怎樣讀懂信托合同和資管合同(一)資料講解

1、怎樣讀懂信托合同和資管合同（補一段前言）、信托計劃說明書與資產(chǎn)管理計劃投資說明書信托計劃說明書和資產(chǎn)管理計劃投資說明書都是重要的法律文件。產(chǎn)品說明書或推介書是宣傳推介材料，不屬于法律文件。根據(jù)信托公司集合資金信托計劃管理辦法，信托計劃文件應(yīng)當(dāng)包含以下內(nèi)容：（一）認(rèn)購風(fēng)險申明書；（二）信托計劃說明書；（三）信托合同；（四）中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會規(guī)定的其他內(nèi)容?；鸸芾砉咎囟蛻糍Y產(chǎn)管理業(yè)務(wù)試點辦法規(guī)定，從事特定資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，資產(chǎn)委托人、資產(chǎn)管理人、資產(chǎn)托管人應(yīng)當(dāng)訂立書面的資產(chǎn)管理合同。資產(chǎn)管理人向特定多個客戶銷售資產(chǎn)管理計劃，應(yīng)當(dāng)編制投資說明書。那么，合同（信托合同、資管合同）和說明書（信托

2、計劃說明書、投資說明書）之間是什么樣的關(guān)系呢？合同（信托合同、資管合同）是約定當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的書面協(xié)議。當(dāng)事人通過合同設(shè)立的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，屬于民事法律關(guān)系的范疇，因此在信托法證券投資基金法等法律沒有規(guī)定的地方可以適用合同法和民法通則的有關(guān)規(guī)定。說明書（信托計劃說明書、投資說明書）是信托公司發(fā)行集合信托產(chǎn)品和資產(chǎn)管理人向特定多個客戶銷售資產(chǎn)管理計劃的必備法律文件。是向投資者即潛在的委托人說明相關(guān)產(chǎn)品的具體狀況并力圖說服投資者簽訂合同的書面文件。因此說明書在信托計劃或資產(chǎn)管理計劃成立之前，其性質(zhì)上應(yīng)當(dāng)屬于要約引誘或要約邀請，即信托公司或資產(chǎn)管理人向投資者發(fā)出的希望對方與自己訂立合同的意思表

3、示。在合同成立后，說明書可以理解為是作為合同的附件對合同中未規(guī)定的問題進(jìn)行適當(dāng)?shù)匮a充。下面我們來看看信托計劃說明書和資產(chǎn)管理計劃投資說明書在具體內(nèi)容上的比較，二者比較大的區(qū)別是在信托計劃說明書中應(yīng)當(dāng)有律師事務(wù)所出具的法律意見書，在投資說明書中對法律意見書沒有明確約定。信托公司集合資金信托計劃管理辦法基金管理公司特定客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)試點辦法中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會令2009年第1號中國證券監(jiān)督管理委員會令第83號信托計劃說明書至少應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：（一）信托公司的基本情況；（二）信托計劃的名稱及主要內(nèi)容；（二）信托合同的內(nèi)容摘要；（四）信托計劃的推介日期、期限和信托單位價格；投資說明書應(yīng)當(dāng)包括以

4、下內(nèi)容：（一）資產(chǎn)管理計劃概況；（二）資產(chǎn)管理合同的主要內(nèi)容；（三）資產(chǎn)管理人與資產(chǎn)托管人概況；（四）投資風(fēng)險揭示；（五）初始銷售期間；（六）中國證監(jiān)會規(guī)定的其他事項。（五）信托計劃的推介機(jī)構(gòu)名稱；（六）信托經(jīng)理人員名單、履歷；（七）律師事務(wù)所出具的法律意見書；（八）風(fēng)險警示內(nèi)容；（九）中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會規(guī)定的其他內(nèi)容。法律意見書主要是由外部律師事務(wù)所對集合信托相關(guān)文件的合規(guī)性進(jìn)行鑒證，投資者可以通過查閱法律意見書來看相關(guān)項目和文件是否合規(guī)，我們來看幾個法律意見書結(jié)論的例子就理解了?！臼纠勘敬渭腺Y金信托涉及的當(dāng)事人具備合法的主體資格；信托文件形式符合法律要求，信托文件內(nèi)容不違反國家法

