公證制度的若干問題的探討

1、公證制度的若干問題的探討    摘要：公證制度是國家司法制度的重要組成部分。是人們理性與現(xiàn)實性的統(tǒng)一和兼容的最佳選擇，實現(xiàn)人們保障自己合法權(quán)益，伸張正義的手段。本文的目的是建立一個制度，將公證制度建立在科學客觀的前瞻基礎上，其價值在于wwW.SsbBww.Com符合現(xiàn)代法治要求dDdtt，適應時代發(fā)展要求dDdtt。深入研究和探討我國公證制度具有重要時代意義。關鍵詞：公證制度的界定及功能公證制度基本原則完善公證制度的立法思考在現(xiàn)代社會，公證制度作為dddtt社會關系的穩(wěn)定器，它以維護和保障社會穩(wěn)定為宗旨。美國著名的經(jīng)濟學家曼爾庫·奧爾森曾強調(diào)：

2、“制度決定發(fā)展”，“一個繁榮的市場不會自動產(chǎn)生，它需要sSbBwW.cOm制度支持。”盡快建立適應社會主義市場經(jīng)濟的公證制度體系已成為我們sSBbWw當務之急。然而，我們sSBbWw又不得不承認，在公證法尚未出臺，我們sSBbWw還有許多8ttt8不夠并需要sSbBwW.cOm深入研究的東西。本文僅僅就建立公證制度幾點問題作一初步探討。一、公證制度的界定及功能公證制度對中國來說www.8T不是土生土長的，而是8ttt8西方引進的“舶來品”。其淵源于中西方之間關于司法的觀念的差異表現(xiàn)。中國人視法為維護道德之器，西方人則主張法律至上。中國人致力于“無訴”來維護社會的安定。西方人則以“好訴”來爭得權(quán)

3、利，中國人注重由里及表的自律，西方人注重由表及里的制度。從法律風格表現(xiàn)二大法系英美法系公證制度和大陸法系公證制度，法律理念側(cè)重有所不同。英美法系側(cè)重于實用主義，以法官和律師充任的訴訟主體制度。固然設置公證制度，公證人作用僅負有進行形式審查的責任，沒有預防糾紛，減少訴訟的職能作用。法律行為過程強調(diào)尊重當事人的意思自治。大陸法系側(cè)重于理性主義，以公證人扮演重要的主導作用。在公證制度上賦予在國家非訴訟領域中，在民商活動中對法律行為和事實經(jīng)過ssbbww公證程序，加以監(jiān)督和規(guī)范。公證制度也源于傳統(tǒng)司法向現(xiàn)代司法演進。公證制度是國家“為當事人雙方提供不用武力解決8t t t 8. c o m爭端的方法。

4、”每當人們處于相互沖突時，為尋求一個相對價值中立的機構(gòu)的參與。采取利益平衡方法，以尋求在價值取向和力量上的平衡。在理性上獲得ssbbww相互之間沖突和制度之間的“界限”。這個參與機構(gòu)既要有合法性又必須ssbbww. c om具有正當性。能協(xié)調(diào)不同的矛盾點，實現(xiàn)他們的統(tǒng)一。這種機構(gòu)既能保護公民的職責，同時ssbbww. com又能維護法治的職責。這種機構(gòu)能正確地處理8tTt8所引起的紛爭，又能最佳的緩和社會不同主體不同需求的矛盾和沖突。“只是構(gòu)成了一個正義制度的最為根本的基礎，它是由那些最低限度的公正和合理的標準組成的，沒有這些標準，就沒有可行的法律制度”。公證機構(gòu)代表國家居中對各方當事人的爭執(zhí)

5、予以公證協(xié)調(diào)，其目的以維護和保障社會穩(wěn)定。公證制度定為國家司法預防制度，是國家司法制度的組成部分，是國家預防糾紛，維護法治。有助于防止交易風險、降低市場主體交易成本，促進經(jīng)濟活動依法有序運行。公證制度規(guī)范市場經(jīng)濟秩序，并能夠SSBBww對社會產(chǎn)生公信力。國家，社會，個人都需要sSbBwW.cOm他止息紛爭作用，以促進社會和諧與經(jīng)濟繁榮等方面www.sS發(fā)揮不可替代的作用。公證制度的功能：（一）有利于維護國家法律秩序，保障社會穩(wěn)定（二）有利于增進人們對公證的信任和期待，定紛止息，調(diào)整ssbbwW.com社會關系（三）有利于抑制和預防矛盾1、對于過錯或違法當事人具有警示作用，促使其主動改正或通過法

