外商投資企業(yè)法律制度概述

1、外商投資企業(yè)法一、外商投資企業(yè)法律制度概述 （一）概念與種類 概念：依照中國(guó)法律規(guī)定 經(jīng)中國(guó)政府批準(zhǔn) 在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立 企業(yè) 外國(guó)投資者-與中國(guó)投資者共同投資 或 -單獨(dú)投資特征：（1）外商直接投資 （2）外國(guó)私人投資 （3）依照中國(guó)法律、經(jīng)中國(guó)政府批準(zhǔn)、在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立 投資 中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)- 經(jīng)營(yíng) 中外投資者共同 承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn) 分享利潤(rùn)種 類 中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)-契約式合營(yíng)企業(yè) 外資企業(yè)-外商獨(dú)資經(jīng)營(yíng)企業(yè) 問題：中外投資者范圍的規(guī)定 （二） 鼓勵(lì)類 投資項(xiàng)目 限制類 禁止類 允許類國(guó)家公布的外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄，把外商投資項(xiàng)目分為鼓勵(lì)、允許、限制和禁止四類。1、 鼓勵(lì)類外商投資項(xiàng)目：屬于農(nóng)業(yè)新技術(shù)

2、、農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)和能源、交通、重要原材料工業(yè)建設(shè)的；高新技術(shù)、先進(jìn)適用技術(shù)，能夠改進(jìn)產(chǎn)品性能、提高企業(yè)技術(shù)經(jīng)濟(jì)效益或者生產(chǎn)國(guó)內(nèi)生產(chǎn)能力不足的新設(shè)備、新材料的；適應(yīng)市場(chǎng)需求，能夠提高產(chǎn)品檔次，開拓新興市場(chǎng)或增加產(chǎn)品國(guó)際竟?fàn)幠芰Φ?；屬于新技術(shù)、新設(shè)備、能節(jié)約能源和原材料、綜合利用資源和再生資源以及防治環(huán)境污染的；能夠發(fā)揮中西部地區(qū)的人力和資源優(yōu)勢(shì)，并符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策的；國(guó)家法律、行政法規(guī)規(guī)定鼓勵(lì)的其他項(xiàng)目。 2、 限制類外商投資項(xiàng)目：技術(shù)水平落后的；不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的；從事國(guó)家規(guī)定實(shí)行保護(hù)性開采的特定礦種勘探、開采的；屬于國(guó)家逐步開放的產(chǎn)業(yè)的；國(guó)家法律、行政法規(guī)規(guī)定限制的其他項(xiàng)目。 3、

3、 禁止類外商投資項(xiàng)目：危害國(guó)家安全或者損害社會(huì)公共利益的；對(duì)環(huán)境造成污染損害，破壞自然資源或者損害人體健康的；占用在量耕地、不利于保護(hù)、開發(fā)土地資源、或者危害軍事設(shè)施安全和使用效能的；運(yùn)用我國(guó)法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止的其他項(xiàng)目。 4、 允許類外商投資項(xiàng)目：不屬于鼓勵(lì)類、限制類和禁止類的外商投資項(xiàng)目，為允許類外商投資項(xiàng)目。 新外商投資指導(dǎo)目錄影響行業(yè)和外資布局 （一）外商投資房地產(chǎn)業(yè)限制加大 新目錄明確表示，我國(guó)將繼續(xù)限制外商投資高檔賓館、別墅、高檔寫字樓和國(guó)際會(huì)展中心的建設(shè)、經(jīng)營(yíng)，外商投資土地成片開發(fā)則必須與內(nèi)資企業(yè)合資、合作。新目錄中增加了對(duì)外商投資房地產(chǎn)二級(jí)市場(chǎng)交易及房地產(chǎn)中介或經(jīng)紀(jì)公司的限

4、制。此外，還將“普通住宅用地開發(fā)建設(shè)”從原目錄的“鼓勵(lì)投資類”中刪除。 （二）金融行業(yè)有所放寬 在金融業(yè)領(lǐng)域，新目錄規(guī)定：壽險(xiǎn)公司外資比例不超過50%；證券公司外資比例不超過13，且僅限于從事A股承銷、B股和H股以及政府和公司債券的承銷和交易；證券投資基金管理公司外資比例不超過49%；投資期貨公司需由中方控股。與原目錄相比，限制尺度均有所放寬，其中，期貨公司由原來的禁止投資類修訂為限制投資類。 （三）對(duì)投資能源行業(yè)的限制加大 對(duì)能源行業(yè)，新目錄調(diào)整的主導(dǎo)思想是：對(duì)我國(guó)稀缺或不可再生的重要礦產(chǎn)資源，不再鼓勵(lì)外商投資；一些不可再生的重要礦產(chǎn)資源也不再允許外商投資勘查開采；限制或禁止高物耗、高能耗、

