民法總論完全整理

1、問(wèn)答題以2個(gè)名詞以解釋的形式進(jìn)行比較，有五道，疑似一道6分，我括號(hào)里的字不要寫到答卷上，理解用的！論述題20分到30分案例題20分到30分，其中案例題可能包括法律行為和代理，小問(wèn)比較多權(quán)利的分類：1，請(qǐng)求權(quán)是指要求特定人為特定行為（作為或者不作為）的權(quán)利。注意，請(qǐng)求權(quán)人自己不能直接取得作為該權(quán)利內(nèi)容的利益，必須通過(guò)他人的特定行為。（例如物權(quán)請(qǐng)求權(quán)，不當(dāng)?shù)美?qǐng)求權(quán)）2，形成權(quán)是指當(dāng)事人一方可以以自己?jiǎn)畏降囊馑急硎?，使法律關(guān)系發(fā)生變動(dòng)的權(quán)利，換言之，不需要他方相應(yīng)的作出某種行為，即可以使法律關(guān)系產(chǎn)生，變更，消滅。例如撤銷權(quán)（但撤銷權(quán)本質(zhì)上是形成訴權(quán)），解除權(quán)，追認(rèn)權(quán)3，抗辯權(quán)，又稱異議權(quán)，是指對(duì)抗

2、對(duì)方的請(qǐng)求或者否認(rèn)對(duì)方的權(quán)利主張的權(quán)利，其功能是延緩請(qǐng)求權(quán)的行使或者使請(qǐng)求權(quán)歸于消滅。4，支配權(quán)，指權(quán)利人得直接支配其標(biāo)的的，而具有排他性的權(quán)利。民法的基本原則：私法自治原則誠(chéng)實(shí)信用原則公序良俗原則權(quán)利的行使方式和救濟(jì)方式 公力救濟(jì)：司法機(jī)關(guān)采取救濟(jì)措施保護(hù)權(quán)利人的權(quán)利。主要方法，是權(quán)利人以提起民事訴訟的方式，請(qǐng)求司法機(jī)關(guān)保護(hù)權(quán)利。私力救濟(jì)，是指權(quán)利受到侵害時(shí)，權(quán)利人依靠自身的力量排除侵害，自行恢復(fù)權(quán)利的行為。 自衛(wèi)行為是指自己或者他人的權(quán)利正在受到不法侵害或者危險(xiǎn)的情況下所采取的防衛(wèi)或者避險(xiǎn)行為。（不構(gòu)成侵權(quán)，民事免責(zé)）正當(dāng)防衛(wèi)緊急避險(xiǎn)民事法律關(guān)系：民事法律事實(shí)分為自然事實(shí)和人的行為：人的行

3、為表示行為 法律行為：以意思表示為要素，因意思表示而產(chǎn)生 ，變更或者消滅法律關(guān)系的合法行為，如合同，遺囑準(zhǔn)法律行為：是指當(dāng)事人的意思表示并不能直接引起法律關(guān)系的產(chǎn)生，變更和消滅的法律效果，當(dāng)事人的意思表示之所以產(chǎn)生一定的法律效果是基于法律的直接規(guī)定（意思通知，觀念通知催告權(quán)，情感表示）事實(shí)行為，權(quán)利主體主觀上并未產(chǎn)生，變更，或者消滅法律關(guān)系的意思，而是依照法律規(guī)定引起法律關(guān)系后果的行為。權(quán)利主體：行為能力：自然人獨(dú)立實(shí)施法律行為的資格。即法律認(rèn)可的自然人實(shí)施法律行為的能力，僅承認(rèn)具備一定程度的判斷力的自然人具備行為能力。權(quán)利能力：責(zé)任能力：順帶看一下，不重要法人的概念：具有民事權(quán)利能力和民事行

