注會經(jīng)濟法導(dǎo)論

1、第一編法律基本原理 第一章導(dǎo)論概述本章所涉及的內(nèi)容在歷年考試中主要有法律淵源和法律關(guān)系主體有關(guān)規(guī)定，題型均為客觀題，考點較少且比較簡單。第一節(jié)法律的一般知識一、法律的概念與特征法律由國家制定和認(rèn)可，并由國家強制力保證實施，賦予社會關(guān)系的主體相應(yīng)權(quán)利和義務(wù)的社會規(guī)范的總稱。與其他社會規(guī)范相比，法律規(guī)范具有以下特征： 由國家制定或認(rèn)可所謂國家制定，是指法律規(guī)范可由有權(quán)創(chuàng)制法律規(guī)范的國家機關(guān)根據(jù)調(diào)整社會關(guān)系和規(guī)范人的行為的需要，依照一定程序制定；所謂國家認(rèn)可是指由國家立法機關(guān)或司法機關(guān)賦予社會上既存的某些習(xí)慣、教義、禮儀等以法律效力而形成。除極特殊的情況外，一個國家只能有一個總的法律體系，且該法律體

2、系內(nèi)部各規(guī)范之間不能相互矛盾，而且在本國主權(quán)范圍內(nèi)具有普遍的約束力 由國家強制力保證實施法律的實施主要依賴于社會主體的自覺遵守和執(zhí)行，只有相關(guān)的社會主體不遵守法律規(guī)范，并依照法律規(guī)范應(yīng)當(dāng)就不遵守法律規(guī)范的行為承擔(dān)相應(yīng)的法律后果時，才會由國家機器保證實施 調(diào)整人的行為和社會關(guān)系法律是一種社會規(guī)范，調(diào)整人的行為和社會關(guān)系。隨著管理科學(xué)的出現(xiàn)和興起，人類管理社會的規(guī)則呈技術(shù)化趨勢，進而產(chǎn)生了所謂社會技術(shù)規(guī)范，如環(huán)境保護、食品衛(wèi)生、建筑質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)等，這些規(guī)范經(jīng)國家制定或認(rèn)可后，也可納入法律規(guī)范的范疇 法律是規(guī)定權(quán)利和義務(wù)的行為規(guī)范法律所規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)不僅指個人、組織（法人和其他組織）及國家（作為普通法

3、律主體）的權(quán)利和義務(wù)，還包括國家機關(guān)及其公職人員在依法執(zhí)行公務(wù)時所行使的職權(quán)和職責(zé) 二、法律規(guī)范 （一）法律規(guī)范的含義1.法律規(guī)范是由國家制定或認(rèn)可的，具體規(guī)定權(quán)利義務(wù)及法律后果的行為準(zhǔn)則。2.規(guī)范性法律文件是以規(guī)范化的成文形式表現(xiàn)出來的各種法的形式的總稱，是有權(quán)制定法律規(guī)范的國家機關(guān)制定或發(fā)布的，具有普遍約束力法律文件，如中華人民共和國公司法等。（二）法律規(guī)范的種類 授權(quán)性規(guī)范與義務(wù)性規(guī)范 授權(quán)性規(guī)范是規(guī)定人們可以作出一定行為或者要求別人作出一定行為的法律規(guī)范 義務(wù)性規(guī)范是指規(guī)定人們必須作出某種行為或不作出某種行為的法律規(guī)范 命令性規(guī)范，是指規(guī)定人們的積極義務(wù)，即人們必須或應(yīng)當(dāng)作出某種行為的