5、高污染的外資項(xiàng)目準(zhǔn)入。 （四）文化傳媒行業(yè)全面收緊 根據(jù)新目錄，文化傳媒產(chǎn)業(yè)的開放政策也有重大變動(dòng)。最突出的是新增了禁止外商投資新聞網(wǎng)站、網(wǎng)絡(luò)視聽節(jié)目服務(wù)、互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營(yíng)業(yè)場(chǎng)所、互聯(lián)網(wǎng)文化經(jīng)營(yíng)。同時(shí)，原本有限開放的影視制作、發(fā)行業(yè)務(wù)改為全面禁止，顯示我國(guó)對(duì)文化傳媒業(yè)開放仍持謹(jǐn)慎態(tài)度。 （五）對(duì)制造、服務(wù)和環(huán)保行業(yè)進(jìn)一步調(diào)整 在制造業(yè)領(lǐng)域，新目錄進(jìn)一步鼓勵(lì)外商投資我國(guó)高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)、裝備制造業(yè)、新材料制造等產(chǎn)業(yè)；在服務(wù)業(yè)領(lǐng)域，新目錄增加“承接服務(wù)外包”、“現(xiàn)代物流”等鼓勵(lì)類內(nèi)容，并減少原限制類和禁止類條目；在環(huán)保領(lǐng)域，新目錄鼓勵(lì)外商投資發(fā)展循環(huán)經(jīng)濟(jì)、清潔生產(chǎn)、可再生能源和生態(tài)環(huán)境保護(hù)，鼓勵(lì)外商投

6、資資源綜合利用。 *統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，截至2010年7月，中國(guó)累計(jì)設(shè)立外商投資企業(yè)近70萬家，實(shí)際使用外資1.05萬億美元。目前中國(guó)22%的稅收、55%的進(jìn)出口、約4500萬人的就業(yè)，都來自外商投資企業(yè)的貢獻(xiàn)。商務(wù)部預(yù)計(jì)今年全年中國(guó)利用外資總規(guī)?；蚴状瓮黄?000億美元。先進(jìn)國(guó)家利用外資的政策值得借先進(jìn)國(guó)家利用外資的政策值得借鑒鑒 從美國(guó)利用外資來看，在通常情況下，外資不會(huì)獲得比美國(guó)企業(yè)更多的特殊優(yōu)惠，而且美國(guó)對(duì)關(guān)系“國(guó)家安全”的外資審查非常嚴(yán)格。 美國(guó)對(duì)外資的限制性措施主要有四類：第一，對(duì)外商投資明確禁止的領(lǐng)域，比如國(guó)內(nèi)航空運(yùn)輸、內(nèi)河和沿海航運(yùn)等；第二，對(duì)外資嚴(yán)格限制領(lǐng)域，比如在傳媒和通信領(lǐng)域，

7、根據(jù)美國(guó)聯(lián)邦通訊法，嚴(yán)格限制外國(guó)企業(yè)在電話、電報(bào)、電臺(tái)、電視等領(lǐng)域的投資；第三，有選擇限制領(lǐng)域，如允許外國(guó)投資者在美國(guó)修筑鐵路、開發(fā)礦產(chǎn)等，但條件是這些投資者所在國(guó)家也對(duì)美國(guó)投資者提供對(duì)等權(quán)利；第四，特殊限制領(lǐng)域，例如，在水電領(lǐng)域，在美國(guó)注冊(cè)成立的外國(guó)子公司可從事開發(fā)，但外國(guó)分支機(jī)構(gòu)則被禁止投資。此外，在土地供應(yīng)等方面也對(duì)外資存在一定限制，美國(guó)聯(lián)邦政府所持土地不得出售給外國(guó)人。 韓國(guó)政府的發(fā)展歷程與我國(guó)相似，只是比我國(guó)早了 20年。上個(gè)世紀(jì)后期，韓國(guó)憑借“低成本勞動(dòng)力、低匯率”等有利條件保持了經(jīng)濟(jì)數(shù)十年的高速增長(zhǎng)。在1997年經(jīng)歷金融危機(jī)后，為了能更好地吸引外資，韓國(guó)在 1998年出臺(tái)了外國(guó)人

8、投資促進(jìn)法。但韓國(guó)把外資主要引入高科技、生物技術(shù)等領(lǐng)域。韓國(guó)不鼓勵(lì)發(fā)展勞動(dòng)力密集型產(chǎn)業(yè)，并嚴(yán)格禁止污染重、高能耗的外資進(jìn)入。 新加坡作為東盟的領(lǐng)頭雁，每年吸引的外資額都居亞洲前列。根據(jù)新加坡政府公布的至2010年長(zhǎng)期戰(zhàn)略產(chǎn)業(yè)發(fā)展計(jì)劃，電子、生命科學(xué)、工程、物流等9個(gè)產(chǎn)業(yè)部門被列為獎(jiǎng)勵(lì)投資的產(chǎn)業(yè)。面對(duì)日趨激烈的國(guó)際投資環(huán)境，新加坡經(jīng)濟(jì)發(fā)展局表示，新加坡將致力于吸引資金密集型、知識(shí)密集型和創(chuàng)新型投資項(xiàng)目。 （三）外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè) 1、并購(gòu)形式 （1）股權(quán)并購(gòu) -外國(guó)投資者購(gòu)買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者認(rèn)購(gòu)境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更為外商投資企業(yè)。 【優(yōu)點(diǎn)：程序相對(duì)簡(jiǎn)單，并能節(jié)省稅收。 弊處：