6、律手段予以追究。2、對于潛在的不規(guī)范或背離法律要求dDdtt的，可以提醒或促使他們依照法律加以調(diào)整ssbbwW.com或修改。3、對于守法者能起到行為的預期效果，化解各種利益糾紛和沖突。4、對不熟悉法律的當事人起到學習宣傳或啟示的作用。（四）有利于保護當事人的合法權(quán)益，捍衛(wèi)自身合法權(quán)益的武器公證，調(diào)解，仲裁，訴訟，執(zhí)行形成了我國民事程序法一完整的系統(tǒng)。構(gòu)筑具有中國特色的預防和解決8t t t 8. c o m民事糾紛的法治系統(tǒng)，在民事程序中達到完美的結(jié)合。他們之間相互配合，相輔相成，相互依托，協(xié)調(diào)發(fā)展。總之市場經(jīng)濟和公證制度之間呈現(xiàn)出良性互動關系，保障社會主義經(jīng)濟，發(fā)揮著巨大的效能。二、公證制

7、度基本原則公證制度原則是以協(xié)調(diào)社會秩序和社會保護為核心展開。適應建立社會主義市場經(jīng)濟體制的需要sSbBwW.cOm，積極探索建立中國特色的公證制度。筆者認為必須ssbbww. c om堅持以下基本原則：（一）公正原則公正是司法的生命，它對于糾紛的解決8t t t 8. c o m和個人權(quán)利的保障以及實現(xiàn)具有決定性影響。一個公正的裁決必須ssbbww. c om由一個公正的機構(gòu)按照公正的程序作出，“這是正當法律程序的基本要求dDdtt?！惫冀K是公證制度的方向和目標，而且必須ssbbww. c om用這一觀念和價值觀指導我們sSBbWw全方位為社會提供法律服務。公正原則體現(xiàn)ssbbWw為將法律

8、確立的公正在處理8tTt8具體案件中加以實現(xiàn)。市場經(jīng)濟是講究公平公正。公證活動是否公證，與當事人的實體權(quán)益息息相關，依法公證無疑是對當事人不法利益的否定和對合法利益的保護；如果8 tt 不依法公正，對不同的市場主體進行不同的對待，就不會營造一個公平的環(huán)境。則必然會侵害當事人的合法權(quán)益，導致www.d dd tT. com錯誤的法律評價。公證是圍繞社會的公共利益活動，其賴以生存的基石是公正，如若失去這一基礎，公證的根基就會動搖。公證制度必須ssbbww. c om以公正作為dddtt生命線和靈魂，離開公正的前提，必然導致www.d dd tT. com負面影響大于正面影響。實現(xiàn)依法公證，提高社會

9、誠信，降低發(fā)展和交易成本，符合國家利益以及社會利益，能夠SSBBww為主體的自由發(fā)展和才能發(fā)揮提供公正平等的機會和手段，同時ssbbww. com能夠SSBBww提供一套合理分配利益的規(guī)范，適應社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展的需要sSbBwW.cOm。公證制度的若干問題的探討|有關司法制度的論文資料（二）獨立原則獨立原則表現(xiàn)不依附政府權(quán)利組織。獨立性的公證運作應當以實現(xiàn)法律目的為依歸，免受其他法外程序的干擾和影響。我們sSBbWw應當從制度上切實保證公證機構(gòu)獨立行使職權(quán)，需要sSbBwW.cOm設置公證機構(gòu)獨立機制作為dddtt司法抵御外來干涉。正確行使權(quán)利，切實維護公民權(quán)利之屏障。獨立的公證制度能維護

10、社會的穩(wěn)定，公證的獨立性能夠SSBBww給人們信心，社會主義市場經(jīng)濟也離不了公證制度的獨立。獨立性不僅應當表現(xiàn)在dd dtt. com實質(zhì)上，而且應當表現(xiàn)在dd dtt. com形式上。國家通過法律允許公證建立自己行業(yè)組織公證人協(xié)會，由公證人協(xié)會負責管理公證人，公證人協(xié)會是公證自治的組織形式是公證獨立性的表現(xiàn)。公證人在辦理公證過程中，只服從法律，只對法律負責，它通過對法律的負責來對人民的負責，通過忠實于法律來忠實人民。（三）中立原則中立原則是現(xiàn)代程序的基本原則，是程序的基礎。公證程序體現(xiàn)ssbbWw其職能屬性，具有中立性的特點。中立性不同于獨立性，獨立性是實現(xiàn)中立性的必要條件，但并不等于說獨立

