怎樣讀懂信托合同和資管合同(一)資料講解

1、怎樣讀懂信托合同和資管合同（補一段前言）、信托計劃說明書與資產(chǎn)管理計劃投資說明書信托計劃說明書和資產(chǎn)管理計劃投資說明書都是重要的法律文件。產(chǎn)品說明書或推介書是宣傳推介材料，不屬于法律文件。根據(jù)信托公司集合資金信托計劃管理辦法，信托計劃文件應當包含以下內(nèi)容：（一）認購風險申明書；（二）信托計劃說明書；（三）信托合同；（四）中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會規(guī)定的其他內(nèi)容?；鸸芾砉咎囟蛻糍Y產(chǎn)管理業(yè)務試點辦法規(guī)定，從事特定資產(chǎn)管理業(yè)務，資產(chǎn)委托人、資產(chǎn)管理人、資產(chǎn)托管人應當訂立書面的資產(chǎn)管理合同。資產(chǎn)管理人向特定多個客戶銷售資產(chǎn)管理計劃，應當編制投資說明書。那么，合同（信托合同、資管合同）和說明書（信托

2、計劃說明書、投資說明書）之間是什么樣的關(guān)系呢？合同（信托合同、資管合同）是約定當事人之間權(quán)利義務關(guān)系的書面協(xié)議。當事人通過合同設立的權(quán)利義務關(guān)系，屬于民事法律關(guān)系的范疇，因此在信托法證券投資基金法等法律沒有規(guī)定的地方可以適用合同法和民法通則的有關(guān)規(guī)定。說明書（信托計劃說明書、投資說明書）是信托公司發(fā)行集合信托產(chǎn)品和資產(chǎn)管理人向特定多個客戶銷售資產(chǎn)管理計劃的必備法律文件。是向投資者即潛在的委托人說明相關(guān)產(chǎn)品的具體狀況并力圖說服投資者簽訂合同的書面文件。因此說明書在信托計劃或資產(chǎn)管理計劃成立之前，其性質(zhì)上應當屬于要約引誘或要約邀請，即信托公司或資產(chǎn)管理人向投資者發(fā)出的希望對方與自己訂立合同的意思表

3、示。在合同成立后，說明書可以理解為是作為合同的附件對合同中未規(guī)定的問題進行適當?shù)匮a充。下面我們來看看信托計劃說明書和資產(chǎn)管理計劃投資說明書在具體內(nèi)容上的比較，二者比較大的區(qū)別是在信托計劃說明書中應當有律師事務所出具的法律意見書，在投資說明書中對法律意見書沒有明確約定。信托公司集合資金信托計劃管理辦法基金管理公司特定客戶資產(chǎn)管理業(yè)務試點辦法中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會令2009年第1號中國證券監(jiān)督管理委員會令第83號信托計劃說明書至少應當包括以下內(nèi)容：（一）信托公司的基本情況；（二）信托計劃的名稱及主要內(nèi)容；（二）信托合同的內(nèi)容摘要；（四）信托計劃的推介日期、期限和信托單位價格；投資說明書應當包括以

4、下內(nèi)容：（一）資產(chǎn)管理計劃概況；（二）資產(chǎn)管理合同的主要內(nèi)容；（三）資產(chǎn)管理人與資產(chǎn)托管人概況；（四）投資風險揭示；（五）初始銷售期間；（六）中國證監(jiān)會規(guī)定的其他事項。（五）信托計劃的推介機構(gòu)名稱；（六）信托經(jīng)理人員名單、履歷；（七）律師事務所出具的法律意見書；（八）風險警示內(nèi)容；（九）中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會規(guī)定的其他內(nèi)容。法律意見書主要是由外部律師事務所對集合信托相關(guān)文件的合規(guī)性進行鑒證，投資者可以通過查閱法律意見書來看相關(guān)項目和文件是否合規(guī)，我們來看幾個法律意見書結(jié)論的例子就理解了?！臼纠勘敬渭腺Y金信托涉及的當事人具備合法的主體資格；信托文件形式符合法律要求，信托文件內(nèi)容不違反國家法

5、律和行政法規(guī)的強制性規(guī)定?！臼纠繀⑴c本信托計劃的委托人、受托人和受益人均具有合法的信托當事人資格，設立本信托計劃的條件和目的合法，運營和管理本信托計劃的各項制度完備，法定信托計劃文件形式完備、內(nèi)容完整并具有合法性、合規(guī)性。本信托計劃在各方當事人依法履行完畢全部必要的法律程序后，信托公司實施本次信托計劃不存在法律障礙。二、集合信托風險申明書與資管計劃承諾函我們可以看到在信托合同和資管合同中，有多個地方會反復出現(xiàn)提示投資者關(guān)注投資風險，其中，風險申明書及承諾函則將相關(guān)風險的分擔以簽署文件的方式進行約定，是投資中特別重要的法律文件。在投資中有個概念叫“買者自負”原則，強調(diào)投資是“合格投資者”自主的

