交易的要求法律法規(guī)對關(guān)聯(lián)交易的要求1.1 1.1 法律法規(guī)對關(guān)聯(lián)交易的要求法律法規(guī)對關(guān)聯(lián)交易的要求四、四、信息披露真實、準(zhǔn)確、完整信息披露真實、準(zhǔn)確、完整 首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法第三十二條：“發(fā)行人應(yīng)完整披露關(guān)聯(lián)方關(guān)系并按重要性原則恰當(dāng)

18、披露關(guān)聯(lián)交易?！?； 在發(fā)行上市過程中，擬上市公司應(yīng)遵守的主要法律法規(guī)包括公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第1號招股說明書（2006年修訂）、上交所、深交所股票上市規(guī)則等。1.1 1.1 法律法規(guī)對關(guān)聯(lián)交易的要求法律法規(guī)對關(guān)聯(lián)交易的要求五、不影響?yīng)毩⑿约俺掷m(xù)盈利能力五、不影響?yīng)毩⑿约俺掷m(xù)盈利能力 首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法第十九條：“發(fā)行人的業(yè)務(wù)獨(dú)立。發(fā)行人的業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)獨(dú)立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭或者顯失公平的關(guān)聯(lián)交易”。第三十七條：“發(fā)行人不得有下列影響持續(xù)盈利能力的情形：（三）發(fā)行人最近1個會計年度的營業(yè)收入

19、或凈利潤對關(guān)聯(lián)方或者存在重大不確定性的客戶存在重大依賴； ”。 首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法類似規(guī)定。1.1 1.1 法律法規(guī)對關(guān)聯(lián)交易的要求法律法規(guī)對關(guān)聯(lián)交易的要求六、募投項目不會導(dǎo)致關(guān)聯(lián)交易增加六、募投項目不會導(dǎo)致關(guān)聯(lián)交易增加 首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法第四十二條：“募集資金投資項目實施后，不會產(chǎn)生同業(yè)競爭或者對發(fā)行人的獨(dú)立性產(chǎn)生不利影響”。 該規(guī)定隱含著募投項目不應(yīng)導(dǎo)致關(guān)聯(lián)交易增加的含義。1.2 1.2 證監(jiān)會的審核政策證監(jiān)會的審核政策20122012年第一次保代培訓(xùn)年第一次保代培訓(xùn) 關(guān)聯(lián)方認(rèn)定不同準(zhǔn)則有不同標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)該按照公司法的定義，有可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移關(guān)系的就可以

20、認(rèn)定為關(guān)聯(lián)方。因此，有些情況即便按照某些規(guī)則不屬于關(guān)聯(lián)方，但也應(yīng)按照實質(zhì)重于形式的原則將其披露出來； 關(guān)聯(lián)方盡職調(diào)查中，依據(jù)要全面，不能簡單依據(jù)一個或某個規(guī)定，按照公司法的規(guī)定，關(guān)聯(lián)方的范圍很廣，只要可能存在利益輸送，按照實質(zhì)重于形式原則確認(rèn)關(guān)聯(lián)方； 被過繼、被收養(yǎng)情況引致的關(guān)聯(lián)關(guān)系，關(guān)注雙方之間有交易情形的，核查是否存在利益輸送； 董監(jiān)高及其親戚不能與發(fā)行人共同投資同一家公司，因而如果存在此類共同投資的關(guān)聯(lián)交易的，身份不合規(guī)的投資人應(yīng)當(dāng)將其投資權(quán)益轉(zhuǎn)讓出去。1.2 1.2 證監(jiān)會的審核政策證監(jiān)會的審核政策20112011年第一次保代培訓(xùn)年第一次保代培訓(xùn) 不能向控股股東租賃主要資產(chǎn)，可以向獨(dú)立