5、律和行政法規(guī)的強制性規(guī)定?！臼纠繀⑴c本信托計劃的委托人、受托人和受益人均具有合法的信托當(dāng)事人資格，設(shè)立本信托計劃的條件和目的合法，運營和管理本信托計劃的各項制度完備，法定信托計劃文件形式完備、內(nèi)容完整并具有合法性、合規(guī)性。本信托計劃在各方當(dāng)事人依法履行完畢全部必要的法律程序后，信托公司實施本次信托計劃不存在法律障礙。二、集合信托風(fēng)險申明書與資管計劃承諾函我們可以看到在信托合同和資管合同中，有多個地方會反復(fù)出現(xiàn)提示投資者關(guān)注投資風(fēng)險，其中，風(fēng)險申明書及承諾函則將相關(guān)風(fēng)險的分擔(dān)以簽署文件的方式進(jìn)行約定，是投資中特別重要的法律文件。在投資中有個概念叫“買者自負(fù)”原則，強調(diào)投資是“合格投資者”自主的

6、市場行為，而信托公司和資產(chǎn)管理人作為相對成熟的市場參與主體，則應(yīng)遵循“賣者有責(zé)”原則，承擔(dān)起更多的社會責(zé)任及市場培育和投資者教育義務(wù)。所以，風(fēng)險申明書及承諾函是對買賣雙方就買者自負(fù)原則和賣者有責(zé)原則的強調(diào)。根據(jù)信托公司集合資金信托計劃管理辦法，信托計劃文件中的認(rèn)購風(fēng)險申明書至少應(yīng)當(dāng)包含以下內(nèi)容：（一）信托計劃不承諾保本和最低收益，具有一定的投資風(fēng)險，適合風(fēng)險識別、評估、承受能力較強的合格投資者；（二）委托人應(yīng)當(dāng)以自己合法所有的資金認(rèn)購信托單位，不得非法匯集他人資金參與信托計劃；（三）信托公司依據(jù)信托計劃文件管理信托財產(chǎn)所產(chǎn)生的風(fēng)險，由信托財產(chǎn)承擔(dān)。信托公司因違背信托計劃文件、處理信托事務(wù)不當(dāng)而

7、造成信托財產(chǎn)損失的，由信托公司以固有財產(chǎn)賠償；不足賠償時，由投資者自擔(dān)；（四）委托人在認(rèn)購風(fēng)險申明書上簽字，即表明已認(rèn)真閱讀并理解所有的信托計劃文件，并愿意依法承擔(dān)相應(yīng)的信托投資風(fēng)險。我們來看一個信托計劃文件風(fēng)險申明書的典型例子:【示例】第一部風(fēng)險申明尊敬的投資者：感謝您基于對信托公司的信任加入本集合資金信托計劃。在您簽署認(rèn)（申）購風(fēng)險申明書（以下簡稱“風(fēng)險申明書"）前，請仔細(xì)閱讀集合資金信托計劃資金信托合同、集合資金信托計劃說明書及本風(fēng)險申明書（以下統(tǒng)稱“信托文件”）的具體內(nèi)容和其他有關(guān)信息，獨立作出是否簽署信托合同的決定。信托根據(jù)信托文件的規(guī)定，將信托資金以信托貸款方式集合運用。

8、在信托財產(chǎn)的運用過程中，可能會面臨貸款本金和利息損失風(fēng)險和其他風(fēng)險。信托公司作為集合資金信托計劃的受托人特別提示：一、盡管受托人將恪盡職守，履行誠實、信用、謹(jǐn)慎、有效管理的義務(wù)，為受益人的最大利益處理信托事務(wù)，但并不意味著承諾信托財產(chǎn)的管理、運用及處分沒有風(fēng)險。信托計劃不承諾保本和最低收益，具有一定的投資風(fēng)險，適合風(fēng)險識別、評估、承受能力較強的合格投資者。二、委托人應(yīng)當(dāng)以自己合法所有的資金認(rèn)（申）購信托單位，不得非法匯集他人資金參與信托計劃。三、受托人依據(jù)信托文件管理信托財產(chǎn)所產(chǎn)生的風(fēng)險，由信托財產(chǎn)承擔(dān)。受托人因違背信托文件、處理信托事務(wù)不當(dāng)而造成信托財產(chǎn)損失的，由受托人以固有財產(chǎn)賠償；不足賠