4、為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織法人的分類：社團(tuán)法人，是指已成員的組合為基礎(chǔ)而設(shè)立的法人。財(cái)團(tuán)法人：以一定的目的財(cái)產(chǎn)作為成立基礎(chǔ)的私法人。法人機(jī)關(guān)，是指依據(jù)法律或者法人章程的規(guī)定，對(duì)內(nèi)管理法人事務(wù)或者對(duì)外代表法人從事民事活動(dòng)的個(gè)人或集體。（法人機(jī)關(guān)作出法人的意思表示，此意思表示獨(dú)立于成員的意思之外）權(quán)利客體目前只學(xué)了有體物的分類主物與從物：在某種法律關(guān)系中相互關(guān)聯(lián)而屬于同一個(gè)人的兩個(gè)獨(dú)立的物，其中一個(gè)是起主導(dǎo)作用的主物，另一個(gè)則是起輔助主物效用的從物，區(qū)別于是從物還是主物的重要成分，例如發(fā)動(dòng)機(jī)就屬于主物汽車的重要成分，備胎則是從物原則上對(duì)主物的處分及于從物原物孳息：乃原物所生之

5、其他收益，天然孳息物的有機(jī)自然出產(chǎn)物以及依物之用法所收獲之出物。法定孳息，因法律關(guān)系（權(quán)利）所得之收益如租金利息法律行為：注意，民事行為是民法通則中的說(shuō)法，以德國(guó)法的理論應(yīng)該是法律行為 但中國(guó)民法上法律行為必須合法，民事行為可合法可非法1，意思表示屬于民事行為的核心要素，是指表意人希望發(fā)生某種法律效果的內(nèi)心意思以一定的方式表現(xiàn)于外部的行為。，法律行為是指以意思表示為要素公民或法人因意思表示產(chǎn)生設(shè)立，變更，終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。2，可撤銷的民事行為是指民事行為雖然已經(jīng)成立并生效，但因?yàn)橐馑急硎静徽鎸?shí)，可以因行為人撤銷權(quán)的行使，使其不發(fā)生效力的民事行為，可撤銷的法律行為在被撤銷前，已發(fā)

6、生效力。（下列情形出現(xiàn)時(shí)可撤銷的民事行為，1，重大誤解，2，顯失公平（暴利行為）3，欺詐，脅迫，趁人之危）絕對(duì)無(wú)效的法律行為是指已經(jīng)成立的，因嚴(yán)重欠缺法律行為的生效要件，在法律上自始，絕對(duì)，當(dāng)然，確定，完全不發(fā)生行為人設(shè)立，變更和終止民事法律關(guān)系的意思表示之效力的民事行為（合同法上規(guī)定合同無(wú)效的情形，1，一方以欺詐，脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益。2，惡意串通，損害國(guó)家，集體或者第三人利益（特定第三人），3，以合法形式掩蓋非法目的，區(qū)別于隱藏行為，合同法此條第三款中只有一個(gè)法律行為，但是隱藏行為可以是若干，4，損害社會(huì)公共利益，即公序良俗做題時(shí)這么用，無(wú)行為能力人實(shí)施的民事行為，限制行為能力

7、人依法不能獨(dú)立實(shí)施的單方行為加脫法行為即行為人通過(guò)規(guī)避法律的禁止性規(guī)定中的效力性規(guī)范如近親不得結(jié)婚，以迂回方法實(shí)現(xiàn)其目的的行為）但是記住合同法規(guī)定的是目的論，無(wú)效應(yīng)該也包含指意思表示的構(gòu)成上存在問(wèn)題）無(wú)效民事行為的后果：自始無(wú)效，確定無(wú)效，當(dāng)然無(wú)效，雖不發(fā)生效力意思所追求之后果，但不妨礙發(fā)生其他后果（損害賠償責(zé)任，締約過(guò)失責(zé)任，不當(dāng)?shù)美颠€責(zé)任，所有物返還責(zé)任）3，區(qū)分原則下：法律行為的分類及其效力負(fù)擔(dān)行為；指雙方當(dāng)事人約定為一定給付的法律行為（有單方行為如捐贈(zèng)遺贈(zèng)和雙方行為如買賣租賃借貸之分）處分行為：直接使權(quán)利發(fā)生變動(dòng)的法律行為，即權(quán)利直接產(chǎn)生移轉(zhuǎn)，限制，或者消滅等法律效果的法律行為（買賣

