注會經(jīng)濟法個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)法律制度1

1、第二章 個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)法律制度本章考情分析在最近3年的考試中，本章的平均分值為6分，2010年的分值為2.5分，2007年的案例分析題。本章考點不多，大部分考點需要考生準確理解，復習難度不大?？忌鷳炀氄莆沼邢藓匣锲髽I(yè)中普通合伙人和有限合伙人的區(qū)別，適當關(guān)注案例分析題。2011年教材對本章內(nèi)容進行了幾處刪減，但對考生的復習基本沒有影響，在此不再贅述。最近3年題型題量分析題 型2008年2009年2010年單選題3題3分2題2分1題1分多選題3題3分3題4.5分1題1.5分判斷題2題2分合 計8題8分5題6.5分2題2.5分歷年試題涉及的主要考點考 點年份/題型個人獨資企業(yè)的設立條件20

2、09年原制度單選題、2009年新制度多選題個人獨資企業(yè)的事務管理2000年案例分析題、2001年單選題、2004年單選題個人獨資企業(yè)的解散和清算2001年多選題、2003年多選題、2006年單選題、2010年單選題合伙事務執(zhí)行的決議辦法2007年案例分析題合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系2007年案例分析題合伙企業(yè)的債務清償2005年多選題合伙人的債務清償2004年多選題、2009年原制度單選題退伙2005年單選題、2009年原制度多選題財產(chǎn)繼承2008年多選題、2009年新制度單選題特殊的普通合伙企業(yè)2008年單選題有限合伙企業(yè)2007年案例分析題、2008年單選題、2009年原制度單選題、2009年

3、新制度多選題、2010年多選題合伙企業(yè)的解散和清算2009年新制度單選題、2009年新制度多選題考試大綱測試內(nèi)容能力等級1個人獨資企業(yè)法律制度（1）個人獨資企業(yè)的基本理論（2）個人獨資企業(yè)的設立（3）個人獨資企業(yè)的投資人和事務管理（4）個人獨資企業(yè)的權(quán)利和工商管理（5）個人獨資企業(yè)的解散和清算2合伙企業(yè)法律制度（1）合伙企業(yè)的基本理論（2）普通合伙企業(yè)（3）有限合伙企業(yè)（4）合伙企業(yè)的解散和清算112221333第一節(jié) 個人獨資企業(yè)法律制度一、個人獨資企業(yè)的性質(zhì)1個人獨資企業(yè)不具有法人資格，也無獨立承擔民事責任的能力。但個人獨資企業(yè)是獨立的民事主體，可以自己的名義從事民事活動。（P33）【解釋

4、】投資人甲投資設立A個人獨資企業(yè)，A企業(yè)與B銀行簽訂10萬元的借款合同。在簽訂借款合同時，應當以A企業(yè)的名義，因為個人獨資企業(yè)是獨立的民事主體，可以自己的名義從事民事活動。銀行貸款到期后，如果以A企業(yè)的全部財產(chǎn)仍不能償還時，則投資人甲應當以其個人的其他財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任，因為個人獨資企業(yè)無獨立承擔民事責任的能力。 2個人獨資企業(yè)的分支機構(gòu)的民事責任由設立該分支機構(gòu)的個人獨資企業(yè)承擔。（P35）【解釋】個人獨資企業(yè)分支機構(gòu)的民事責任由個人獨資企業(yè)承擔，但個人獨資企業(yè)自己無獨立承擔民事責任的能力，當企業(yè)的全部財產(chǎn)不足以清償?shù)狡趥鶆諘r，投資人應當承擔無限責任。 二、個人獨資企業(yè)的設立條件（P

5、33）1投資人（1）投資人只能是自然人，不包括法人。（2）投資人只能是具有中國國籍的自然人，不包括港、澳、臺同胞（港、澳、臺同胞設立的企業(yè)為外資企業(yè)）。（3）國家公務員、黨政機關(guān)領(lǐng)導干部、法官、檢察官、警官、商業(yè)銀行工作人員等，不得投資設立個人獨資企業(yè)。 2企業(yè)名稱個人獨資企業(yè)的名稱中不能出現(xiàn)“有限”、“有限責任”或者“公司”字樣。3有投資人申報的出資（1）投資人可以用貨幣出資，也可以用實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，但不能以“勞務”出資。（2）投資人可以個人財產(chǎn)出資，也可以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資。投資人在申請企業(yè)設立時，明確以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應當依法以家庭共有財