21、第三方租賃。中介機(jī)構(gòu)評判依據(jù)中介機(jī)構(gòu)評判依據(jù)2監(jiān)管機(jī)構(gòu)審核政策1被否案例分析4非關(guān)聯(lián)化方法3IPOIPO中的關(guān)聯(lián)交易中的關(guān)聯(lián)交易 企業(yè)會計準(zhǔn)則第十二條規(guī)定：“企業(yè)只有在提供確鑿證據(jù)的情況下，才能披露關(guān)聯(lián)方交易是公平交易”。p 因此，企業(yè)會計準(zhǔn)則推定關(guān)聯(lián)交易是不公平的，企業(yè)需要承擔(dān)證明責(zé)任，來論證關(guān)聯(lián)交易的公允性。關(guān)聯(lián)交易定價是否公允也成了判斷關(guān)聯(lián)交易合法與否的核心問題。2.1 2.1 法律法規(guī)要求法律法規(guī)要求p根據(jù)現(xiàn)行法律法規(guī)，為證明關(guān)聯(lián)交易定價公允，需要由發(fā)行人及其獨(dú)立董事、保薦機(jī)構(gòu)和律師分別發(fā)表意見。p發(fā)行人及其獨(dú)立董事、保薦機(jī)構(gòu)以及律師判斷關(guān)聯(lián)交易公允的常用方法主要有：第一，關(guān)聯(lián)交易程序

22、合法合規(guī)。第二，與非關(guān)聯(lián)交易的價格進(jìn)行比較，具體包括比較市場價格、歷史成本、預(yù)期未來收益以及產(chǎn)品利潤率等。第三，由管理層、獨(dú)立董事及發(fā)行人股東確認(rèn)關(guān)聯(lián)交易定價公允，未損害發(fā)行人及發(fā)行人股東的利益。2.2 2.2 中介機(jī)構(gòu)評判的常用方法中介機(jī)構(gòu)評判的常用方法2.3 2.3 案例分析案例分析 成飛集成成飛集成（002190002190） 這一案例的特點(diǎn)在于，擬上市公司成飛集成的主營業(yè)務(wù)是為關(guān)聯(lián)方一航成飛提高供配套產(chǎn)品，即使上市后也將產(chǎn)生持續(xù)性關(guān)聯(lián)交易。論證持續(xù)性關(guān)聯(lián)交易公允性的方法包括：論證持續(xù)性關(guān)聯(lián)交易公允性的方法包括：軍品定價和軍代表最終審價制度，保證關(guān)聯(lián)交易價格較為公允；關(guān)聯(lián)交易程序合法合規(guī)

23、；通過與非關(guān)聯(lián)方價格比較，證明關(guān)聯(lián)交易價格較為公允；關(guān)聯(lián)交易支付較為公允，未發(fā)生拖付、欠付；公司治理結(jié)構(gòu)規(guī)范，保證交易較為公允。2.3 2.3 案例分析案例分析 智飛生物智飛生物（300122300122） 該案例的特點(diǎn)是擬上市公司的主要產(chǎn)品及專有技術(shù)系從實際控制人控制的關(guān)聯(lián)企業(yè)受讓取得。證監(jiān)會要求擬上市公司說明該交易的作價依據(jù)及其公允性。 律師律師論證論證定價依據(jù)定價依據(jù)公允性的方法包括：公允性的方法包括：考慮標(biāo)的的歷史形成過程及各方對標(biāo)的的貢獻(xiàn)程度；考慮標(biāo)的實際花費(fèi)的研發(fā)成本；預(yù)期標(biāo)的未來的收益水平；參考相近技術(shù)的市場轉(zhuǎn)讓價格。非關(guān)聯(lián)化方法非關(guān)聯(lián)化方法3監(jiān)管機(jī)構(gòu)審核政策1被否案例分析4 中

24、介機(jī)構(gòu)評判依據(jù)2IPOIPO中的關(guān)聯(lián)交易中的關(guān)聯(lián)交易3.1 3.1 關(guān)聯(lián)方的清理關(guān)聯(lián)方的清理一、剝離一、剝離3.1 3.1 關(guān)聯(lián)方的清理關(guān)聯(lián)方的清理注意事項注意事項案例案例順捷科技剝離給獨(dú)立第三方、光線傳媒剝離給關(guān)聯(lián)順捷科技剝離給獨(dú)立第三方、光線傳媒剝離給關(guān)聯(lián)方方如果關(guān)聯(lián)企業(yè)的業(yè)務(wù)不屬于擬上市公司的主要業(yè)如果關(guān)聯(lián)企業(yè)的業(yè)務(wù)不屬于擬上市公司的主要業(yè)務(wù)，或者盈利能力不強(qiáng)，則可以將該企業(yè)或者該務(wù)，或者盈利能力不強(qiáng)，則可以將該企業(yè)或者該部分業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三方。部分業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三方。對受讓方仔細(xì)調(diào)查：與擬上市公司的實際控制對受讓方仔細(xì)調(diào)查：與擬上市公司的實際控制人及其親屬之間的關(guān)系；在人員、資產(chǎn)、業(yè)務(wù)人及