6、市場行為，而信托公司和資產(chǎn)管理人作為相對成熟的市場參與主體，則應遵循“賣者有責”原則，承擔起更多的社會責任及市場培育和投資者教育義務。所以，風險申明書及承諾函是對買賣雙方就買者自負原則和賣者有責原則的強調(diào)。根據(jù)信托公司集合資金信托計劃管理辦法，信托計劃文件中的認購風險申明書至少應當包含以下內(nèi)容：（一）信托計劃不承諾保本和最低收益，具有一定的投資風險，適合風險識別、評估、承受能力較強的合格投資者；（二）委托人應當以自己合法所有的資金認購信托單位，不得非法匯集他人資金參與信托計劃；（三）信托公司依據(jù)信托計劃文件管理信托財產(chǎn)所產(chǎn)生的風險，由信托財產(chǎn)承擔。信托公司因違背信托計劃文件、處理信托事務不當而

7、造成信托財產(chǎn)損失的，由信托公司以固有財產(chǎn)賠償；不足賠償時，由投資者自擔；（四）委托人在認購風險申明書上簽字，即表明已認真閱讀并理解所有的信托計劃文件，并愿意依法承擔相應的信托投資風險。我們來看一個信托計劃文件風險申明書的典型例子:【示例】第一部風險申明尊敬的投資者：感謝您基于對信托公司的信任加入本集合資金信托計劃。在您簽署認（申）購風險申明書（以下簡稱“風險申明書"）前，請仔細閱讀集合資金信托計劃資金信托合同、集合資金信托計劃說明書及本風險申明書（以下統(tǒng)稱“信托文件”）的具體內(nèi)容和其他有關(guān)信息，獨立作出是否簽署信托合同的決定。信托根據(jù)信托文件的規(guī)定，將信托資金以信托貸款方式集合運用。

8、在信托財產(chǎn)的運用過程中，可能會面臨貸款本金和利息損失風險和其他風險。信托公司作為集合資金信托計劃的受托人特別提示：一、盡管受托人將恪盡職守，履行誠實、信用、謹慎、有效管理的義務，為受益人的最大利益處理信托事務，但并不意味著承諾信托財產(chǎn)的管理、運用及處分沒有風險。信托計劃不承諾保本和最低收益，具有一定的投資風險，適合風險識別、評估、承受能力較強的合格投資者。二、委托人應當以自己合法所有的資金認（申）購信托單位，不得非法匯集他人資金參與信托計劃。三、受托人依據(jù)信托文件管理信托財產(chǎn)所產(chǎn)生的風險，由信托財產(chǎn)承擔。受托人因違背信托文件、處理信托事務不當而造成信托財產(chǎn)損失的，由受托人以固有財產(chǎn)賠償；不足賠

9、償時，由投資者自擔。四、保管人對信托財產(chǎn)的保管，并非對本信托計劃本金或收益的保證或承諾，保管人不承擔本信托計劃的投資風險；對受托人與投資人在信托合同中約定的信托分配等內(nèi)容，保管人不承擔任何責任；因受托人違背信托合同、處理信托事務不當使信托資金受到損失，受托人應以固有財產(chǎn)向投資人賠償，與保管人無關(guān)。五、委托人在風險申明書上簽署，即表明已認真閱讀并理解所有的信托文件，并愿意依法承擔相應的信托投資風險。第二部分委托人特別告知條款中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會上海監(jiān)管局特別提示集合資金信托委托人，在接受信托公司推介、正式與信托公司簽訂信托合同前，請仔細閱讀以下告知內(nèi)容：現(xiàn)階段信托公司辦理集合資金信托業(yè)務仍屬

10、私募性質(zhì)，投資者購買信托產(chǎn)品，應仔細閱讀信托公司提供的相關(guān)資料。委托人參與信托計劃應當根據(jù)自己的知識、經(jīng)驗及能力水平，對信托產(chǎn)品風險作出獨立判斷。信托公司辦理資金信托業(yè)務時不得承諾信托資金不受損失，也不得承諾信托資金的最低收集合信托的受益人有權(quán)向信托公司查詢與其信托財產(chǎn)有關(guān)的信息，信托公司應在合理的事項內(nèi)和不損害對其他受益人保密義務的前提下，準確、完整地提供相關(guān)信息。商業(yè)銀行代理信托公司收付信托資金，只承擔代理資金收付的責任，商業(yè)銀行不對信托計劃推介材料的真實性負責，商業(yè)銀行不承擔集合資金信托計劃的投資風險。委托人、受益人應當注意：以往國家為化解金融機構(gòu)風險，在風險處置中對個人債權(quán)實行全額兌付