9、債權(quán)債務(wù)由并購(gòu)后的企業(yè)承擔(dān)。有潛在債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。但可通過協(xié)議盡量避免?！?（2）資產(chǎn)并購(gòu) 先設(shè)立、再并購(gòu)：外國(guó)投資者先設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購(gòu)買境內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)并運(yùn)營(yíng)該資產(chǎn)。 先并購(gòu)，再設(shè)立：外國(guó)投資者協(xié)議先購(gòu)買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)并運(yùn)營(yíng)該資產(chǎn)。 【優(yōu)點(diǎn)：債權(quán)債務(wù)由出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)， 弊處：（1）稅收有可能多繳， （2）需要對(duì)每一項(xiàng)資產(chǎn)盡職調(diào)查，然后就每項(xiàng)資產(chǎn)要進(jìn)行所有權(quán)轉(zhuǎn)移和報(bào)批。資產(chǎn)并購(gòu)的程序相對(duì)復(fù)雜?！?2、并購(gòu)要求 （1）報(bào)商務(wù)部審批 -境內(nèi)公司、企業(yè)或者自然人以其在境外合法設(shè)立或者控制的公司名義并購(gòu)與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)的公司，應(yīng)報(bào)商務(wù)部審批。當(dāng)事人

10、不得以外商投資或者其他方式規(guī)避。 2）向商務(wù)部申報(bào) -外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)并取得實(shí)際控制權(quán)，涉及重點(diǎn)行業(yè)、存在影響或可能影響國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全因素或者導(dǎo)致馳名商標(biāo)或者中華老字號(hào)的境內(nèi)企業(yè)實(shí)際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，當(dāng)事人應(yīng)就此向商務(wù)部進(jìn)行申報(bào)。 當(dāng)事人未予申報(bào)，但其并購(gòu)行為對(duì)國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全造成或可能造成重大影響的，商務(wù)部可以會(huì)同相關(guān)部門要求當(dāng)事人終止交易或采取轉(zhuǎn)讓相關(guān)股權(quán)、資產(chǎn)或者其他有效措施，以消除并購(gòu)行為對(duì)國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全的影響。 （3）債權(quán)債務(wù)的承繼 -外國(guó)投資者股權(quán)并購(gòu)的，并購(gòu)后所設(shè)外商投資企業(yè)承繼被并購(gòu)境內(nèi)公司的債權(quán)和債務(wù)。 外國(guó)投資者資產(chǎn)并購(gòu)的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)其原有的債權(quán)和債務(wù)。 外國(guó)投資者、

11、被并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)、債權(quán)人及其他當(dāng)事人可以對(duì)被并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的債權(quán)債務(wù)的處置另行達(dá)成協(xié)議，但該協(xié)議不得損害第三人和社會(huì)公共利益。匯源并購(gòu)案 2008年9月3日，可口可樂與匯源同時(shí)公告稱，可口可樂擬以24億美元收購(gòu)匯源果汁全部已發(fā)行股本。到目前為止，可口可樂并購(gòu)匯源案仍然處于商務(wù)部等相關(guān)部門的審批過程中，此案因涉及保護(hù)“民族品牌”而受到了廣泛關(guān)注，甚至國(guó)內(nèi)多家果汁企業(yè)宣布將聯(lián)名上書商務(wù)部，要求商務(wù)部就此項(xiàng)收購(gòu)召開聽證會(huì)。 在關(guān)于因這次收購(gòu)而失去“民族品牌”的說法，可口可樂中國(guó)區(qū)副總裁李小筠表示，其實(shí)是對(duì)情況不了解所引起的誤解。匯源品牌由匯源香港上市公司擁有，而匯源香港上市公司近60的股份由達(dá)能、境外公