4、規(guī)范 禁止性規(guī)范，是指規(guī)定人們的消極義務(wù)（不作為義務(wù)），即禁止人們作出一定行為的規(guī)范 強行性規(guī)范與任意性規(guī)范 強行性規(guī)范是指所規(guī)定的義務(wù)具有確定的性質(zhì)，不允許任意變動和伸縮的法律規(guī)范 任意性規(guī)范是指在法定范圍內(nèi)允許行為人自行確定其權(quán)利義務(wù)具體內(nèi)容的法律規(guī)范 確定性規(guī)范與非確定性規(guī)范（委任性規(guī)范和準(zhǔn)用性規(guī)范） 確定性規(guī)范是指內(nèi)容已經(jīng)完備明確，無須再援引或參照其他規(guī)范來確定其內(nèi)容的法律規(guī)范 非確定性規(guī)范是指沒有具體的行為模式或具體的法律后果，而需要引用其他法律規(guī)范來說明或補充的規(guī)范 委任性規(guī)范是指內(nèi)容尚未確定，而只規(guī)定某種概括性指示，由相應(yīng)國家機關(guān)通過相應(yīng)途徑或程序加以確定的法律規(guī)范 準(zhǔn)用性規(guī)范是

5、指內(nèi)容本身沒有規(guī)定人們具體的行為模式，而是可以援引或參照其他相應(yīng)內(nèi)容規(guī)定的法律規(guī)范 1.按照規(guī)范內(nèi)容不同：授權(quán)性規(guī)范 可以、有權(quán)利 買受人拒絕接受多交部分標(biāo)的物的，可以代為保管多交部分。 義務(wù)性規(guī)范命令性 應(yīng)當(dāng) 買受人拒絕接收多交部分標(biāo)的物，應(yīng)當(dāng)及時通知出賣人。 禁止性 不得 租賃合同的期限不得超過20年。 2.按照法律規(guī)范對人們行為規(guī)定或限定的范圍或者程度的不同：強行性規(guī)范不允許任意變動。義務(wù)性規(guī)范屬于強行性規(guī)范。任意性規(guī)范允許自行確定。授權(quán)性規(guī)范屬于任意性規(guī)范。3.按照法律規(guī)范的確定性程度：確定性規(guī)范 內(nèi)容完備 絕大多數(shù)屬于此種規(guī)范。非確定性規(guī)范委任性 由相應(yīng)機關(guān)加以確定 民間文學(xué)藝術(shù)作品

6、的著作權(quán)保護辦法由國務(wù)院另行規(guī)定。準(zhǔn)用性 參照其他規(guī)定 供用水、供用氣、供用熱力合同，參照供用電合同的有關(guān)規(guī)定。【例題·單選題】下列選項中，屬于準(zhǔn)用性規(guī)范的是（D）。A.異地使用的支票，其提示付款的期限由中國人民銀行另行規(guī)定B.新股中止發(fā)行后，在核準(zhǔn)文件有效期內(nèi)，經(jīng)向中國證監(jiān)會備案，可重新啟動發(fā)行C.別除權(quán)人對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)處于最優(yōu)先的清償順序，但法律另有規(guī)定的除外D.拾得漂流物、發(fā)現(xiàn)埋藏物或者隱藏物的，適用拾得遺失物的處理規(guī)則選項A屬于委任性規(guī)范；選項B、選項C屬于確定性規(guī)范。（三）法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)是指法律規(guī)范的構(gòu)成要素及其邏輯關(guān)系。一般認(rèn)為，法律規(guī)范由假定（

7、或稱條件）、模式和后果三個部分構(gòu)成。 假定指法律規(guī)范中適用法律規(guī)范的條件和情況，包括行為人的身份、行為發(fā)生時空條件等 模式指法律規(guī)范所規(guī)定的行為規(guī)則，包括可以做什么、應(yīng)當(dāng)做什么或禁止做什么。根據(jù)行為規(guī)則的內(nèi)容和性質(zhì)，模式分為可為模式、應(yīng)為模式和勿為模式三種 后果指法律規(guī)范所規(guī)定的行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律后果，表達法律規(guī)范對主體具有法律意義的行為的態(tài)度。后果分為肯定式的法律后果（合法后果）和否定式的法律后果（違法后果）兩種 假定，是指法律規(guī)范中規(guī)定的適用該法律規(guī)范的情況和條件。一個法律規(guī)范要在一定條件出現(xiàn)的情況下才能適用，而適用這一法律規(guī)范的必要條件就稱為假定。只有合乎某種條件、出現(xiàn)了某種情況，才能適

