第9章 法律行為、代理和時(shí)效法律沖突法

1、第九章第九章 法律行為、代理和時(shí)法律行為、代理和時(shí)效的法律沖突法效的法律沖突法 (The Law of the Conflict of Laws for Legal Act,Agency and Limitation of Action)p一、法律行為一、法律行為 p二、代理二、代理 p三、時(shí)效三、時(shí)效 本章基本內(nèi)容本章基本內(nèi)容一、法律行為一、法律行為 （一）法律行為的法律沖突（一）法律行為的法律沖突 1 1法律行為的概念法律行為的概念 法律行為，即民事法律行為，是指民事法律行為，即民事法律行為，是指民事主體以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)為主體以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)為目的，以意思表示為

2、要素的一種法律事實(shí)。目的，以意思表示為要素的一種法律事實(shí)。 2 2. .法律行為成立及生效的法律行為成立及生效的 實(shí)質(zhì)要件與形式要件實(shí)質(zhì)要件與形式要件 法律行為的成立及生效通常須具備實(shí)質(zhì)和形法律行為的成立及生效通常須具備實(shí)質(zhì)和形式兩方面的要求。式兩方面的要求。p實(shí)質(zhì)要件是指當(dāng)事人須有相應(yīng)的行為能力；須實(shí)質(zhì)要件是指當(dāng)事人須有相應(yīng)的行為能力；須意思表示真實(shí)；標(biāo)的須合法。意思表示真實(shí)；標(biāo)的須合法。p形式要件則是指法律行為須符合一定的方式，形式要件則是指法律行為須符合一定的方式，有時(shí)甚至還要求符合特定的形式，如登記、公有時(shí)甚至還要求符合特定的形式，如登記、公證等。證等。3 3. .關(guān)于法律行為有效成立

3、各國立法的差異關(guān)于法律行為有效成立各國立法的差異（二）法律行為的法律適用（二）法律行為的法律適用解決的問題解決的問題規(guī)則規(guī)則基本思路基本思路對(duì)不同性質(zhì)的法律行為的對(duì)不同性質(zhì)的法律行為的實(shí)質(zhì)要件作不同規(guī)定實(shí)質(zhì)要件作不同規(guī)定行為能力問題行為能力問題首先適用行為人的屬人法首先適用行為人的屬人法物權(quán)、債權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等法物權(quán)、債權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等法律行為的成立律行為的成立一般適用行為地法一般適用行為地法合同之債等債權(quán)行為合同之債等債權(quán)行為少數(shù)國家適用意思自治原少數(shù)國家適用意思自治原則則法律行為的實(shí)質(zhì)要件法律行為的實(shí)質(zhì)要件依確定法律行為效力的準(zhǔn)依確定法律行為效力的準(zhǔn)據(jù)法據(jù)法 （一）代理的法律沖突（一）代理的法

4、律沖突 1 1代理的概念代理的概念 代理是指發(fā)生在本、代理人和第三人之間的代理是指發(fā)生在本、代理人和第三人之間的民商事法律關(guān)系，代理人依代理權(quán)與第三人進(jìn)民商事法律關(guān)系，代理人依代理權(quán)與第三人進(jìn)行民商事活動(dòng)，其權(quán)利義務(wù)直接由本人承擔(dān)。行民商事活動(dòng)，其權(quán)利義務(wù)直接由本人承擔(dān)。 二、代理二、代理 2各國在國際代理實(shí)踐中的法律沖突各國在國際代理實(shí)踐中的法律沖突NoImageNoImage代代理理的的法法律律沖沖突突的的主主要要表表現(xiàn)現(xiàn) 比較項(xiàng)目比較項(xiàng)目 具具 體體 情情 況況代理制度 的理論基礎(chǔ)不同大陸法國家的區(qū)別論：把委任和代理權(quán)嚴(yán)格區(qū)別開來英美法國家的等同論：通過他人去做的行為視同自己親自做的一樣