12、眾股東和一家美國(guó)的私人投資基金擁有。因此，這次交易前和交易后品牌的持有是從一家外國(guó)公司轉(zhuǎn)到另一家外國(guó)公司，并沒有民族品牌流失。蘇泊爾并購(gòu)案2006年年8月月14日，法國(guó)集團(tuán)與蘇泊爾正式簽署戰(zhàn)略合作框日，法國(guó)集團(tuán)與蘇泊爾正式簽署戰(zhàn)略合作框架協(xié)議，擬以股權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓、定向增發(fā)和部分要約收購(gòu)相結(jié)合的架協(xié)議，擬以股權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓、定向增發(fā)和部分要約收購(gòu)相結(jié)合的方式獲得蘇泊爾不超過方式獲得蘇泊爾不超過61的股權(quán)并展開戰(zhàn)略合作。的股權(quán)并展開戰(zhàn)略合作。2007年年4月月12日，集團(tuán)與蘇泊爾戰(zhàn)略合作框架協(xié)議獲日，集團(tuán)與蘇泊爾戰(zhàn)略合作框架協(xié)議獲商務(wù)部原則性批復(fù)。商務(wù)部原則性批復(fù)。8月月27日，蘇泊爾向集團(tuán)定向增發(fā)獲得

13、中國(guó)證監(jiān)會(huì)通日，蘇泊爾向集團(tuán)定向增發(fā)獲得中國(guó)證監(jiān)會(huì)通過。過。11月月21日，集團(tuán)正式開始部分要約收購(gòu)蘇泊爾股票，日，集團(tuán)正式開始部分要約收購(gòu)蘇泊爾股票，以每股以每股47元的價(jià)格收購(gòu)不高于元的價(jià)格收購(gòu)不高于49122948股股票。此次法國(guó)股股票。此次法國(guó)SEB國(guó)國(guó)際股份有限公司戰(zhàn)略投資上市公司浙江蘇泊爾股份有限公司后，際股份有限公司戰(zhàn)略投資上市公司浙江蘇泊爾股份有限公司后，法國(guó)法國(guó)SEB國(guó)際股份有限公司將持有蘇泊爾國(guó)際股份有限公司將持有蘇泊爾52.74%至至61%的股權(quán)，的股權(quán)，成為控股股東。成為控股股東。12月月21日，集團(tuán)與蘇泊爾聯(lián)合舉行新聞發(fā)布會(huì)，宣布日，集團(tuán)與蘇泊爾聯(lián)合舉行新聞發(fā)布會(huì)，宣

14、布部分要約收購(gòu)計(jì)劃順利結(jié)束，雙方將全面展開戰(zhàn)略合作。部分要約收購(gòu)計(jì)劃順利結(jié)束，雙方將全面展開戰(zhàn)略合作。 成立于1994年的浙江蘇泊爾股份有限公司是國(guó)內(nèi)領(lǐng)先的炊具研發(fā)和制造商，2004年在深圳證券交易所上市。法國(guó)集團(tuán)是全球最大的炊具和小家電生產(chǎn)商之一，擁有十余個(gè)國(guó)際著名的炊具和小家電品牌，營(yíng)銷網(wǎng)絡(luò)覆蓋全球120多個(gè)國(guó)家和地區(qū)。二、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè) （一）設(shè)立 1、設(shè)立合營(yíng)企業(yè)的條件 -應(yīng)當(dāng)能夠促進(jìn)中國(guó)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和科學(xué)技術(shù)水平的提高，有利于社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)。 申請(qǐng)?jiān)O(shè)立合營(yíng)企業(yè)有下列情形之一的，不予批準(zhǔn)： 1）有損中國(guó)主權(quán)的； 2）違反中國(guó)法律的； 3）不符合中國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的； 4）造成環(huán)境

15、污染的； 5）簽訂的協(xié)議、合同、章程顯屬不公平，損害合營(yíng)一方權(quán)益的。 2、審批機(jī)關(guān) -國(guó)務(wù)院對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門，即商務(wù)部。 *國(guó)家規(guī)定的限額以上、限制投資和涉及配額、許可證管理的合營(yíng)企業(yè)的設(shè)立由國(guó)務(wù)院對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門負(fù)責(zé)核準(zhǔn)。 *當(dāng)擬設(shè)立的合營(yíng)企業(yè)的投資總額在國(guó)務(wù)院規(guī)定的投資審批權(quán)限以內(nèi)，中國(guó)合營(yíng)者的資金來源已經(jīng)落實(shí)，并且不需要國(guó)家增撥原材料，不影響燃料、動(dòng)力、交通運(yùn)輸、外貿(mào)出口配額等全國(guó)平衡的情況下，可由國(guó)務(wù)院授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市人民政府及國(guó)務(wù)院有關(guān)行政機(jī)關(guān)審批，報(bào)國(guó)務(wù)院對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門備案。（二）注冊(cè)資本1、注冊(cè)資本為合營(yíng)各方認(rèn)繳的出資額之和，而非實(shí)收資本。2、外國(guó)合營(yíng)者的投