25、其親屬之間的關(guān)系；在人員、資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、財務(wù)等方面與擬上市公司是否存在混同或關(guān)聯(lián)、財務(wù)等方面與擬上市公司是否存在混同或關(guān)聯(lián)。要重點(diǎn)關(guān)注轉(zhuǎn)讓價格是否真實公允合理、是否。要重點(diǎn)關(guān)注轉(zhuǎn)讓價格是否真實公允合理、是否存在掩蓋歷史的違法違規(guī)行為。剝離給關(guān)聯(lián)方的存在掩蓋歷史的違法違規(guī)行為。剝離給關(guān)聯(lián)方的，尤其要注意轉(zhuǎn)讓價格，是否損害發(fā)行人利益。，尤其要注意轉(zhuǎn)讓價格，是否損害發(fā)行人利益。監(jiān)管機(jī)構(gòu)對監(jiān)管機(jī)構(gòu)對“剝離剝離”的態(tài)度的態(tài)度 20112011年第二期保代培訓(xùn)年第二期保代培訓(xùn) 判斷相關(guān)業(yè)務(wù)是否應(yīng)納入或剝離出上市主體，不能僅考慮該業(yè)務(wù)的直接經(jīng)濟(jì)效益，要同時考慮到該業(yè)務(wù)對公司的間接效益，正常情況（已持續(xù)經(jīng)營）下

26、不鼓勵資產(chǎn)剝離、分立，為梳理同業(yè)競爭及關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行的相關(guān)安排不能影響業(yè)績計算的合理性、連續(xù)性。3.1 3.1 關(guān)聯(lián)方的清理關(guān)聯(lián)方的清理二、轉(zhuǎn)讓二、轉(zhuǎn)讓3.1 3.1 關(guān)聯(lián)方的清理關(guān)聯(lián)方的清理注意事項注意事項案例案例巨龍管業(yè)轉(zhuǎn)讓關(guān)聯(lián)方股權(quán)巨龍管業(yè)轉(zhuǎn)讓關(guān)聯(lián)方股權(quán)如果關(guān)聯(lián)企業(yè)由于擬上市公司持有其股權(quán)而成為如果關(guān)聯(lián)企業(yè)由于擬上市公司持有其股權(quán)而成為關(guān)聯(lián)方，實際上擬上市公司與該關(guān)聯(lián)企業(yè)并無交關(guān)聯(lián)方，實際上擬上市公司與該關(guān)聯(lián)企業(yè)并無交易事項，則可以考慮將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給獨(dú)立第三方。易事項，則可以考慮將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給獨(dú)立第三方。定價的定價的公允性和公允性和獨(dú)立第三方的真實性獨(dú)立第三方的真實性三、并購三、并購3.1 3

27、.1 關(guān)聯(lián)方的清理關(guān)聯(lián)方的清理注意事項注意事項案例案例愛康科技收購銷售公司愛康科技收購銷售公司如果該關(guān)聯(lián)企業(yè)在擬上市公司的產(chǎn)如果該關(guān)聯(lián)企業(yè)在擬上市公司的產(chǎn)供供銷任意銷任意一個或幾個環(huán)節(jié)中扮演了重要角色，則可以考慮一個或幾個環(huán)節(jié)中扮演了重要角色，則可以考慮將該企業(yè)或該業(yè)務(wù)買過來作為擬上市企業(yè)的子公將該企業(yè)或該業(yè)務(wù)買過來作為擬上市企業(yè)的子公司或兄弟公司。司或兄弟公司。購買時應(yīng)注意價格的公允性和稅收減免購買時應(yīng)注意價格的公允性和稅收減免四、合并四、合并3.1 3.1 關(guān)聯(lián)方的清理關(guān)聯(lián)方的清理注意事項注意事項案例案例百潤股份發(fā)行人吸收合并關(guān)聯(lián)企業(yè)百潤股份發(fā)行人吸收合并關(guān)聯(lián)企業(yè)如果關(guān)聯(lián)企業(yè)的業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、