5、代理的 立法體例不同大陸法國家一般將代理規(guī)定在民法典或商法典中英美法國家的代理法自成一體，一般為單性法規(guī)代理的分類不同大陸法國家一般將代理分為法定代理權(quán)和意定代理權(quán)英美法國家將代理分為明示的指定、默示的授權(quán)、客觀必需的代理權(quán)和追認(rèn)的代理代理制度 的具體內(nèi)容不同大陸法國家只終止民法上的代理權(quán)英美法國家認(rèn)為民事上的和商事上的代理權(quán)都因之消滅，且將大陸法國家的無權(quán)代理稱為違反代理權(quán)的默示擔(dān)保委托代理法律關(guān)系示意圖委托代理法律關(guān)系示意圖本本人人代代理理人人第第三三人委托代理關(guān)系委托代理關(guān)系 代理權(quán)限內(nèi)所為代理權(quán)限內(nèi)所為的具體法律關(guān)系的具體法律關(guān)系 代理關(guān)系代理關(guān)系 （內(nèi)部關(guān)系）（內(nèi)部關(guān)系） （外部關(guān)系

6、）（外部關(guān)系） （外部關(guān)系）（外部關(guān)系） 1 1被代理人與代理人關(guān)系的法律適用被代理人與代理人關(guān)系的法律適用 被代理人與代理人的關(guān)系，即所謂代理的被代理人與代理人的關(guān)系，即所謂代理的內(nèi)部關(guān)系，一般被認(rèn)為是基于合同關(guān)系而建內(nèi)部關(guān)系，一般被認(rèn)為是基于合同關(guān)系而建立的，屬委托合同關(guān)系，因而合同關(guān)系的準(zhǔn)立的，屬委托合同關(guān)系，因而合同關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法便是被代理人與代理人關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法。據(jù)法便是被代理人與代理人關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法。 （二）代理的法律適用（二）代理的法律適用 而在合同關(guān)系的法律適用問題上，各國多以而在合同關(guān)系的法律適用問題上，各國多以意思自治原則作為確定準(zhǔn)據(jù)法的首要原則，即意思自治原則作為確定準(zhǔn)據(jù)法的首

7、要原則，即允許涉外合同的當(dāng)事人選擇適用于合同的法律。允許涉外合同的當(dāng)事人選擇適用于合同的法律。因此，就涉外代理合同而言，若當(dāng)事人協(xié)議選因此，就涉外代理合同而言，若當(dāng)事人協(xié)議選擇了某一國家或地區(qū)法律的，則該被選擇的法擇了某一國家或地區(qū)法律的，則該被選擇的法律即為被代理人與代理人關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法。律即為被代理人與代理人關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法。主要有以下作法：主要有以下作法：p1.1.適用代理關(guān)系成立地法。適用代理關(guān)系成立地法。p2.2.適用代理人代理行為地法。適用代理人代理行為地法。p3.3.適用代理人營業(yè)地法適用代理人營業(yè)地法( (或住所地法或住所地法) )。 被代理人與第三人的關(guān)系問題，實(shí)被代理人與第三人的

8、關(guān)系問題，實(shí)質(zhì)即代理人與第三人所為法律行為之質(zhì)即代理人與第三人所為法律行為之后果是否及于被代理人的問題。后果是否及于被代理人的問題。2被代理人與第三人關(guān)系的法律適用被代理人與第三人關(guān)系的法律適用一般而言，代理人與第三人所為法律行為之后果一般而言，代理人與第三人所為法律行為之后果及于被代理人必須具備兩項(xiàng)條件：及于被代理人必須具備兩項(xiàng)條件：p（1 1）代理權(quán)實(shí)際而有效地存在于被代理人與）代理權(quán)實(shí)際而有效地存在于被代理人與代理人之間；代理人之間；p（2 2）代理人與第三人所為法律行為系有效法）代理人與第三人所為法律行為系有效法律行為。律行為。 代理外部關(guān)系主要是當(dāng)事人之間的合代理外部關(guān)系主要是當(dāng)事人

9、之間的合同關(guān)系，應(yīng)屬合同法調(diào)整范圍，適用確同關(guān)系，應(yīng)屬合同法調(diào)整范圍，適用確定合同準(zhǔn)據(jù)法的原則，即外部關(guān)系完全定合同準(zhǔn)據(jù)法的原則，即外部關(guān)系完全由附屬于締約第三人與本人或代理人之由附屬于締約第三人與本人或代理人之間訂立的合同的法律支配。間訂立的合同的法律支配。 3.3.代理人與第三人關(guān)系的法律適用代理人與第三人關(guān)系的法律適用 一般情況下，代理人在代理權(quán)限內(nèi)以一般情況下，代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人名義所為的代理行為的法律后果被代理人名義所為的代理行為的法律后果直接及于被代理人，即代理人與第三人因直接及于被代理人，即代理人與第三人因代理行為的發(fā)生而產(chǎn)生法律關(guān)系的權(quán)利義代理行為的發(fā)生而產(chǎn)生法律關(guān)系