8、關(guān)系中有兩個(gè)當(dāng)事人，一方當(dāng)事人實(shí)施了兩個(gè)法律行為，對(duì)出賣人來(lái)說(shuō)即簽訂合同的行為和讓與所有權(quán)的行為，交付占有不是法律行為！注意區(qū)分原則，買賣合同即債權(quán)行為和物權(quán)行為之間效力分開，可以買賣合同無(wú)效，物權(quán)行為有效，因?yàn)闃?gòu)成不當(dāng)?shù)美?，其中四種情況中不當(dāng)?shù)美畛Ｒ姡┲Z成行為：是指僅以雙方當(dāng)事人的意思合致為成立要件的法律行為，意思表示合致法律行為成立實(shí)踐行為：除了意思表示合致以外，還必須交付標(biāo)的物作為成立要件的法律行為。不僅要意思合致，還需要交付實(shí)物。有因行為：是指法律行為和原因行為不能相分離并以原因行為為要件的行為，即以原因存在或者合法為有效要件的法律行為。有因行為：財(cái)產(chǎn)給付行為中，以給付原因之存在為必

9、要者。如一般的債權(quán)行為中，債務(wù)人履行債務(wù)系出于對(duì)他方當(dāng)事人為對(duì)待給付的期待。無(wú)因行為：無(wú)因行為即應(yīng)用了區(qū)分原則：財(cái)產(chǎn)給付行為中，不以給付原因之存在為必要者。如處分行為和票據(jù)行為。只考查處分行為本身之效力，不考慮處分行為的目的（原因），但原因的欠缺可能會(huì)導(dǎo)致不當(dāng)?shù)美?。?gòu)成4，法律行為的成立和生效的關(guān)系法律行為的成立要件：行為主體，意思表示，行為標(biāo)的（成立的唯一條件是意思表示合致） 法律行為的生效要件：能夠使法律行為按照意思表示的內(nèi)容發(fā)生法律效果的要件，一般生效要件，一是行為人必須有相應(yīng)的行為能力，二是標(biāo)的確定，可能，合法，妥當(dāng)，三是意思表示健全特別生效要件附條件的法律行為是指行為人以將來(lái)客觀上不

10、確定事實(shí)的成就與否作為法律行為的附款，決定表意行為效力的發(fā)生或者消滅的法律行為。（效力待定狀態(tài)不定）附期限的法律行為，是指當(dāng)事人以將來(lái)確定要發(fā)生的事實(shí)，期限，作為決定法律行為效力發(fā)生或者消滅的依據(jù)，確定到來(lái)的。生效要件和成立要件之間的區(qū)別和聯(lián)系區(qū)別；1，法律行為的成立是權(quán)利主體之間的問(wèn)題，屬于事實(shí)判斷問(wèn)題，法律行為的生效是法律對(duì)法律行為所作出的肯定性評(píng)價(jià)，屬于法律判斷問(wèn)題2，發(fā)生時(shí)間不同，法律行為的成立是法律行為的完成，是判斷法律行為是否生效的前提，法律行為只有在成立之后才談得上是否生效的問(wèn)題3.判斷標(biāo)準(zhǔn)或構(gòu)成要件不同。民事法律行為的成立一半要求當(dāng)事人和意思表示兩項(xiàng)要素：生效要件則包括行為人必

11、須具有相應(yīng)的行為能力，標(biāo)的可能合法確定妥當(dāng)，意思表示健全即無(wú)瑕疵真實(shí)自由。4.效力不同，法律行為成立即生效的，具有法律約束力，其當(dāng)事人應(yīng)受效力意思的約束：雖然法律行為已經(jīng)成立，但是因?yàn)榍啡庇行б鵁o(wú)效和而被撤銷的，雖然也可以依法產(chǎn)生一定的法律后果，但是該法律行為本身不具有約束力。聯(lián)系：法律行為的成立是有效的邏輯前提，同時(shí)法律行為的有效是成立的歸宿5，法律行為生效了解主義（基本不用）下面兩個(gè)是重點(diǎn)發(fā)信主義，表意人已經(jīng)將意思表示置于其控制范圍之外時(shí)即告生效（舉例懸賞廣告的發(fā)布） 到達(dá)主義：以意思表示到達(dá)相對(duì)人或相對(duì)人應(yīng)當(dāng)理解的范圍內(nèi)時(shí)即告生效 6，意思表示的要件、效果意思：行為人追求特定私法后果