28、人員、財務(wù)等與擬如果關(guān)聯(lián)企業(yè)的業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、人員、財務(wù)等與擬上市企業(yè)存在混同，則建議將該企業(yè)與擬上市企上市企業(yè)存在混同，則建議將該企業(yè)與擬上市企業(yè)合并，具體做法可以是吸收合并或者新設(shè)合并業(yè)合并，具體做法可以是吸收合并或者新設(shè)合并不要造成發(fā)行人人員在關(guān)聯(lián)方兼職或其他不利于不要造成發(fā)行人人員在關(guān)聯(lián)方兼職或其他不利于發(fā)行人獨(dú)立性的影響發(fā)行人獨(dú)立性的影響五、清算五、清算3.1 3.1 關(guān)聯(lián)方的清理關(guān)聯(lián)方的清理注意事項注意事項案例案例星星科技注銷兩家經(jīng)營不善的關(guān)聯(lián)方星星科技注銷兩家經(jīng)營不善的關(guān)聯(lián)方如果關(guān)聯(lián)企業(yè)已經(jīng)停止經(jīng)營、未實際經(jīng)營或者其如果關(guān)聯(lián)企業(yè)已經(jīng)停止經(jīng)營、未實際經(jīng)營或者其存在可能對擬上市企業(yè)上市產(chǎn)

29、生障礙或不良影響存在可能對擬上市企業(yè)上市產(chǎn)生障礙或不良影響（如：經(jīng)營不善、未通過年檢、曾受過行政處罰（如：經(jīng)營不善、未通過年檢、曾受過行政處罰等等），則應(yīng)考慮將該等關(guān)聯(lián)企業(yè)進(jìn)行清算、注等等），則應(yīng)考慮將該等關(guān)聯(lián)企業(yè)進(jìn)行清算、注銷。銷。清算流程是否合法，有無債務(wù)風(fēng)險，法定代表人清算流程是否合法，有無債務(wù)風(fēng)險，法定代表人有無個人責(zé)任，有無個人責(zé)任，資產(chǎn)資產(chǎn)、人員是否已清理完畢人員是否已清理完畢？3.2 3.2 關(guān)聯(lián)交易的清理關(guān)聯(lián)交易的清理 清理關(guān)聯(lián)方，徹底解決關(guān)聯(lián)交易。 增加擬上市企業(yè)自身的控股子公司或資產(chǎn)，使原來依靠關(guān)聯(lián)方的業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)移由擬上市企業(yè)自身或由其設(shè)立的控股子公司來完成。 對于不涉及資產(chǎn)的

30、關(guān)聯(lián)交易，例如采購或者銷售環(huán)節(jié)的關(guān)聯(lián)交易，可以通過出售關(guān)聯(lián)公司或者重新尋找作為獨(dú)立第三方的供應(yīng)商等方法進(jìn)行非關(guān)聯(lián)化。 案例：初靈信息將零部件供應(yīng)商轉(zhuǎn)讓給獨(dú)立第三方3.2 3.2 關(guān)聯(lián)交易的清理關(guān)聯(lián)交易的清理- -主要清理方法主要清理方法 如果關(guān)聯(lián)交易的對象是設(shè)備、生產(chǎn)廠房所有權(quán)、土地使用權(quán)、專利、商標(biāo)等資產(chǎn)類交易，影響到擬上市企業(yè)資產(chǎn)完整性的，則最好將該資產(chǎn)納入上市主體，轉(zhuǎn)讓至發(fā)行人名下。個別辦公性用房可以向獨(dú)立第三方租賃。 案例：星星科技向關(guān)聯(lián)方購買經(jīng)營性資產(chǎn) 充分解釋，對于某些無法解決的按市場化運(yùn)作的關(guān)聯(lián)交易或者此類關(guān)聯(lián)交易更有利于公司發(fā)展，經(jīng)過充分解釋論證，力求獲得監(jiān)管機(jī)構(gòu)的認(rèn)可。 案例

31、：如前所述的成飛集成和智飛生物。3.2 3.2 關(guān)聯(lián)交易的清理關(guān)聯(lián)交易的清理- -主要清理方法主要清理方法 今年第一期保代培訓(xùn)要求，董監(jiān)高及其親戚不能與發(fā)行人共同投資同一家公司，因而如果存在此類共同投資的關(guān)聯(lián)交易的，身份不合規(guī)的投資人應(yīng)當(dāng)將其投資權(quán)益轉(zhuǎn)讓出去。 案例：捷順科技實際控制人與高管共同投資 擬上市公司普遍存在同一控制人名下企業(yè)之間相互資金拆借和抵押擔(dān)保的情況。在進(jìn)入報告期之后，應(yīng)當(dāng)停止拆借。首先，自然人賬戶（尤其是實際控制人及其關(guān)系密切的自然人賬戶）和企業(yè)賬戶必須嚴(yán)格分開，不得相互借貸；其次，應(yīng)建立關(guān)聯(lián)交易管理制度，規(guī)范相關(guān)資金拆借等關(guān)聯(lián)交易；第三，要求實際控制人承諾不再拆借、占用公