9、償時，由投資者自擔(dān)。四、保管人對信托財產(chǎn)的保管，并非對本信托計劃本金或收益的保證或承諾，保管人不承擔(dān)本信托計劃的投資風(fēng)險；對受托人與投資人在信托合同中約定的信托分配等內(nèi)容，保管人不承擔(dān)任何責(zé)任；因受托人違背信托合同、處理信托事務(wù)不當(dāng)使信托資金受到損失，受托人應(yīng)以固有財產(chǎn)向投資人賠償，與保管人無關(guān)。五、委托人在風(fēng)險申明書上簽署，即表明已認(rèn)真閱讀并理解所有的信托文件，并愿意依法承擔(dān)相應(yīng)的信托投資風(fēng)險。第二部分委托人特別告知條款中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會上海監(jiān)管局特別提示集合資金信托委托人，在接受信托公司推介、正式與信托公司簽訂信托合同前，請仔細(xì)閱讀以下告知內(nèi)容：現(xiàn)階段信托公司辦理集合資金信托業(yè)務(wù)仍屬

10、私募性質(zhì)，投資者購買信托產(chǎn)品，應(yīng)仔細(xì)閱讀信托公司提供的相關(guān)資料。委托人參與信托計劃應(yīng)當(dāng)根據(jù)自己的知識、經(jīng)驗及能力水平，對信托產(chǎn)品風(fēng)險作出獨立判斷。信托公司辦理資金信托業(yè)務(wù)時不得承諾信托資金不受損失，也不得承諾信托資金的最低收集合信托的受益人有權(quán)向信托公司查詢與其信托財產(chǎn)有關(guān)的信息，信托公司應(yīng)在合理的事項內(nèi)和不損害對其他受益人保密義務(wù)的前提下，準(zhǔn)確、完整地提供相關(guān)信息。商業(yè)銀行代理信托公司收付信托資金，只承擔(dān)代理資金收付的責(zé)任，商業(yè)銀行不對信托計劃推介材料的真實性負(fù)責(zé)，商業(yè)銀行不承擔(dān)集合資金信托計劃的投資風(fēng)險。委托人、受益人應(yīng)當(dāng)注意：以往國家為化解金融機(jī)構(gòu)風(fēng)險，在風(fēng)險處置中對個人債權(quán)實行全額兌付

11、。但是，根據(jù)國務(wù)院個人債權(quán)及客戶證券交易結(jié)算資金收購意見的規(guī)定，2004年9月30日以后發(fā)生的金融機(jī)構(gòu)個人債權(quán)不再納入國家收購范圍。委托人在接受信托計劃推介過程中如發(fā)現(xiàn)有不規(guī)范的推介行為，可直接向監(jiān)管部門進(jìn)行舉報，舉報電話“。要讀懂風(fēng)險申明書主要是分清兩點，哪些是告訴你“買者自負(fù)”，哪些是告訴你“賣者有責(zé)”。應(yīng)當(dāng)說，在特定的市場背景下，投資者往往信賴信任受托人或代理推介的商業(yè)銀行的信譽，主觀上對所投資項目自身的風(fēng)險認(rèn)識不足，所以在上文的“第二部分委托人特別告知條款”中，看出來是監(jiān)管機(jī)構(gòu)在苦口婆心告知投資者要清楚了解“買者自負(fù)”原則。但是，我們在這里分析也要看到，受托人或商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)創(chuàng)造良好的條

12、件幫助投資者更好的了解項目的價值和風(fēng)險，信托產(chǎn)品打破“剛性兌付”咒語，不能只依靠“買者自負(fù)”原則的輸導(dǎo)，而要靠“買者自負(fù)”和“賣者有責(zé)”雙方的平衡協(xié)調(diào)。買者自負(fù)1、適合風(fēng)險識別、評估、承受能力較強的合格投資者。委托人參與信托計劃應(yīng)當(dāng)根據(jù)自己的知識、經(jīng)驗及能力水平，對信托產(chǎn)品風(fēng)險作出獨立判斷。2、受托人依據(jù)信托文件管理信托財產(chǎn)所產(chǎn)生的風(fēng)險，由信托財產(chǎn)承擔(dān)。3、保管人對信托財產(chǎn)的保管，并非對本信托計劃本金或收益的保證或承諾，保管人不承擔(dān)本信托計劃的投資風(fēng)險4、商業(yè)銀行代理信托公司收付信托資金，只承擔(dān)代理資金收付的責(zé)任，商業(yè)銀行不對信托計劃推介材料的真實性負(fù)責(zé)，商業(yè)銀行不承擔(dān)集合資金信托計劃的投資風(fēng)