10、的權(quán)利義務(wù)由被代理人享有和承擔(dān)，與代理人并無務(wù)由被代理人享有和承擔(dān)，與代理人并無關(guān)聯(lián)。關(guān)聯(lián)。 但在下列情況下，代理人與第三人之間的關(guān)系仍但在下列情況下，代理人與第三人之間的關(guān)系仍會(huì)產(chǎn)生法律適用問題：會(huì)產(chǎn)生法律適用問題：p1 1代理人因?qū)嵤┐硇袨槎鴺?gòu)成對(duì)第三人的代理人因?qū)嵤┐硇袨槎鴺?gòu)成對(duì)第三人的侵權(quán)侵權(quán) 對(duì)此，各國一般適用侵權(quán)行為地法來確定代對(duì)此，各國一般適用侵權(quán)行為地法來確定代理人的侵權(quán)責(zé)任。理人的侵權(quán)責(zé)任。p2 2代理人無權(quán)代理或超越代理權(quán)，且根據(jù)支代理人無權(quán)代理或超越代理權(quán)，且根據(jù)支配被代理人與第三人關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法，被代理人配被代理人與第三人關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法，被代理人對(duì)第三人不承擔(dān)任何責(zé)任。

11、對(duì)第三人不承擔(dān)任何責(zé)任。 p 有的主張適用無權(quán)代理人實(shí)施代理行為地法律；有的主張適用無權(quán)代理人實(shí)施代理行為地法律；p有的主張適用支配代理人與第三人締結(jié)的合同的法律；有的主張適用支配代理人與第三人締結(jié)的合同的法律；p有的主張適用支配被代理人與第三人關(guān)系的法律；有的主張適用支配被代理人與第三人關(guān)系的法律；p有的主張適用代理人屬人法或代理人住營業(yè)所所在地有的主張適用代理人屬人法或代理人住營業(yè)所所在地法律。法律。對(duì)此，有不同的法律適用主張：對(duì)此，有不同的法律適用主張：三、關(guān)于代理法律適用的海牙公約三、關(guān)于代理法律適用的海牙公約 海牙國際私法會(huì)議于海牙國際私法會(huì)議于19781978年年3 3月月1414

12、日通過的日通過的代理法律適用公約代理法律適用公約（Convention on the Convention on the Law Applicable to AgencyLaw Applicable to Agency），現(xiàn)尚未生效。），現(xiàn)尚未生效。公約共五章二十八條，分別對(duì)公約的適用范圍、公約共五章二十八條，分別對(duì)公約的適用范圍、被代理人與代理人以及被代理人與第三人之間被代理人與代理人以及被代理人與第三人之間關(guān)系的法律適用等問題作出了規(guī)定。關(guān)系的法律適用等問題作出了規(guī)定。四、我國有關(guān)代理法律適用的規(guī)定四、我國有關(guān)代理法律適用的規(guī)定 n中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法中華人民共和國涉外民事

13、關(guān)系法律適用法n第十六條代理適用代理行為地法律，但被代理人與第十六條代理適用代理行為地法律，但被代理人與代理人的民事關(guān)系，適用代理關(guān)系發(fā)生地法律。代理人的民事關(guān)系，適用代理關(guān)系發(fā)生地法律。當(dāng)事人可以協(xié)議選擇委托代理適用的法律。當(dāng)事人可以協(xié)議選擇委托代理適用的法律。 （一）時(shí)效及其識(shí)別（一）時(shí)效及其識(shí)別 1 1時(shí)效概述時(shí)效概述 時(shí)效是指一定的事實(shí)狀態(tài)持續(xù)存在一定時(shí)效是指一定的事實(shí)狀態(tài)持續(xù)存在一定時(shí)間后即發(fā)生一定法律后果的法律制度。時(shí)間后即發(fā)生一定法律后果的法律制度。 三、時(shí)效三、時(shí)效 在大陸法系國家民法上的時(shí)效制度通常分在大陸法系國家民法上的時(shí)效制度通常分為兩類：為兩類：p一是取得時(shí)效或占有時(shí)效