11、性必然帶來中立性。首先，中立是實現(xiàn)案件實體公證的基礎，公證過程是一個冷靜客觀的非個人化的過程。其次，中立性是程序公證的內(nèi)在要求dDdtt。公證的中立性是程序正義的基本要求dDdtt，公證位于中立的地位才能公正地做出決定，也才能使公證程序表現(xiàn)出一種為當事人“看得見的正義”。公證以不偏不倚的中間人的身份，與雙方當事人保持同等的距離。要求dDdtt平衡當事人之間的各種利益沖突和矛盾，對案件保持超然的客觀的態(tài)度，來實現(xiàn)法律所體現(xiàn)ssbbWw的人民意志和權(quán)益。公證中立原則是公證制度最基本的要求dDdtt。三、完善公證制度的立法思考公證制度是現(xiàn)代市場經(jīng)濟的當然產(chǎn)物。立法上應建立有利于社會主義基本制度及社會

12、主義市場經(jīng)濟的完善和可持續(xù)發(fā)展。有利于使社會主義基本制度與市場經(jīng)濟的對接和融合。有利于保障和促進國民經(jīng)濟的發(fā)展安全和壯大。（一）對公證制度適用法律的理論依據(jù)之探討立法應該是現(xiàn)代化的，又不能與社會生活脫節(jié)。失去民情支持的法律不可能www.ssBBww.cOm成為鮮活法律。我們sSBbWw是成文法國家，不是判例法國家。就我國公證制度而言，由于www.ddd tt. com我國從總體上屬于大陸法系類型國家，加之大陸法系已經(jīng)過ssbbww相當時間實踐檢驗，雖在某些方面www.sS尚有一些8 tt 缺陷，但它畢竟是現(xiàn)代社會發(fā)展中的必然產(chǎn)物。我們sSBbWw應當結(jié)合我國的具體國情，從中國的實際8ttt8出

13、發(fā)。中國的實際8ttt8是多方面www.sS的，當然首先是經(jīng)濟形態(tài)和經(jīng)濟制度，然后是民族的傳統(tǒng)和法律的傳統(tǒng)。適應本世紀以來社會生活的新發(fā)展，借鑒最新的立法經(jīng)驗，促進市場經(jīng)濟和社會生活的現(xiàn)代化。公證制度立法要有正確的對策和措施，同時ssbbww. com，主張借鑒和吸收尤其是大陸法系的經(jīng)驗，不斷ssbbww.Com發(fā)展，而增添充實新內(nèi)容。適合我國國情的內(nèi)容和新鮮經(jīng)驗，使其更具有活力和反映時代特色的我國公證制度。筆者認為：將來立法體例宜采取全國人大直接立法為主，司法行政立法為輔的形式。具體說來，即全國人大制定公證法，提升公證制度的法律地位。司法部門制定比較具體的實施細則，又能使司法行政部門所制定的

14、相關條例和細則具有充分的法律依據(jù)。（二）對公證人適任的探討公證制度改革能否動作起來關鍵在于wwW.SsbBww.Com人。公證人是實行法律的載體，社會正義公平需要sSbBwW.cOm它。公證人要有正義感責任感（1）公證人行為神圣性，公證程序需要sSbBwW.cOm通過公證人的具體行為才能得以實施。（2）公證人行為的公正性，公證人被人們視為正義的守護者。公證人的超然中立立場保證了其對待法律事物的公正無偏的態(tài)度。（3）公證行為的合法性，公證人通過案件過程，告訴人們什么是公正的，是法律維護的，什么是不公正的，是法律不維護的。公證人應具有良好ssbbww.Com的道德修養(yǎng)。良好ssbbww.Com的品