8、用某個法律規(guī)范。如中華人民共和國公司法中規(guī)定：“設(shè)立公司必須依照本法制定公司章程?！痹摲梢?guī)范中，“設(shè)立公司”就是假定部分，意指這一法律規(guī)范是在設(shè)立公司時適用。處理，是指法律規(guī)范中規(guī)定的允許人們做什么、禁止做什么或者要求做什么的部分，實際上即為規(guī)定權(quán)利、義務(wù)的行為規(guī)則本身。如上例中，“必須依照本法制定公司章程”的規(guī)定，就是法律規(guī)范的處理部分。制裁，是指法律規(guī)范中規(guī)定的、違反本規(guī)范將要承擔(dān)什么樣的法律后果。制裁常常集中表現(xiàn)在一部法律的“法律責(zé)任”部分。法律規(guī)范是一種最發(fā)達、最完善的社會規(guī)范，它應(yīng)當(dāng)具有完整的邏輯結(jié)構(gòu)。這種邏輯結(jié)構(gòu)實際上表現(xiàn)為“如果則否則”的公式。假定、處理和制裁即分別體現(xiàn)這3個部

9、分。一個完整的法律規(guī)范，上述3個要素都是不可或缺的。但是，如果我們仔細研究一下法律文件，就會發(fā)現(xiàn)在一條法律條文中把這3個部分都明確表述出來的情況是很少的。例如，常常把假定部分省略或沒有把假定部分和處理部分明確分開，把制裁部分放到另一條文或另一法律文件中，這是為了使法律條文簡明扼要，從立法技術(shù)上所作的處理。因此，絕不能把法律規(guī)范同法律條文等同起來。另外，在許多重要規(guī)范性法律文件中，除了規(guī)范性的規(guī)定外，往往還有一些非規(guī)范性的規(guī)定，這是為了幫助人們準(zhǔn)確理解和正確適用該法律文件，它們本身并不是法律規(guī)范。三、法律淵源 法律的淵源，亦稱法律的形式，指法律的存在或表現(xiàn)形式。1.憲法（具有最高的法律效力）：全

10、國人民代表大會2.法律（僅次于憲法）：全國人民代表大會及其常委會3.法規(guī)（1）行政法規(guī)（僅次于憲法、法律）：國務(wù)院（2）地方性法規(guī)（不得與憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸）：地方人大及其常委會4.規(guī)章（1）部門規(guī)章：國務(wù)院部委及其直屬機構(gòu)（2）地方政府規(guī)章：省級和較大的市人民政府5.司法解釋：最高人民法院、最高人民檢察院6.國際條約和協(xié)定例1：（2012年）中國證監(jiān)會發(fā)布的上市公司信息披露管理辦法屬于（C）。A.法律B.行政法規(guī)C.部門規(guī)章D.司法解釋例2：下列規(guī)范性文件中，屬于行政法規(guī)的是（ B ）。（2004年）A.全國人民代表大會常務(wù)委員會制定的中華人民共和國公司法B.國務(wù)院制定的中華人民共和

11、國外匯管理條例C.深圳市人民代表大會制定的深圳經(jīng)濟特區(qū)注冊會計師條例D.中國人民銀行制定的人民幣銀行結(jié)算賬戶管理辦法四、法律體系 根據(jù)第九屆全國人大常委會的有關(guān)文件規(guī)定，我國的社會主義法律體系包括：憲法及憲法相關(guān)法、刑法、行政法、民商法、經(jīng)濟法、社會法、訴訟與非訴訟程序法等七個法律部門。（一）憲法及憲法相關(guān)法（二）刑法（三）行政法（四）民商法（五）經(jīng)濟法（六）社會法（七）訴訟與非訴訟程序法第二節(jié)法律關(guān)系一、 法律關(guān)系的概念與特征 法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范產(chǎn)生的，以主體間的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系為內(nèi)容表現(xiàn)出來的社會關(guān)系。與其他社會關(guān)系相比，法律關(guān)系具有以下特征： （一）法律關(guān)系是以法律規(guī)范為前提的社會關(guān)系