32、司資金。對于已經(jīng)存在的資金拆借，需要調(diào)查是否約定資金占用費(fèi)或者利息，該關(guān)聯(lián)交易是否損害發(fā)行人利益。 案例：星星科技報告期內(nèi)資金拆借3.2 3.2 關(guān)聯(lián)交易的清理關(guān)聯(lián)交易的清理- -其他注意事項其他注意事項 分解交易分解交易為了規(guī)避關(guān)聯(lián)交易及披露，人為地找一個過橋公司，擬上市公司將與關(guān)聯(lián)方之間的交易通過一個或幾個非關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)換為若干筆非關(guān)聯(lián)的業(yè)務(wù)。如公司將資產(chǎn)高價賣給非關(guān)聯(lián)方，再由關(guān)聯(lián)方協(xié)議用同樣的高價向非關(guān)聯(lián)方贖回或給與非關(guān)聯(lián)方補(bǔ)償。這樣的交易表面看是非關(guān)聯(lián)化，實際上為虛增利潤，是必須杜絕的。 隱匿關(guān)聯(lián)關(guān)系隱匿關(guān)聯(lián)關(guān)系限于核查手段，對于他人代持股份，由實際控制人控制的企業(yè)，我們無法有效核查。這就

33、要求我們核查擬上市公司的客戶和供應(yīng)商，從交易上判斷有無利益輸送情況，判斷是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。另外，由于某些公司歷史沿革較長或其實際控制人曾開辦過多家企業(yè)，導(dǎo)致某些關(guān)聯(lián)方無法核查或無法處置，中介機(jī)構(gòu)有時會選擇不披露。3.3 3.3 一些非正常的關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化一些非正常的關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化 隱蔽的非關(guān)聯(lián)方利益輸送隱蔽的非關(guān)聯(lián)方利益輸送由于擬上市企業(yè)對于重大關(guān)聯(lián)交易負(fù)有詳細(xì)披露的義務(wù)，因此有企業(yè)開始進(jìn)行隱蔽的、灰色的非關(guān)聯(lián)方交易以規(guī)避披露義務(wù)，進(jìn)而實現(xiàn)操縱利潤。此類較為隱蔽的利益輸送手法主要有：員工減薪、供應(yīng)商減價供應(yīng)、經(jīng)銷商加價提貨甚至囤貨，PE股東通過皮包公司為擬上市公司報銷費(fèi)用或虛增收入、地方政

34、府通過減稅或增加補(bǔ)貼收入等形式。在實際操作中，企業(yè)會向員工和供應(yīng)商等關(guān)聯(lián)利益方做出承諾，即實現(xiàn)上市后進(jìn)行利益補(bǔ)償，雙方達(dá)成默契從而進(jìn)行隱蔽的利益輸送。3.3 3.3 一些非正常的關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化一些非正常的關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化案例：翰宇藥業(yè)（案例：翰宇藥業(yè)（300199300199）曾氏三兄弟為公司實際控制人，翰宇藥業(yè)設(shè)立之初，僅擁有相關(guān)藥品生產(chǎn)批號，而研發(fā)中心、生產(chǎn)廠房、設(shè)備等核心資產(chǎn)都在其母公司。母公司承擔(dān)研發(fā)費(fèi)用，并將其資產(chǎn)租賃給公司免費(fèi)使用。為避免技術(shù)和資產(chǎn)不獨(dú)立，公司對翰宇生物的相關(guān)研發(fā)和生產(chǎn)資產(chǎn)進(jìn)行收購，人員進(jìn)行整合，核心研發(fā)團(tuán)隊和管理人員進(jìn)入公司。2007年公司主要員工為生產(chǎn)人員，總

35、裁袁建成等技術(shù)人員在母公司領(lǐng)薪，員工平均年薪為萬元，2008年大量公司高管、技術(shù)人員進(jìn)入后，員工平均年薪卻下降至萬元，2009年也只上升至萬元。高薪酬人員進(jìn)入后，平均工資不升反降，讓人不得不懷疑輸送利益，制造利潤。3.3 3.3 一些非正常的關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化一些非正常的關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化被否案例分析被否案例分析4監(jiān)管機(jī)構(gòu)審核政策1非關(guān)聯(lián)化方法3 中介機(jī)構(gòu)評判依據(jù)2IPOIPO中的關(guān)聯(lián)交易中的關(guān)聯(lián)交易 截至2012年3月5日，證監(jiān)會最近兩年來累計公布了對80個融資項目（包括75個IPO和3個非公開發(fā)行案例、2個發(fā)行股份購買資產(chǎn)案例）的不予核準(zhǔn)決定及原因。經(jīng)核查，其中涉及關(guān)聯(lián)交易不規(guī)范而被否決的項目

