公司法有關(guān)董事會(huì)職權(quán)

1、公司法有關(guān)董事會(huì)職權(quán)、組成的規(guī)定在公司治理結(jié)構(gòu)中，董事會(huì)是股東會(huì)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，是公司的業(yè)務(wù)決策機(jī)構(gòu)，其特征有：(1)由股東會(huì)選舉產(chǎn)生，向股東會(huì)負(fù)責(zé)，貫徹執(zhí)行股東會(huì)的決議;(2)董事會(huì)是公司的經(jīng)營(yíng)決策機(jī)構(gòu);(3)董事會(huì)是集體執(zhí)行公司事務(wù)的機(jī)構(gòu);(4)董事會(huì)是公司的必設(shè)和常設(shè)機(jī)構(gòu)。一、董事會(huì)的人數(shù)(一)有限公司(公司法第45、51條)1、有限責(zé)任公司設(shè)董事會(huì)，其成員為三人至十三人;但是，本法第五十一條另有規(guī)定的除外。2、股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會(huì)。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。 (第51條)(二)股份有限公司股份有限公司設(shè)董事會(huì)，其成員為五人至十九人。(第10

2、9條第1款)二、董事會(huì)的成員構(gòu)成董事會(huì)的成員在通常情況下由本公司的股東擔(dān)任，由股東會(huì)選舉產(chǎn)生，但在法定情形下包括職工代表，由職工選舉產(chǎn)生。董事一般也有的國(guó)家允許有管理專長(zhǎng)的專家擔(dān)任董事，以有利于提高管理水平。(一)有限公司1、兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)或者兩個(gè)以上的其他國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表;2、其他有限責(zé)任公司董事會(huì)成員中可以有公司職工代表。董事會(huì)中的職工代表由公司職工通過(guò)職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。(第45條第2款)3、國(guó)有獨(dú)資公司國(guó)有獨(dú)資公司設(shè)董事會(huì)，董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。董事會(huì)成員由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派;但是，董事

3、會(huì)成員中的職工代表由公司職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。 (第68條第1、2款)(二)股份有限公司董事會(huì)成員中可以有公司職工代表。董事會(huì)中的職工代表由公司職工通過(guò)職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。(第109條第2款)三、董事會(huì)的任期(一)有限公司(第46條)董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過(guò)三年。董事任期屆滿，連選可以連任。董事任期屆滿未及時(shí)改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會(huì)成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。(二)股份有限公司：本法第四十六條關(guān)于有限責(zé)任公司董事任期的規(guī)定，適用于股份有限公司董事。(公司法第10

4、9條第3款)四、董事會(huì)的職權(quán)(一)有限公司(第47條)第四十七條董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：(一)召集股東會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)報(bào)告工作;(二)執(zhí)行股東會(huì)的決議;(三)決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案(方案制定權(quán)); 五、董事會(huì)會(huì)議的召集與表決(一)召集權(quán)主體1、有限公司董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。(第45條第3款)假設(shè)公司章程規(guī)定董事長(zhǎng)由股東會(huì)選舉產(chǎn)生亦無(wú)不可。董事會(huì)會(huì)議由董事長(zhǎng)召集和主持;董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)召集和主持;副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。(第48條)2、股

5、份有限公司(第110條)(1)董事長(zhǎng)召集和主持董事會(huì)會(huì)議，檢查董事會(huì)決議的實(shí)施情況。副董事長(zhǎng)協(xié)助董事長(zhǎng)工作，董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)履行職務(wù);副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務(wù)。(2)代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上董事或者監(jiān)事會(huì)，可以提議召開(kāi)董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議。董事長(zhǎng)應(yīng)當(dāng)自接到提議后十日內(nèi)，召集和主持董事會(huì)會(huì)議。(第111條第2款)律師提示：對(duì)于董事會(huì)成員在股東會(huì)上當(dāng)選后的首次董事會(huì)會(huì)議由誰(shuí)召集和主持，公司法并無(wú)明文規(guī)定。如果規(guī)定董事長(zhǎng)由股東會(huì)選舉產(chǎn)生的，則董事長(zhǎng)產(chǎn)生后就可以履行職權(quán)。(二)董事會(huì)會(huì)議的召集程序1、有限公司

6、(第55條第1款)第五十五條監(jiān)事可以列席董事會(huì)會(huì)議，并對(duì)董事會(huì)決議事項(xiàng)提出質(zhì)詢或者建議。律師提示：召集董事會(huì)的通知不僅應(yīng)送達(dá)各位董事，還應(yīng)送達(dá)各位監(jiān)事，否則，應(yīng)構(gòu)成董事會(huì)召集程序的法律瑕疵。2、股份有限公司(第111條第1、3款)董事會(huì)每年度至少召開(kāi)兩次會(huì)議，每次會(huì)議應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)十日前通知全體董事和監(jiān)事。 董事會(huì)召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議，可以另定召集董事會(huì)的通知方式和通知時(shí)限。 (三)董事會(huì)會(huì)議的議事方式和表決程序1、有限公司(第49條第1、3款)董事會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票。2、股份有限公司(第112條)董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有過(guò)半數(shù)的董事出席方可