14、，即當(dāng)事人占有他一是取得時(shí)效或占有時(shí)效，即當(dāng)事人占有他人財(cái)產(chǎn)的事實(shí)狀態(tài)經(jīng)過一定時(shí)間而取得該財(cái)人財(cái)產(chǎn)的事實(shí)狀態(tài)經(jīng)過一定時(shí)間而取得該財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)的法律制度；產(chǎn)的所有權(quán)的法律制度；p二是消滅時(shí)效或訴訟時(shí)效，指權(quán)利人對(duì)于一二是消滅時(shí)效或訴訟時(shí)效，指權(quán)利人對(duì)于一定期間不行使請(qǐng)求法院保護(hù)其民事權(quán)利的權(quán)定期間不行使請(qǐng)求法院保護(hù)其民事權(quán)利的權(quán)利即喪失該權(quán)利的法律制度。利即喪失該權(quán)利的法律制度。在英美法系國家在英美法系國家 與財(cái)產(chǎn)有關(guān)的時(shí)效分為權(quán)利時(shí)效和訴訟時(shí)效。與財(cái)產(chǎn)有關(guān)的時(shí)效分為權(quán)利時(shí)效和訴訟時(shí)效。p權(quán)利時(shí)效是指當(dāng)事人在法律規(guī)定的期間內(nèi)沒有占有權(quán)利時(shí)效是指當(dāng)事人在法律規(guī)定的期間內(nèi)沒有占有（或使用）其財(cái)產(chǎn)經(jīng)過

15、一定時(shí)期，其原本享有的財(cái)產(chǎn)（或使用）其財(cái)產(chǎn)經(jīng)過一定時(shí)期，其原本享有的財(cái)產(chǎn)權(quán)利即告消滅。權(quán)利即告消滅。p訴訟時(shí)效是指當(dāng)事人在法律規(guī)定的期間內(nèi)沒有提起訴訴訟時(shí)效是指當(dāng)事人在法律規(guī)定的期間內(nèi)沒有提起訴訟，其申請(qǐng)司法救濟(jì)權(quán)即告消滅，但當(dāng)事人的實(shí)體權(quán)訟，其申請(qǐng)司法救濟(jì)權(quán)即告消滅，但當(dāng)事人的實(shí)體權(quán)利并不消滅，只是不能同過訴訟得到強(qiáng)制執(zhí)行。利并不消滅，只是不能同過訴訟得到強(qiáng)制執(zhí)行。p民法關(guān)于時(shí)效的規(guī)定，屬于強(qiáng)制性規(guī)范，不得由民法關(guān)于時(shí)效的規(guī)定，屬于強(qiáng)制性規(guī)范，不得由當(dāng)事人自由意思予以排除，也不得由當(dāng)事人協(xié)議當(dāng)事人自由意思予以排除，也不得由當(dāng)事人協(xié)議延長或者縮短，時(shí)效利益不得由當(dāng)事預(yù)先予以拋延長或者縮短，時(shí)效

16、利益不得由當(dāng)事預(yù)先予以拋棄。當(dāng)事人關(guān)于排除時(shí)效適用、變更時(shí)效期間或棄。當(dāng)事人關(guān)于排除時(shí)效適用、變更時(shí)效期間或預(yù)先拋棄時(shí)效利益的約定，依法當(dāng)然無效。預(yù)先拋棄時(shí)效利益的約定，依法當(dāng)然無效。p盡管各國民商法對(duì)時(shí)效制度都有規(guī)定，但是關(guān)于盡管各國民商法對(duì)時(shí)效制度都有規(guī)定，但是關(guān)于時(shí)效的具體內(nèi)容、時(shí)效的期間和效力、適用范圍時(shí)效的具體內(nèi)容、時(shí)效的期間和效力、適用范圍以及法院是否主動(dòng)適用時(shí)效、時(shí)效的中止、中斷、以及法院是否主動(dòng)適用時(shí)效、時(shí)效的中止、中斷、延長、時(shí)效的性質(zhì)等方面的規(guī)定卻并不完全相同，延長、時(shí)效的性質(zhì)等方面的規(guī)定卻并不完全相同，成為涉外民事法律關(guān)系中在時(shí)效問題上產(chǎn)生法律成為涉外民事法律關(guān)系中在時(shí)效