11、。但是，根據(jù)國務院個人債權(quán)及客戶證券交易結(jié)算資金收購意見的規(guī)定，2004年9月30日以后發(fā)生的金融機構(gòu)個人債權(quán)不再納入國家收購范圍。委托人在接受信托計劃推介過程中如發(fā)現(xiàn)有不規(guī)范的推介行為，可直接向監(jiān)管部門進行舉報，舉報電話“。要讀懂風險申明書主要是分清兩點，哪些是告訴你“買者自負”，哪些是告訴你“賣者有責”。應當說，在特定的市場背景下，投資者往往信賴信任受托人或代理推介的商業(yè)銀行的信譽，主觀上對所投資項目自身的風險認識不足，所以在上文的“第二部分委托人特別告知條款”中，看出來是監(jiān)管機構(gòu)在苦口婆心告知投資者要清楚了解“買者自負”原則。但是，我們在這里分析也要看到，受托人或商業(yè)銀行應當創(chuàng)造良好的條

12、件幫助投資者更好的了解項目的價值和風險，信托產(chǎn)品打破“剛性兌付”咒語，不能只依靠“買者自負”原則的輸導，而要靠“買者自負”和“賣者有責”雙方的平衡協(xié)調(diào)。買者自負1、適合風險識別、評估、承受能力較強的合格投資者。委托人參與信托計劃應當根據(jù)自己的知識、經(jīng)驗及能力水平，對信托產(chǎn)品風險作出獨立判斷。2、受托人依據(jù)信托文件管理信托財產(chǎn)所產(chǎn)生的風險，由信托財產(chǎn)承擔。3、保管人對信托財產(chǎn)的保管，并非對本信托計劃本金或收益的保證或承諾，保管人不承擔本信托計劃的投資風險4、商業(yè)銀行代理信托公司收付信托資金，只承擔代理資金收付的責任，商業(yè)銀行不對信托計劃推介材料的真實性負責，商業(yè)銀行不承擔集合資金信托計劃的投資風

13、險。1、受托人將恪盡職守，履行誠實、信用、謹慎、有效管理的義務，為受益人的最大利益處理信托事務2、受托人因違背信托文件、處理信托事務不當而造成信托財產(chǎn)損失的，由受托人以固有財產(chǎn)賠償（不足賠償時，由投資者自擔）。,這也是明確“買者自負”和在資產(chǎn)管理計劃的資管合同正文中的第三節(jié)為“聲明與承諾”“賣者有責”的條款。【示例】第三節(jié)聲明與承諾（一）資產(chǎn)委托人保證委托財產(chǎn)的來源及用途合法，并已充分理解本合同全文，了解相關(guān)權(quán)利、義務，了解有關(guān)法律法規(guī)及所投資資產(chǎn)管理計劃的風險收益特征，愿意承擔相應的投資風險，本委托事項符合其業(yè)務決策程序的要求；承諾其向資產(chǎn)管理人提供的有關(guān)投資目的、投資偏好、投資限制和風險承

14、受能力等基本情況真實、完整、準確、合法，不存在任何重大遺漏或誤導，前述信息資料如發(fā)生任何實質(zhì)性變更，應當及時書面告知資產(chǎn)管理人。（二）資產(chǎn)管理人保證已在簽訂本合同前充分地向資產(chǎn)委托人說明了有關(guān)法律法規(guī)和相關(guān)投資工具的運作市場及方式，同時揭示了相關(guān)風險；已經(jīng)了解資產(chǎn)委托人的風險偏好、風險認知能力和承受能力，對資產(chǎn)委托人的財務狀況進行了充分評估。資產(chǎn)管理人承諾依照恪盡職守、誠實信用、謹慎勤勉的原則管理和運用資產(chǎn)管理計劃財產(chǎn)，不保證資產(chǎn)管理計劃一定盈利，也不保證最低收益。（三）資產(chǎn)托管人承諾依照恪盡職守、誠實信用、謹慎勤勉的原則安全保管資產(chǎn)管理計劃財產(chǎn)，并履行本合同約定的其他義務。資管合同第三節(jié)為格