16、資比例一般不得低于25%。3、在合營(yíng)期限內(nèi)，不得減少其注冊(cè)資本。但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少注冊(cè)資本的，須報(bào)審批機(jī)關(guān)“批準(zhǔn)”。4、增加注冊(cè)資本的程序（1）合營(yíng)各方協(xié)商一致（2）由董事會(huì)會(huì)議以特別決議方式通過（3）報(bào)原審批機(jī)關(guān)核準(zhǔn)（4）修改合營(yíng)企業(yè)章程，辦理注冊(cè)資本的變更登記手續(xù)5、注冊(cè)資本應(yīng)符合公司法規(guī)定的有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本的最低限額。 6、投資總額與注冊(cè)資本的關(guān)系 投資總額（美元） 注冊(cè)資本占投資總額 300萬以下（含） 7/10； 300-1000（含） 1/2 （420萬以下 的不得低于210萬以上） 1000-3000（含） 2/5 （ 1250萬以下的不得低于5

17、00萬以上 ） 3000以上 1/3 （3600萬以下的不得低于1200萬以上） （二）出資方式 1、 現(xiàn)金 實(shí)物-未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)（抵押權(quán)、 質(zhì)權(quán)) 工業(yè)產(chǎn)權(quán)和專有技術(shù) 場(chǎng)地使用權(quán) 其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利 2、 合營(yíng)企業(yè)任何一方不得用以合營(yíng)企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設(shè)備以及合營(yíng)者以外的他人財(cái)產(chǎn)作為自己的出資，也不得以合營(yíng)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益或者合營(yíng)他方的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益為其出資提供擔(dān)保。（三）出資期限1、普通出資期限*一次繳清出資的-6個(gè)月（自營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日） *分期繳付出資- 第一期 15%（各自認(rèn)繳出資額） 3個(gè)月 分期出資的總期限取決于注冊(cè)資本的規(guī)模： 注冊(cè)資本（美元） 期限（自營(yíng)業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起）

18、50萬以下（含） 1年 50100萬（含） 1年半 100300萬（含） 2年 3001000萬（含） 3年 2、收購(gòu)價(jià)款 通過收購(gòu)國(guó)內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或者股權(quán)設(shè)立合營(yíng)企業(yè)的外國(guó)投資者，應(yīng)當(dāng)自合營(yíng)企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部購(gòu)買金；對(duì)特殊情況需要延長(zhǎng)支付者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付購(gòu)買總金額的60%以上，在1年內(nèi)付清全部購(gòu)買金，并按“實(shí)際繳付的出資額的比例”分配收益。 提示：總期限與收購(gòu)價(jià)款的大小無關(guān) 比較：收購(gòu)價(jià)款的支付方式與普通出資期限 3、未按照規(guī)定期限出資的責(zé)任界定 （1）合營(yíng)各方均違約 視同外商投資企業(yè)自動(dòng)解散，外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書自動(dòng)失效。 （2）一

19、方違約，一方守約 一方違約，守約方應(yīng)當(dāng)催告違約方在1個(gè)月內(nèi)繳付出資，逾期仍未交付出資的，視同違約方自動(dòng)退出外商投資企業(yè)，守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付出資造成的經(jīng)濟(jì)損失；守約方應(yīng)當(dāng)在逾期1個(gè)月內(nèi)，向原審批機(jī)關(guān)申請(qǐng)批準(zhǔn)解散外商投資企業(yè)或者申請(qǐng)批準(zhǔn)另找投資者承擔(dān)違約方在合同中的權(quán)利和義務(wù)。 （四）合營(yíng)企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓 1、轉(zhuǎn)讓條件 （1）合營(yíng)企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)合營(yíng)各方同意； （2）出資額的轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)董事會(huì)會(huì)議通過后，報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)； （3）合營(yíng)企業(yè)一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部分出資額時(shí)，合營(yíng)他方有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。（五）組織形式和組織機(jī)構(gòu)（五）組織形式和組織機(jī)構(gòu)1、組織形式、組織形式-有限責(zé)

20、任公司有限責(zé)任公司 比較：中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)比較：中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)2、 性質(zhì)性質(zhì)- 最高權(quán)力機(jī)構(gòu)最高權(quán)力機(jī)構(gòu) 組組 董事會(huì)董事會(huì) 成員人數(shù)成員人數(shù)-不得少于不得少于3人人 織織 董事任期董事任期-4年年 連選可連任連選可連任 機(jī)機(jī) 重大事項(xiàng)決議方式（重大事項(xiàng)決議方式（2/3以上董事出席方可舉行，以上董事出席方可舉行， 構(gòu)構(gòu) 出席董事會(huì)議的董事一致通過）出席董事會(huì)議的董事一致通過） 性質(zhì)性質(zhì)-負(fù)責(zé)企業(yè)的日常經(jīng)營(yíng)工作負(fù)責(zé)企業(yè)的日常經(jīng)營(yíng)工作 經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu) （經(jīng)理機(jī)構(gòu)）（經(jīng)理機(jī)構(gòu)） 職權(quán)職權(quán)-執(zhí)行董事會(huì)會(huì)議的各項(xiàng)決議執(zhí)行董事會(huì)會(huì)議的各項(xiàng)決議 組織領(lǐng)導(dǎo)合營(yíng)企業(yè)的日常經(jīng)營(yíng)管理