7、舉行。董事會(huì)作出決議，必須經(jīng)全體董事的過(guò)半數(shù)通過(guò)。董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票。律師提示：有一個(gè)重要問(wèn)題公司法并未作出明確，即“全體董事的過(guò)半數(shù)”，是狹義的還是，廣義概括?有人認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是董事會(huì)全體成員，而非到會(huì)董事人數(shù);但劉俊海教授認(rèn)為，參酌國(guó)際公司法管理，應(yīng)當(dāng)解釋為出席董事會(huì)的全體董事。董事會(huì)會(huì)議，應(yīng)由董事本人出席;董事因故不能出席，可以書(shū)面委托其他董事代為出席，委托書(shū)中應(yīng)載明授權(quán)范圍。(第113條第1款)本條應(yīng)當(dāng)也適用于有限公司。3、董事會(huì)會(huì)議記錄(第49條第2款，第113條第2款)均要求：董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。4、董事會(huì)決議僵

8、局的打破董事會(huì)決議原則上一人一票，但為打破公司僵局，可以在公司章程中約定，董事會(huì)會(huì)議的主持人可以破例行使第二次表決權(quán)，此為例外規(guī)則，即僅在公司出現(xiàn)僵局時(shí)才可使用，在未出現(xiàn)僵局時(shí)，主持人不得行使第二票表決權(quán)。(四)董事的決策責(zé)任(第113條第3款)(股份有限公司)董事應(yīng)當(dāng)對(duì)董事會(huì)的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會(huì)決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì)議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。律師建議：對(duì)于騎墻董事來(lái)說(shuō)，唯一較為可靠的選擇是對(duì)董事會(huì)決議投反對(duì)票。對(duì)于傀儡型的“稻草人”董事亦是如此。(五)上市公司關(guān)聯(lián)董

9、事的回避表決制度(第125條)1、僅規(guī)定了上市公司的關(guān)聯(lián)董事回避第一百二十五條 上市公司董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會(huì)會(huì)議由過(guò)半數(shù)的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會(huì)會(huì)議所作決議須經(jīng)無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過(guò)半數(shù)通過(guò)。出席董事會(huì)的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會(huì)審議。2、關(guān)聯(lián)關(guān)系(利害關(guān)系)第二百一十七條 本法下列用語(yǔ)的含義：(四)關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國(guó)家控股的企業(yè)之間不

10、僅因?yàn)橥車?guó)家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。律師提示：此種關(guān)系的外延甚廣，既包括財(cái)產(chǎn)關(guān)系，也包括人身關(guān)系;既包括持股關(guān)系，也包括雇傭關(guān)系、合伙關(guān)系、委托關(guān)系、買賣關(guān)系、租賃關(guān)系、承包關(guān)系等利害關(guān)系;既包括直接的關(guān)聯(lián)關(guān)系，也包括間接的關(guān)聯(lián)關(guān)系。關(guān)聯(lián)董事參與通過(guò)的董事會(huì)決議屬于程序存在瑕疵的可撤銷決議。這里在對(duì)“關(guān)聯(lián)關(guān)系”作限制的同時(shí)卻又開(kāi)了一個(gè)“巨大”口子，這一規(guī)定又不同程度的保護(hù)了利用國(guó)有公司進(jìn)行關(guān)聯(lián)活動(dòng)，損害其他類型公司以及債權(quán)人的利益的行為，同時(shí)也使得國(guó)家、政府在特殊情形下，采用國(guó)有公司關(guān)聯(lián)關(guān)系通道控制市場(chǎng)的行為合法化，這點(diǎn)是應(yīng)當(dāng)引起足夠重視的。(引自公司法釋義)(六)董事長(zhǎng)制度不論是有限公司、國(guó)有

11、獨(dú)資公司，還是股份有限公司，董事會(huì)僅設(shè)董事長(zhǎng)一人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。但是，董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法有所不同。1、董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法(1)有限公司(第45條第3款)董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。假設(shè)公司章程規(guī)定董事長(zhǎng)由股東會(huì)選舉產(chǎn)生亦無(wú)不可。(2)股份有限公司(第110條第1款) 董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由董事會(huì)以全體董事的過(guò)半數(shù)選舉產(chǎn)生。(3)國(guó)有獨(dú)資公司(第68條第3款)董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從董事會(huì)成員中指定。2、董事長(zhǎng)的法定職權(quán)(1)主持股東會(huì)有限責(zé)任公司設(shè)立董事會(huì)的，股東會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持。有限責(zé)任公司不設(shè)董事會(huì)的，股東會(huì)會(huì)議由執(zhí)行董事召集和主持。(第41條第1、3款)股東大會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持。(第102條第1款)(2)召集主持董事會(huì)董事會(huì)會(huì)議由董事長(zhǎng)召集和主持。(第48條)董事長(zhǎng)召集和主持董事會(huì)會(huì)議。(第110條第2款)當(dāng)然，董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行