15、式條款，通常每個合同一樣，同時，盡管不是法定部分，但目前在大多數(shù)資管合同的簽署頁中都有需要投資者簽署的承諾函，該承諾函則在不同資產(chǎn)管理人以及同一資產(chǎn)管理人發(fā)起的不同資產(chǎn)管理計劃之間都會有差異。其中相同的部分為通用條款，一般是對“第三節(jié)聲明與承諾”的強調(diào)，這也是對資產(chǎn)管理人、托管人、委托人這幾個當事人之間基本風險承擔的配置確認。不同的地方，有些資管合同會在承諾函中對該資管計劃的特定風險進行強調(diào)說明，這一部分與合同正文中的風險一節(jié)對應，有些資管合同則會因為在投資結(jié)構(gòu)上的特殊性，會有不是資管合同當事人，但卻對資管計劃的投資運作有著重要影響的“第四方”存在，那么需要通過承諾函的方式把該方提起重點強調(diào)，

16、以引起簽署者的重視。我們來看一個例子?！臼纠砍兄Z函尊敬的投資者：當您參與本資產(chǎn)管理計劃時，為了使您更好地了解其中的風險，根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)，特對相關(guān)風險提示如下，請認真閱讀。（一）資產(chǎn)管理計劃的管理人依照恪盡職守、誠實信用、謹慎勤勉的原則管理和運用計劃財產(chǎn)，但不保證一定盈利，也不保證最低收益。（二）投資者在參與本計劃之前，請仔細閱讀資產(chǎn)管理合同和投資說明書，全面認識本資產(chǎn)管理計劃的風險收益特征和產(chǎn)品特性，并充分考慮自身的風險承受能力，理性判斷市場,謹慎做出投資決策。（三）本資產(chǎn)管理計劃通過投資有限合伙企業(yè)間接投資的范圍包括房地產(chǎn)項目等中高風險投資品種，如遇市場波動，合伙企業(yè)所投項目可能無法實現(xiàn)

17、預期的投資回報，投資者應知曉本計劃存在上述風險。盡管資產(chǎn)管理人已依照恪盡職守、誠實信用、謹慎勤勉的原則管理和運用計劃財產(chǎn)，仍有出現(xiàn)高于過往最高損失的可能性。投資者應在充分了解上述風險并確認自身可以承擔上述風險的前提下參與本計劃。關(guān)于本資產(chǎn)管理計劃投資有限合伙企業(yè)的情況說明如下：1、本資產(chǎn)管理計劃作為有限合伙人之一，將委托資產(chǎn)參與認購江蘇房地產(chǎn)資產(chǎn)管理有限公司作為普通合伙人以有限合伙企業(yè)形式設立的南京房地產(chǎn)投資中心（有限合伙）的財產(chǎn)份額。2、南京房地產(chǎn)投資中心（有限合伙）的資金將主要投資于南京房地產(chǎn)置業(yè)有限公司（項目公司）。投資形式為一部分以股權(quán)投資方式投資于項目公司成為項目公司股東；一部分以股

18、東貸款形式投資于項目公司。以此獲取股權(quán)分紅、轉(zhuǎn)讓收入及債權(quán)利息收入。3、江蘇房地產(chǎn)資產(chǎn)管理有限公司作為普通合伙人負責有限合伙企業(yè)的投資與投后管理。（四）本資產(chǎn)管理計劃存續(xù)期間除本合同約定的開放期外，其他時間原則上采取封閉式運作。（五）本資產(chǎn)管理計劃份額的預計期限預計最晚不超過24個月。（六）參與資產(chǎn)管理計劃需要按照合同規(guī)定支付相關(guān)費用，包括管理費、托管費等費用。（七）資產(chǎn)計劃管理人按照法律法規(guī)和合同的規(guī)定提供標準化服務，不提供投資咨詢等個性化服務。（八）資產(chǎn)計劃管理人在法律法規(guī)和合同規(guī)定的范圍內(nèi)履行義務。（九）投資存在風險。投資者在選擇投資產(chǎn)品時存在贏利的可能，也存在虧損的風險。本風險提示并不能揭示從事投資的全部風險及反映市場的全部情形。投資者在投資本產(chǎn)品前，應對所有相關(guān)風險有充分的了解與認識，認真考慮是否投資本產(chǎn)品。本人/本單位已經(jīng)閱讀風險提示且完全理解上述內(nèi)容，本人/本單位基于對普通合伙人的信任而投資本計劃，并已謹慎評估自身風險承受能力，能夠自行承擔其風險。本人已經(jīng)充分閱讀了資產(chǎn)管理合同，了解其風險收益特征及運作基本情況，【】（資產(chǎn)管理人、銷售機構(gòu)具體名稱）公司客戶經(jīng)理【】已就資產(chǎn)管理計劃向本人作出了詳細說明。本人承諾用于投資該產(chǎn)管理計劃的金及其他證券等具有合法性。資產(chǎn)委托人簽字確認：日期：在本例中，就出現(xiàn)了一個不是資管合同當事人的“第