17、問題上產(chǎn)生法律沖突的主要原因。沖突的主要原因。p關(guān)于時(shí)效的識(shí)別問題，各國基本上有兩種觀點(diǎn)：關(guān)于時(shí)效的識(shí)別問題，各國基本上有兩種觀點(diǎn)：n第一，認(rèn)為時(shí)效屬于實(shí)體法事項(xiàng)。這主要是大第一，認(rèn)為時(shí)效屬于實(shí)體法事項(xiàng)。這主要是大陸法系國家的觀點(diǎn)。陸法系國家的觀點(diǎn)。n 第二，認(rèn)為時(shí)效屬于程序法事項(xiàng)。這主要是第二，認(rèn)為時(shí)效屬于程序法事項(xiàng)。這主要是英美法系國家的主張。英美法系國家的主張。 2時(shí)效的識(shí)別時(shí)效的識(shí)別 （二）時(shí)效的準(zhǔn)據(jù)法（二）時(shí)效的準(zhǔn)據(jù)法p除上述解決時(shí)效法律沖突的規(guī)則外，還有一些國內(nèi)除上述解決時(shí)效法律沖突的規(guī)則外，還有一些國內(nèi)立法和國際公約對(duì)時(shí)效的法律沖突，采取區(qū)分取得立法和國際公約對(duì)時(shí)效的法律沖突，采

18、取區(qū)分取得時(shí)效和消滅時(shí)效，分別適用不同準(zhǔn)據(jù)法的方法來解時(shí)效和消滅時(shí)效，分別適用不同準(zhǔn)據(jù)法的方法來解決。決。p即對(duì)于取得時(shí)效，無論動(dòng)產(chǎn)還是不動(dòng)產(chǎn)，均適用財(cái)即對(duì)于取得時(shí)效，無論動(dòng)產(chǎn)還是不動(dòng)產(chǎn)，均適用財(cái)產(chǎn)所在地法；產(chǎn)所在地法；p對(duì)于消滅時(shí)效，又區(qū)分對(duì)人訴訟和對(duì)物訴訟，分別對(duì)于消滅時(shí)效，又區(qū)分對(duì)人訴訟和對(duì)物訴訟，分別適用不同的準(zhǔn)據(jù)法。適用不同的準(zhǔn)據(jù)法。（二）時(shí)效的準(zhǔn)據(jù)法（二）時(shí)效的準(zhǔn)據(jù)法 值得指出的是，國際社會(huì)還通過共同努力于值得指出的是，國際社會(huì)還通過共同努力于19741974年在聯(lián)合國召開的外交會(huì)議上通過了國際年在聯(lián)合國召開的外交會(huì)議上通過了國際貨物銷售時(shí)效期限公約，并于貨物銷售時(shí)效期限公約，并于

19、19801980年又簽訂了年又簽訂了一個(gè)議定書，對(duì)上述公約作了修改。該公約和議一個(gè)議定書，對(duì)上述公約作了修改。該公約和議定書具體地規(guī)定了國際貨物銷售時(shí)效問題的統(tǒng)一定書具體地規(guī)定了國際貨物銷售時(shí)效問題的統(tǒng)一規(guī)則。公約第規(guī)則。公約第8 8條規(guī)定：條規(guī)定：“國際貨物銷售時(shí)效期國際貨物銷售時(shí)效期限為限為4 4年。年?！?（二）時(shí)效的準(zhǔn)據(jù)法（二）時(shí)效的準(zhǔn)據(jù)法 我國民法通則沒有對(duì)時(shí)效的法律適用作我國民法通則沒有對(duì)時(shí)效的法律適用作出規(guī)定，只是從我國最高人民法院出規(guī)定，只是從我國最高人民法院關(guān)于關(guān)于貫徹執(zhí)行貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則中華人民共和國民法通則若若干問題的意見干問題的意見( (試行試行) )第第195195條規(guī)定看，我條規(guī)定看，我國司法實(shí)踐對(duì)時(shí)效問題是依涉外民