13、險。1、受托人將恪盡職守，履行誠實、信用、謹(jǐn)慎、有效管理的義務(wù)，為受益人的最大利益處理信托事務(wù)2、受托人因違背信托文件、處理信托事務(wù)不當(dāng)而造成信托財產(chǎn)損失的，由受托人以固有財產(chǎn)賠償（不足賠償時，由投資者自擔(dān)）。,這也是明確“買者自負(fù)”和在資產(chǎn)管理計劃的資管合同正文中的第三節(jié)為“聲明與承諾”“賣者有責(zé)”的條款?！臼纠康谌?jié)聲明與承諾（一）資產(chǎn)委托人保證委托財產(chǎn)的來源及用途合法，并已充分理解本合同全文，了解相關(guān)權(quán)利、義務(wù)，了解有關(guān)法律法規(guī)及所投資資產(chǎn)管理計劃的風(fēng)險收益特征，愿意承擔(dān)相應(yīng)的投資風(fēng)險，本委托事項符合其業(yè)務(wù)決策程序的要求；承諾其向資產(chǎn)管理人提供的有關(guān)投資目的、投資偏好、投資限制和風(fēng)險承

14、受能力等基本情況真實、完整、準(zhǔn)確、合法，不存在任何重大遺漏或誤導(dǎo)，前述信息資料如發(fā)生任何實質(zhì)性變更，應(yīng)當(dāng)及時書面告知資產(chǎn)管理人。（二）資產(chǎn)管理人保證已在簽訂本合同前充分地向資產(chǎn)委托人說明了有關(guān)法律法規(guī)和相關(guān)投資工具的運作市場及方式，同時揭示了相關(guān)風(fēng)險；已經(jīng)了解資產(chǎn)委托人的風(fēng)險偏好、風(fēng)險認(rèn)知能力和承受能力，對資產(chǎn)委托人的財務(wù)狀況進(jìn)行了充分評估。資產(chǎn)管理人承諾依照恪盡職守、誠實信用、謹(jǐn)慎勤勉的原則管理和運用資產(chǎn)管理計劃財產(chǎn)，不保證資產(chǎn)管理計劃一定盈利，也不保證最低收益。（三）資產(chǎn)托管人承諾依照恪盡職守、誠實信用、謹(jǐn)慎勤勉的原則安全保管資產(chǎn)管理計劃財產(chǎn)，并履行本合同約定的其他義務(wù)。資管合同第三節(jié)為格

15、式條款，通常每個合同一樣，同時，盡管不是法定部分，但目前在大多數(shù)資管合同的簽署頁中都有需要投資者簽署的承諾函，該承諾函則在不同資產(chǎn)管理人以及同一資產(chǎn)管理人發(fā)起的不同資產(chǎn)管理計劃之間都會有差異。其中相同的部分為通用條款，一般是對“第三節(jié)聲明與承諾”的強調(diào)，這也是對資產(chǎn)管理人、托管人、委托人這幾個當(dāng)事人之間基本風(fēng)險承擔(dān)的配置確認(rèn)。不同的地方，有些資管合同會在承諾函中對該資管計劃的特定風(fēng)險進(jìn)行強調(diào)說明，這一部分與合同正文中的風(fēng)險一節(jié)對應(yīng)，有些資管合同則會因為在投資結(jié)構(gòu)上的特殊性，會有不是資管合同當(dāng)事人，但卻對資管計劃的投資運作有著重要影響的“第四方”存在，那么需要通過承諾函的方式把該方提起重點強調(diào)，