21、工作組織領(lǐng)導(dǎo)合營(yíng)企業(yè)的日常經(jīng)營(yíng)管理工作 （六）合營(yíng)期限、解散和清算 1、期限 （1）一般情況下，合營(yíng)各方可以在合同中可以約定合營(yíng)期限，也可以不約定。但下列行業(yè)必須約定合營(yíng)期限： 服務(wù)性行業(yè) 從事土地開發(fā)及經(jīng)營(yíng)房地產(chǎn)的 從事資源勘查開發(fā)的 限制類投資項(xiàng)目 （2）合營(yíng)期限屆滿，合營(yíng)各方同意延長(zhǎng)合營(yíng)期限的，應(yīng)當(dāng)在期限屆滿前6個(gè)月前向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請(qǐng)。經(jīng)批準(zhǔn)，合營(yíng)企業(yè)可以延長(zhǎng)合營(yíng)期限。2、解散和解散、解散和解散（1）解散事由）解散事由合營(yíng)期限屆滿合營(yíng)期限屆滿企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營(yíng)；企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營(yíng)；合營(yíng)一方不履行合營(yíng)企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)，無法合營(yíng)一方不履行合營(yíng)企業(yè)協(xié)議、

22、合同、章程規(guī)定的義務(wù)，無法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)；繼續(xù)經(jīng)營(yíng)；因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭(zhēng)等不可抗力遭受嚴(yán)重?fù)p失，無法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)；因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭(zhēng)等不可抗力遭受嚴(yán)重?fù)p失，無法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)；合營(yíng)企業(yè)未達(dá)到其經(jīng)營(yíng)目的，同時(shí)又無發(fā)展前途。合營(yíng)企業(yè)未達(dá)到其經(jīng)營(yíng)目的，同時(shí)又無發(fā)展前途。比較：合伙企業(yè)、公司比較：合伙企業(yè)、公司（2）清算）清算 清算委員會(huì)的成員一般在合營(yíng)企業(yè)的董事中選任。董事不能擔(dān)清算委員會(huì)的成員一般在合營(yíng)企業(yè)的董事中選任。董事不能擔(dān)任或者不適合擔(dān)任時(shí)，合營(yíng)企業(yè)可以聘請(qǐng)中國(guó)的注冊(cè)會(huì)計(jì)師、律任或者不適合擔(dān)任時(shí)，合營(yíng)企業(yè)可以聘請(qǐng)中國(guó)的注冊(cè)會(huì)計(jì)師、律師擔(dān)任。審批機(jī)關(guān)認(rèn)為必要時(shí)，也可以派人進(jìn)行監(jiān)督。師擔(dān)任。審批機(jī)關(guān)認(rèn)為必要時(shí)，也可

23、以派人進(jìn)行監(jiān)督。比較：合伙企業(yè)、公司、破產(chǎn)程序比較：合伙企業(yè)、公司、破產(chǎn)程序三、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)（一）合營(yíng)企業(yè)、合作企業(yè)的相同點(diǎn)（一）合營(yíng)企業(yè)、合作企業(yè)的相同點(diǎn)1、注冊(cè)資本與投資總額的關(guān)系、注冊(cè)資本與投資總額的關(guān)系2、出資期限、出資期限3、出資轉(zhuǎn)讓、出資轉(zhuǎn)讓（二）合營(yíng)企業(yè)、合作企業(yè)的區(qū)別（二）合營(yíng)企業(yè)、合作企業(yè)的區(qū)別合營(yíng)企業(yè)屬于合營(yíng)企業(yè)屬于“股權(quán)式股權(quán)式”企業(yè)，合作企業(yè)屬企業(yè)，合作企業(yè)屬“契約式契約式”企業(yè)企業(yè)1、組織形式、組織形式（1）中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)）中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)-有限責(zé)任公司有限責(zé)任公司（2）中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)）中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)-取決于是否取得法人資格取決于是否取得法人資格 法人型法人

24、型-有限責(zé)任公司有限責(zé)任公司 非法人型非法人型-合伙關(guān)系合伙關(guān)系 2、投資回收 （1）中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的外國(guó)投資者在合營(yíng)期內(nèi)不得先行回收投資。 （2）中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的中外合資者如果在合作企業(yè)合同中約定合資期限屆滿時(shí)合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國(guó)合作者所有的，其外國(guó)合作者在合資期限內(nèi)可以先行回收投資。 3、收益分配 （1）中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的的收益按照中外合營(yíng)各方的出資比例進(jìn)行分配：中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)在繳納所得稅和按規(guī)定提取各項(xiàng)基金后，將“凈利潤(rùn)”按照合營(yíng)各方的股權(quán)比例進(jìn)行分配。 （2）中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的收益按照合作企業(yè)合同約定的比例和方式進(jìn)行分配：可以采取凈利潤(rùn)分成、產(chǎn)品分成或者產(chǎn)值分成等分配