12、的內(nèi)心意思，兼具目的意思和法效意思。表示意思（行為意思）：欲將效果意思表達(dá)于外部而為他人所了解的意思。表示行為：將效果意思表達(dá)于外部，使他人能夠了解的行為。 效果意思目的意思追求特定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的效果、 法效意思，希望產(chǎn)生法律上的拘束力意思表示的瑕疵意思與表示不一致 以下全部為當(dāng)前民法通則以及合同法上規(guī)定注意撤銷和撤回的區(qū)別訴訟時(shí)效和除斥期間的區(qū)別訴訟時(shí)效是指權(quán)利人不行使權(quán)利（以致）發(fā)生權(quán)利功效減損的法律效果所經(jīng)過(guò)的法定期間，對(duì)請(qǐng)求權(quán)訴訟時(shí)效屆滿有以下法律后果 1，權(quán)利人的勝訴權(quán)消滅2，義務(wù)人的自愿履行（不存在必然性） 3，時(shí)效利益的拋棄 除斥期間除斥期間指民法對(duì)形成權(quán)行使的時(shí)間限制法律行為

13、的效力，已經(jīng)成立的法律行為因符合法定的生效要件，從而能產(chǎn)生法律上的效力 效力待定的法律行為：（可以經(jīng)追認(rèn)為有效，也可以宣告合同無(wú)效）無(wú)權(quán)處分，無(wú)權(quán)代理，債務(wù)承擔(dān)即債務(wù)的轉(zhuǎn)讓，限制行為能力人所實(shí)施的依法不能獨(dú)立實(shí)施的法律行為，欺詐，脅迫，趁人之危代理行為的概念是指代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)以本人的名義，向第三人為意思表示或者受領(lǐng)意思表示而直接產(chǎn)生對(duì)本人的法律效力的法律行為。代理制度：代理的要件；代理人須依照代理權(quán)行為：代理權(quán)限（本質(zhì)上系一種資格和地位）。代理須以本人名義進(jìn)行：大陸法系民法以顯名代理為原則。（隱名代理：代理雖未以本人名義為法律行為，而實(shí)際上有代理之意思，且為相對(duì)人所明知或可知者，亦發(fā)生

14、代理的效果）區(qū)別于行記代理的行為應(yīng)為法律行為（限于財(cái)產(chǎn)行為ft）：僅財(cái)產(chǎn)性的法律行為才有代理之可能。 代理行為直接對(duì)本人被代理人生效：大陸法系民法以直接代理為原則。區(qū)別于代表中效果歸于法人成立要件：1，以本人（被代理人）的名義2，代理人向第三人為意思表示或者受領(lǐng)意思表示的行為成立要件：1，財(cái)產(chǎn)法律行為，注意法律行為是合法的，不可以是事實(shí)行為，也不可以是侵權(quán)行為 2，代理人獲得本人的授權(quán)3，代理人具有相應(yīng)的行為能力有權(quán)代理：法定代理：法律的規(guī)定意定代理：當(dāng)事人的授權(quán)顯名代理：表明被代理人并以其名義實(shí)施的代理。隱名代理（行記）：不明示被代理人并且不以其名義實(shí)施的代理。合同法第402條：受托人以自己

15、的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時(shí)知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外。區(qū)別于行記，居間與居間（中介的比較）所謂居間，是指居間人向委托人報(bào)告訂立合同的機(jī)會(huì)或者提供訂立合同的媒介服務(wù)，有瑕疵的授權(quán)行為的法律本人因受代理人或第三人欺詐而授予代理權(quán)的，原則上本人均得主張撤銷授權(quán)行為。代理權(quán)授權(quán)不明的法律責(zé)任：委托授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)對(duì)第三人承擔(dān)責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。代理人與相對(duì)人惡意串通：代理人和第三人惡意串通，損害被代理人利益的，由代理人和第三人負(fù)代理權(quán)的濫用：2，自己代理，雙方代理，即自己代理自己，已代理相對(duì)人3，代理人與第三人惡意串通代理權(quán)的消滅1，代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成2，代理人辭去委托或者本人撤銷委托3，代理人死亡4，代理人