16、以引起簽署者的重視。我們來看一個例子?！臼纠砍兄Z函尊敬的投資者：當(dāng)您參與本資產(chǎn)管理計劃時，為了使您更好地了解其中的風(fēng)險，根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)，特對相關(guān)風(fēng)險提示如下，請認(rèn)真閱讀。（一）資產(chǎn)管理計劃的管理人依照恪盡職守、誠實信用、謹(jǐn)慎勤勉的原則管理和運用計劃財產(chǎn)，但不保證一定盈利，也不保證最低收益。（二）投資者在參與本計劃之前，請仔細(xì)閱讀資產(chǎn)管理合同和投資說明書，全面認(rèn)識本資產(chǎn)管理計劃的風(fēng)險收益特征和產(chǎn)品特性，并充分考慮自身的風(fēng)險承受能力，理性判斷市場,謹(jǐn)慎做出投資決策。（三）本資產(chǎn)管理計劃通過投資有限合伙企業(yè)間接投資的范圍包括房地產(chǎn)項目等中高風(fēng)險投資品種，如遇市場波動，合伙企業(yè)所投項目可能無法實現(xiàn)

17、預(yù)期的投資回報，投資者應(yīng)知曉本計劃存在上述風(fēng)險。盡管資產(chǎn)管理人已依照恪盡職守、誠實信用、謹(jǐn)慎勤勉的原則管理和運用計劃財產(chǎn)，仍有出現(xiàn)高于過往最高損失的可能性。投資者應(yīng)在充分了解上述風(fēng)險并確認(rèn)自身可以承擔(dān)上述風(fēng)險的前提下參與本計劃。關(guān)于本資產(chǎn)管理計劃投資有限合伙企業(yè)的情況說明如下：1、本資產(chǎn)管理計劃作為有限合伙人之一，將委托資產(chǎn)參與認(rèn)購江蘇房地產(chǎn)資產(chǎn)管理有限公司作為普通合伙人以有限合伙企業(yè)形式設(shè)立的南京房地產(chǎn)投資中心（有限合伙）的財產(chǎn)份額。2、南京房地產(chǎn)投資中心（有限合伙）的資金將主要投資于南京房地產(chǎn)置業(yè)有限公司（項目公司）。投資形式為一部分以股權(quán)投資方式投資于項目公司成為項目公司股東；一部分以股

18、東貸款形式投資于項目公司。以此獲取股權(quán)分紅、轉(zhuǎn)讓收入及債權(quán)利息收入。3、江蘇房地產(chǎn)資產(chǎn)管理有限公司作為普通合伙人負(fù)責(zé)有限合伙企業(yè)的投資與投后管理。（四）本資產(chǎn)管理計劃存續(xù)期間除本合同約定的開放期外，其他時間原則上采取封閉式運作。（五）本資產(chǎn)管理計劃份額的預(yù)計期限預(yù)計最晚不超過24個月。（六）參與資產(chǎn)管理計劃需要按照合同規(guī)定支付相關(guān)費用，包括管理費、托管費等費用。（七）資產(chǎn)計劃管理人按照法律法規(guī)和合同的規(guī)定提供標(biāo)準(zhǔn)化服務(wù)，不提供投資咨詢等個性化服務(wù)。（八）資產(chǎn)計劃管理人在法律法規(guī)和合同規(guī)定的范圍內(nèi)履行義務(wù)。（九）投資存在風(fēng)險。投資者在選擇投資產(chǎn)品時存在贏利的可能，也存在虧損的風(fēng)險。本風(fēng)險提示并不能揭示從事投資的全部風(fēng)險及反映市場的全部情形。投資者在投資本產(chǎn)品前，應(yīng)對所有相關(guān)風(fēng)險有充分的了解與認(rèn)識，認(rèn)真考慮是否投資本產(chǎn)品。本人/本單位已經(jīng)閱讀風(fēng)險提示且完全理解上述內(nèi)容，本人/本單位基于對普通合伙人的信任而投資本計劃，并已謹(jǐn)慎評估自身風(fēng)險承受能力，能夠自行承擔(dān)其風(fēng)險。本人已經(jīng)充分閱讀了資產(chǎn)管理合同，了解其風(fēng)險收益特征及運作基本情況，【】（資產(chǎn)管理人、銷售機(jī)構(gòu)具體名稱）公司客戶經(jīng)理【】已就資產(chǎn)管理計劃向本人作出了詳細(xì)說明。本人承諾用于投資該產(chǎn)管理計劃的金及其他證券等具有合法性。資產(chǎn)委托人簽字確認(rèn)：日期：在本例中，就出現(xiàn)了一個不是資管合同當(dāng)事人的“第