25、方式。 4、組織機(jī)構(gòu) （1）中外合資經(jīng)營(yíng)的經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)是董事會(huì)和經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)。 （2）中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)具有多樣性，可以采取董事會(huì)制，也可以采取聯(lián)合管理委員會(huì)制。 法人資格的企業(yè)-董事會(huì)制 非法人資格的企業(yè)-聯(lián)合管理制 5、經(jīng)營(yíng)期限 （1）合營(yíng)企業(yè)可以在合同中約定合營(yíng)期限，也可以不約定。只有某些特殊行業(yè)必須約定合營(yíng)期限。 （2）合作企業(yè)的合作期限必須在合同中定明。 6、董事長(zhǎng)的產(chǎn)生方式、任期 （1）合營(yíng)企業(yè)的董事長(zhǎng)由合營(yíng)各方協(xié)商確定或者由董事會(huì)選舉產(chǎn)生，一方擔(dān)任董事長(zhǎng)的，另一方擔(dān)任副董事長(zhǎng)。任期為4年。 （2）合作企業(yè)的董事長(zhǎng)由合作企業(yè)章程規(guī)定，一方擔(dān)任董司長(zhǎng)，另一方擔(dān)任副董事長(zhǎng)。

26、任期為3年。 7、董事會(huì)的特別決議 （1）合營(yíng)企業(yè)董事會(huì)的特別決議-（章程修改；企業(yè)中止、解散；資本增減；企業(yè)合并分立） （2）合作企業(yè)董事會(huì)的特別決議： 合作企業(yè)章程的修改； 合作企業(yè)的解散； 注冊(cè)則本的增加、減少； 合作企業(yè)的合并、分立和變更組織形式； 合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押。 （三）外國(guó)合作者先行回收投資的條件 1、合營(yíng)者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國(guó)合作者所有； 2、對(duì)于稅前回收投資的，必須向財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，并由“財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)”依法審查批準(zhǔn)。 3、外國(guó)合作者提出先行回收投資的申請(qǐng)，并具體說明先行回收投資的總額、期限和方式，經(jīng)財(cái)政稅務(wù)審查同意后，報(bào)審查

27、批準(zhǔn)機(jī)關(guān)審批。 4、外國(guó)合作者應(yīng)在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)之后才能先行回收投資。 （四）合作期限（四）合作期限 1、合作企業(yè)的合作期限應(yīng)當(dāng)在合同中定明。、合作企業(yè)的合作期限應(yīng)當(dāng)在合同中定明。 2、經(jīng)批準(zhǔn)延長(zhǎng)合作期限的，合資企業(yè)憑批準(zhǔn)文件向工、經(jīng)批準(zhǔn)延長(zhǎng)合作期限的，合資企業(yè)憑批準(zhǔn)文件向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理登記手續(xù)，延長(zhǎng)的期限從期限屆商行政管理機(jī)關(guān)辦理登記手續(xù)，延長(zhǎng)的期限從期限屆滿后第一天計(jì)算。滿后第一天計(jì)算。 3、合作企業(yè)合同約定外國(guó)合作者先行回收投資的，并、合作企業(yè)合同約定外國(guó)合作者先行回收投資的，并且投資已經(jīng)回收完畢的，合作企業(yè)期限屆滿時(shí)不再延且投資已經(jīng)回收完畢的，合作企業(yè)期限屆滿時(shí)不再延長(zhǎng)。但是

28、外國(guó)投資者增加投資的，可以向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)申長(zhǎng)。但是外國(guó)投資者增加投資的，可以向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)申請(qǐng)延長(zhǎng)合作期限。請(qǐng)延長(zhǎng)合作期限。四、外資企業(yè) 1、 外國(guó)投資者設(shè)立外資企業(yè)，應(yīng)當(dāng)通過擬設(shè)立外資企業(yè)所在地的“縣級(jí)或者縣級(jí)以上的人民政府”向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請(qǐng)。 2、外資企業(yè)注冊(cè)資本的增加、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)；外資企業(yè)將其財(cái)產(chǎn)或者權(quán)益對(duì)外抵押、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)備案。 比較：合營(yíng)企業(yè) 3、出資方式 （1）經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，外國(guó)投資者也可以用其從中國(guó)境內(nèi)興辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤(rùn)出資。 （2）外國(guó)投資者以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)出資的，其作價(jià)金額