12、法律關(guān)系是社會關(guān)系的一種，但是并非所有的社會關(guān)系均屬于法律關(guān)系，有些社會關(guān)系不屬于法律關(guān)系，如友誼關(guān)系、愛情關(guān)系等?！痉申P(guān)系VS社會關(guān)系】社會關(guān)系>法律關(guān)系。并非所有的社會關(guān)系均屬于法律關(guān)系，如友誼關(guān)系、愛情關(guān)系。兩者區(qū)別主要在于是否是一種明確、特定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。 （二）法律關(guān)系是以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系法律關(guān)系是特定主體之間具體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。這種權(quán)利和義務(wù)可以是由法律明確規(guī)定的，也可以是由法律授權(quán)當(dāng)事人在法律的范圍內(nèi)自行約定的。（三）法律關(guān)系是以國家強制力為保障的社會關(guān)系二、法律關(guān)系的基本構(gòu)成 一般認(rèn)為，法律關(guān)系由主體、內(nèi)容和客體三部分構(gòu)成。（一）法律關(guān)系的主體法律關(guān)系主體即法

13、律關(guān)系的參加者，是指參加法律關(guān)系，依法享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的當(dāng)事人。享有權(quán)利的一方稱為權(quán)利人，承擔(dān)義務(wù)的一方稱為義務(wù)人?！纠}·多選題】為購買貨物，甲公司的會計張某簽發(fā)一張匯票交給乙公司的會計李某，該票據(jù)關(guān)系的主體有（AC）。A.甲公司B.張某C.乙公司D.李某1.法律關(guān)系主體的類型（1）公民（自然人）。（2）法人和其他組織。（3）國家?？梢猿蔀閷ν赓Q(mào)易關(guān)系中的債權(quán)人和債務(wù)人；國家可以直接以自己的名義發(fā)行國庫券。2.法律關(guān)系主體的權(quán)利能力和行為能力公民和法人要成為法律關(guān)系的主體，享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)，必須具備權(quán)利能力，即具有法律關(guān)系主體構(gòu)成的資格。法律關(guān)系主體要自己參與法律活動，必須具備

14、相應(yīng)的行為能力。行為能力必須以權(quán)利能力為前提，無權(quán)利能力就談不上行為能力。對自然人來講，有權(quán)利能力不一定有行為能力。 自然人 權(quán)利能力 在出生時產(chǎn)生，到死亡時消滅 （胎兒尚未出生，不具有民事權(quán)利能力；植物人尚未死亡，仍具有民事權(quán)利能力）行為能力 完全行為能力人 十八周歲以上的公民十六周歲以上不滿十八周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源 限制行為能力人 十周歲以上的未成年人不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人 無行為能力人 不滿十周歲的未成年人不能辨認(rèn)自己行為的精神病人 行為能力必須以權(quán)利能力為前提，有權(quán)利能力不一定有行為能力 法人 權(quán)利能力、行為能力在成立時同時產(chǎn)生，到終止時同時消滅 行為能力

15、通過法定代表人或者其他代理人實現(xiàn) 【補充】“以上”是大于等于，“以下”是小于等于；“不滿”、“不足”或“未達到“是小于；“過”是大于，“未超過”是小于等于。【相關(guān)】個人獨資企業(yè)雖然不具有法人資格，但卻是獨立的民事主體，可以自己的名義從事民事活動。【單選題】（2009年·新）下列關(guān)于自然人民事行為能力的表述中，錯誤的是（C）。A.十六周歲以上不滿十八周歲的自然人，能夠以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人B.十周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人C.十周歲以下的未成年人是無民事行為能力人D.完全不能辨認(rèn)自己行為的精神病人是無民事行為能力人【單選題】小明今年3歲，智力