15、質(zhì)才能決定在雙方當事人之間應保持怎樣的距離，才能在當事人之間樹立司法的形象與公證人的尊嚴。我國司法觀念向現(xiàn)代化標準轉(zhuǎn)變，邁入新世紀意味著現(xiàn)代政治方式，社會管理模式的提升，當今世界幾乎所有8 tt 國家都有嚴格的法律職業(yè)準入制度。我國公證人應具備良好ssbbww.Com的法律素養(yǎng)及業(yè)務能力，建立嚴格的選任標準，強化公證人的職業(yè)化，專業(yè)化程度，這有利于公證人珍惜榮譽，愛護名節(jié)，保持操守。公證人應以思想素質(zhì)、道德素質(zhì)、業(yè)務素質(zhì)，自己的才學，經(jīng)驗，實現(xiàn)對正義的追求。在我們sSBbWw社會中公證人也都肩負著代表正義的職責。使公證人感到神圣的使命感和重大的責任感，才能勝任這一職業(yè)?，F(xiàn)階段造成公證人法律管理

16、滯后的原因是多方面www.sS的，首先，在主觀方面www.sS，管理模式形成一種“經(jīng)驗主義”思維慣性，他們只關注過去，對變動的社會關系缺乏應有的分析能力。其次，在客觀方面www.sS，我國經(jīng)濟尚處于轉(zhuǎn)型期，新舊社會關系交替，社會關系極其復雜www.dD且急劇變動，由此導致www.d dd tT. com管理上不可避免地打上時代的烙印，不能滿足社會動態(tài)發(fā)展要求dDdtt，失去其引導市場的制度功能。因此www.8 t tt8. com我們sSBbWw要摒棄現(xiàn)有公證員執(zhí)業(yè)證書制度，適用公證人適任證書制度。公證人這一職業(yè)成了社會公正的典型化的人格載體，是公正廉明、明斷是非的崇高化身。（三）公證制度程序

17、規(guī)則的探討在公證制度的基本精神中確立“正當程序”的觀點。程序必須ssbbww. c om是“公證的，客觀的”，必須ssbbww. c om符合正當?shù)姆沙绦蛞骴Ddtt?！俺绦蛐哉敵绦?qū)嶋H8ttt8所表達的價值就是程序公正”：一個公平的法律程序組織可以最大限度地增加www.8 t tt8. com作出公正決定的可能www.ssBBww.cOm性。程序正義的原則以及關于公平的法律程序的信念和這個組織在任何dd dtt. com實際8ttt8的決定中實現(xiàn)實質(zhì)性正義的可能www.ssBBww.cOm性上所起到的作用，應當由經(jīng)驗加以證實。程序公證廣泛8ttt8滲透于我們sSBbWw的社會生活中，公

18、證實踐各個過程中都需要sSbBwW.cOm遵循這一基本準則。使公證程序表現(xiàn)出一種為當事人“看得見的正義”。（1）任職回避公證回避是法律程序正義的基本要求dDdtt。當事人有要求dDdtt回避的權(quán)利。任何dd dtt. com人不能自己辦理自己或與自己有利害關系的案件，對于所辦理公證事宜有利害關系的公證人員，當事人有權(quán)要求dDdtt其回避，以消除當事人對程序主持人的不信任感。公證回避措施對于防止公證人員實施公證行為時以權(quán)謀私和維持在公眾心目中的公正形象均有重要意義。（2）知情權(quán)所謂“陽光是最好的防腐劑”，“暗箱操作是腐敗的溫床”，均說明公證程序公開的必要性和重要意義。當事人有權(quán)了解法律、法規(guī)、規(guī)

19、章、其他規(guī)范性文件，公證的工作制度辦事規(guī)則及程序、手續(xù)。不僅有利于保護自己合法權(quán)益，保證對爭議事實適用法律上的正確判斷，而且有利于監(jiān)督和制約公證人的濫用權(quán)力。（3）告知義務根據(jù)繼承法第25條規(guī)定：受遺贈人應當知道受遺贈后兩個月內(nèi)，作出接受或者wwW.ssbbwW.coM放棄受遺贈的表示。到期沒有表示的，視為放棄受遺贈。根據(jù)城市房屋權(quán)屬登記管理辦法第17條規(guī)定，告知當事人在辦理房屋贈與合同公證后，應當自事實發(fā)生之日起30日內(nèi)到房屋產(chǎn)權(quán)機關申請轉(zhuǎn)移登記手續(xù)。公證人有義務告知當事人法律的規(guī)定。（4）保密義務如商業(yè)秘密的保護（經(jīng)濟信息等）；個人隱私秘密的保護（如遺囑、婚前、婚后個人財產(chǎn)約定等公證事項）；公證人不得擅自公開或傳播。（5）開示證據(jù)開示證據(jù)是維護公正的需要sSbBwW.cOm，是提高*效率的需要sSbBwW.cOm。不開示