36、共計19個，占總數(shù)的四分之一左右。融資項目被否決的具體原因融資項目被否決的具體原因4.1 4.1 總體分析總體分析注：某些案例為涉多個原因被否 關(guān)聯(lián)交易未履行相關(guān)程序關(guān)聯(lián)交易未履行相關(guān)程序因關(guān)聯(lián)交易未履行相關(guān)程序而被否的案例包括同力重工、玉龍鋼管。同力重工因與關(guān)聯(lián)方存在非經(jīng)營性資金往來且未簽署書面合同，與關(guān)聯(lián)方存在融資租賃交易，且上述事項均未履行董事會、股東（大）會等決策程序而被否。玉龍鋼管因報告期內(nèi)向股東和管理層及部分員工借款且金額較大，關(guān)聯(lián)交易決策程序未完全履行等情況被否。p 實踐中，此種情況是普遍存在的。因此，需要中介機(jī)構(gòu)認(rèn)真核查，及時補(bǔ)齊相關(guān)合同和審批程序。4.2 4.2 具體被否原因

37、具體被否原因 關(guān)聯(lián)交易定價不公允或無法判斷是否公允關(guān)聯(lián)交易定價不公允或無法判斷是否公允信得科技因?qū)⒆约簱碛械纳虡?biāo)許可給實際控制人控制的公司無償使用，關(guān)聯(lián)交易定價不公允被否。蘇大維格光電、煙臺萬潤精細(xì)化工、西安隆基硅材料、中礦資源勘探等四公司因發(fā)審委無法判斷關(guān)聯(lián)交易是否顯失公允被否。p 對于定價不公允的，一般應(yīng)簽訂補(bǔ)充協(xié)議，補(bǔ)齊價差，避免人為增加利潤的嫌疑；p 對于無法判斷是否公允的，應(yīng)從各個方面，充分論證，比較考驗中介機(jī)構(gòu)的能力。4.2 4.2 具體被否原因具體被否原因 信息披露不真實、準(zhǔn)確、完整信息披露不真實、準(zhǔn)確、完整北京星光影視和西安環(huán)球印務(wù)因?qū)﹃P(guān)聯(lián)交易信息披露不完整而被否。凱迪電力因與

38、關(guān)聯(lián)方的關(guān)聯(lián)交易未按照有關(guān)規(guī)則披露而被否。山東金創(chuàng)因招股說明書和申請人現(xiàn)場陳述對蓬萊市黃金總公司與申請人不是實質(zhì)性關(guān)聯(lián)關(guān)系的解釋理由不充分而被否。p 實踐中，隱瞞部分關(guān)聯(lián)方或關(guān)聯(lián)交易的情況多有發(fā)生。如何拿捏，是個學(xué)問。4.2 4.2 具體被否原因具體被否原因 關(guān)聯(lián)交易影響?yīng)毩⑿院统掷m(xù)盈利能力關(guān)聯(lián)交易影響?yīng)毩⑿院统掷m(xù)盈利能力蘇州通潤驅(qū)動設(shè)備公司因長期向控股股東控制的企業(yè)采購產(chǎn)品以及相應(yīng)整改措施實施時間較短而被否。上海良信電器公司因為經(jīng)營用房產(chǎn)長期向?qū)嶋H控制人參股的關(guān)聯(lián)方租賃而被否。4.2 4.2 具體被否原因具體被否原因 上海良信電器20102010年年1212月申報。公司自成立以來至20102010年9 9月間，無自有生產(chǎn)場地。報告期內(nèi)，公司與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的土地、廠房均向關(guān)聯(lián)方納德電氣租賃。20102010年5 5月，公司競得一塊土地使用權(quán)，將用于募投項目建設(shè)及部分現(xiàn)有廠房整合。20102010年9 9月，公司購買了一處廠房。20102010年1111月，公司購買了納德電氣一處廠房。截至申報日，公司辦公、研發(fā)用房仍為向納德