16、正常，但先天腿部殘疾。下列關(guān)于小明的民事權(quán)利能力和民事行為能力的表述中，正確的是（ C ）。（2013年）A.小明有民權(quán)利能力，但屬限制民事行為能力人B.小明無民權(quán)利能力，且屬于限制民事行為能力人C.小明有民事權(quán)利能力，但無民事行為能力 D.小明既無民事權(quán)利能力，也無民事行為能力（二）法律關(guān)系的內(nèi)容權(quán)利與義務(wù)是法律關(guān)系的內(nèi)容。權(quán)利是法律允許權(quán)利人為了滿足自己的利益可以作為或不作為，或者要求他人為一定行為或不為一定行為，并由他人的法律義務(wù)作保證的資格。義務(wù)則是法律規(guī)定的義務(wù)人應(yīng)該按照權(quán)利人要求為一定行為或不為一定行為，以滿足權(quán)利人的利益的約束。（三）法律關(guān)系的客體法律關(guān)系客體，是指法律關(guān)系主體間

17、權(quán)利義務(wù)所指向的對象。（1）物。如建筑物、機器、各種產(chǎn)品?！鞠嚓P(guān)考點】物權(quán)法上的物指的是有體物，是除人的身體之外，能為人力所支配，獨立滿足人類社會生活需要之物。（2）行為。如旅客運輸合同的客體是運送旅客的行為。（3）人格利益。如公民和組織的姓名或名稱，公民的肖像、名譽、尊嚴(yán)公民的人身、人格和身份等。（4）智力成果。如文學(xué)藝術(shù)作品、科學(xué)著作、科學(xué)發(fā)明等?！纠}·單選題】下列選項中，不能成為經(jīng)濟法律關(guān)系客體的是（A）。A.大氣溫度B.房屋轉(zhuǎn)讓信息C.商標(biāo)使用權(quán)D.政府采購行為三、法律關(guān)系的變動原因法律事實 （掌握）所謂法律事實，是指法律規(guī)范所規(guī)定的，能夠引起法律后果即法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和

18、消滅的客觀現(xiàn)象。（一）事件事件是指與當(dāng)事人意志無關(guān)，但能夠引起法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的客觀情況。1.人的出生與死亡。人的出生與死亡能夠引起民事主體資格的產(chǎn)生和消滅，也可能導(dǎo)致人格權(quán)的產(chǎn)生和繼承的開始等。2.自然災(zāi)害與意外事件。3.時間的經(jīng)過。時間的經(jīng)過可以引起一些請求權(quán)的發(fā)生或消滅。（二）人的行為人的行為指人的有意識的活動，包括自然人和法人的活動。1.法律行為，即以行為人的意思表示為要素的行為。2.事實行為，與表達法律效果、特定精神內(nèi)容無關(guān)的行為。例如創(chuàng)作行為，從事發(fā)明創(chuàng)造的行為，侵權(quán)行為等?！窘忉尅浚?）甲公司和乙公司因訂立有效合同（法律行為）而發(fā)生合同關(guān)系（法律關(guān)系）；（2）因甲公司對乙公司的侵權(quán)行為（事實行為），甲公司應(yīng)當(dāng)對乙公司承擔(dān)民事賠償責(zé)任；（3）因甲死亡（事件），其繼承人乙繼承了房屋的所有權(quán)；（4）訴訟時效（時間的經(jīng)過）屬于法律事實中的“事件”?！臼纠啃⊥鹾屠贤醯膐ne day 定性小王8歲老王38歲上午撿到手機事實行為心中喜悅，作詩一首事實行為下午買了個房子法律行為×晚上房市垮了，訂立遺囑法律行為×【例題·多選題】下列各項中，屬于法律事實的有（AB）。A.甲請求乙代理購買一臺電腦 B.甲委托乙修理一部手機C.甲看到乙發(fā)布的一則招聘廣告 D.甲聽說乙丟失了一輛自行車【例題1·單選題】下列法律事實中，屬于法律事件的是（C