29、不得超過其注冊(cè)資本的20%。 （3）外國(guó)投資者可以分期繳付出資，但最后一期出資應(yīng)當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內(nèi)繳清。其中第一期出資不得少于外國(guó)投資者認(rèn)繳出資額的15%，并應(yīng)當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90日內(nèi)繳清。 4、外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司，經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。 5、外資企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)由外國(guó)投資者自行設(shè)置。 6、外資企業(yè)的清算委員會(huì)由外資企業(yè)的法定代表人、債權(quán)人代表以及有關(guān)主管機(jī)關(guān)的代表組成，并聘請(qǐng)中國(guó)的注冊(cè)會(huì)計(jì)師、律師參加。 比較：公司法與外商投資企業(yè)法 （1）設(shè)立時(shí)是否需要審批；（2）注冊(cè)資本；（3）能否抽回出資；（4）組織機(jī)構(gòu)；（5）董事長(zhǎng)的產(chǎn)生方式；（6）經(jīng)營(yíng)期限案例分析

30、某西方跨國(guó)公司某西方跨國(guó)公司(以下簡(jiǎn)稱以下簡(jiǎn)稱“西方公司西方公司”)擬向中國(guó)內(nèi)地?cái)M向中國(guó)內(nèi)地投資，并擬定了一份投資計(jì)劃。該計(jì)劃要點(diǎn)如下：投資，并擬定了一份投資計(jì)劃。該計(jì)劃要點(diǎn)如下： 1在中國(guó)上海尋求一位中國(guó)合營(yíng)者，共同投資舉辦一在中國(guó)上海尋求一位中國(guó)合營(yíng)者，共同投資舉辦一家生產(chǎn)電話交換系統(tǒng)設(shè)備的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)家生產(chǎn)電話交換系統(tǒng)設(shè)備的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)(以下簡(jiǎn)以下簡(jiǎn)稱稱“合營(yíng)企業(yè)合營(yíng)企業(yè)”)。合營(yíng)企業(yè)投資總額擬定為。合營(yíng)企業(yè)投資總額擬定為3000萬美萬美元，注冊(cè)資本為元，注冊(cè)資本為1200 萬美元。西方公司在合營(yíng)企業(yè)中萬美元。西方公司在合營(yíng)企業(yè)中占占60的股權(quán)，并依據(jù)合營(yíng)項(xiàng)目的進(jìn)展情況分期繳納的

31、股權(quán)，并依據(jù)合營(yíng)項(xiàng)目的進(jìn)展情況分期繳納出資，且第一期出資不低于出資，且第一期出資不低于105萬美元。合營(yíng)企業(yè)采用萬美元。合營(yíng)企業(yè)采用有限責(zé)任公司的組織形式，擬建立股東會(huì)、董事會(huì)、有限責(zé)任公司的組織形式，擬建立股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的組織機(jī)構(gòu)；股東會(huì)為合營(yíng)企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)監(jiān)事會(huì)的組織機(jī)構(gòu)；股東會(huì)為合營(yíng)企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)、董事會(huì)為合營(yíng)企業(yè)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)、監(jiān)事會(huì)為合營(yíng)企構(gòu)、董事會(huì)為合營(yíng)企業(yè)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)、監(jiān)事會(huì)為合營(yíng)企業(yè)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。業(yè)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。 2在中國(guó)北京尋求一位中國(guó)合作者，共在中國(guó)北京尋求一位中國(guó)合作者，共同成立一家生產(chǎn)凈水設(shè)備的中外合作經(jīng)同成立一家生產(chǎn)凈水設(shè)備的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)營(yíng)企業(yè)(以下以下 簡(jiǎn)稱

32、簡(jiǎn)稱“合作企業(yè)合作企業(yè)”)。合作。合作期限為期限為8年。合作企業(yè)注冊(cè)資本總額擬定年。合作企業(yè)注冊(cè)資本總額擬定為為250萬美元，西方公司出資額占注冊(cè)資萬美元，西方公司出資額占注冊(cè)資本總額的本總額的70。中方合作者出資額占注。中方合作者出資額占注冊(cè)資本總額的冊(cè)資本總額的30。西方公司除以機(jī)器。西方公司除以機(jī)器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)折合設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)折合125萬美元出資外，萬美元出資外，還由合作企業(yè)作擔(dān)保向中國(guó)的外資金融還由合作企業(yè)作擔(dān)保向中國(guó)的外資金融機(jī)構(gòu)貸款機(jī)構(gòu)貸款50萬美元作為其出資；中方合萬美元作為其出資；中方合作者可用場(chǎng)地使用權(quán)、房屋及輔助設(shè)施作者可用場(chǎng)地使用權(quán)、房屋及輔助設(shè)施出資出資75萬美元。萬美元。 西方公司可與中方合作者在合作企業(yè)合西方公司可與中方合作者在合作企業(yè)合同中規(guī)定：西方公司在合作企業(yè)正式投同中規(guī)定：西方公司在合作企業(yè)正式投產(chǎn)之后的頭產(chǎn)之后的頭5年分別先行回收投資，每年年分別