6、產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任?！窘忉?】（1）如果投資人在申請企業(yè)設立登記時，明確以“個人財產(chǎn)”出資的，僅以“個人財產(chǎn)”對企業(yè)債務承擔無限責任，與家庭共有財產(chǎn)沒有關(guān)系；（2）如果投資人在申請企業(yè)設立登記時，明確以“家庭共有財產(chǎn)”出資的，必須以“家庭共有財產(chǎn)”對企業(yè)債務承擔無限責任；（3）投資人可以家庭共有財產(chǎn)出資，但不能用家庭其他成員的財產(chǎn)作為個人出資；（4）如果投資人在申請企業(yè)設立登記時，以“家庭共有財產(chǎn)”出資的，應當在申請書中注明；未注明的，視為以“個人財產(chǎn)”出資。 【解釋2】個人獨資企業(yè)沒有“最低注冊資本”的法定要求。4有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件5有必要的從業(yè)人員【解釋】個人獨

7、資企業(yè)沒有“企業(yè)章程”的法定要求?！纠}1·單選題】自然人甲擬設立個人獨資企業(yè)。下列表述中，符合個人獨資企業(yè)法律制度規(guī)定的是（ ）。（2009年）A該個人獨資企業(yè)名稱中可以使用“公司”字樣，但是不得使用“有限”或者“有限責任”字樣B甲只能以其個人財產(chǎn)投資，不得以其家庭共有財產(chǎn)出資C甲可以根據(jù)業(yè)務需要，申請設立個人獨資企業(yè)的分支機構(gòu)D設立后的個人獨資企業(yè)可以依法申請貸款，但不能取得土地使用權(quán)【答案】C【解析】（1）選項A：個人獨資企業(yè)的名稱中不能出現(xiàn)“有限”、“有限責任”或者“公司”字樣；（2）選項B：投資人可以個人財產(chǎn)出資，也可以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資；（3）選項D：個人獨資企業(yè)可

8、以依法取得土地使用權(quán)?！纠}2·多選題】下列有關(guān)個人獨資企業(yè)設立條件的表述中，符合個人獨資企業(yè)法律制度規(guī)定的有（ ）。（2009年）A投資人為一個自然人，且為中國公民B有合法的企業(yè)名稱C有企業(yè)章程D有投資人申報的出資【答案】ABD【解析】選項C：個人獨資企業(yè)沒有“企業(yè)章程”的法定要求。三、個人獨資企業(yè)的事務管理投資人可以自行管理企業(yè)事務，也可以委托或者聘用他人負責企業(yè)的事務管理。1內(nèi)部限制（P35）（1）個人獨資企業(yè)的投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。（2）投資人委托或者聘用的人員管理個人獨資企業(yè)事務時違反雙方訂立的合同，給投資人造成損失的，應當承擔民事賠

9、償責任?！窘忉尅靠忌枰智鍖?nèi)、對外的效力：（1）對外不得對抗善意第三人；（2）在企業(yè)內(nèi)部應當承擔賠償責任?！鞠嚓P(guān)鏈接1】合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意的第三人。【相關(guān)鏈接2】法人的法定代表人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。 【例題·單選題】個人獨資企業(yè)投資人甲聘用乙管理企業(yè)事務，同時對乙的職權(quán)予以限制，凡是乙對外簽訂標的額超過1萬元的合同，必須經(jīng)甲同意。某日，乙未經(jīng)甲同意與善意第三人丙簽訂了一份標的額為2萬元的買賣合同。根據(jù)個人獨資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于該合同效力的表述中，正確的是（

10、 ）。（2001年）A該合同為有效合同，但如果給甲造成損害，由乙承擔民事賠償責任B該合同為無效合同，但如果給甲造成損害，由乙承擔民事賠償責任C該合同為可撤銷合同，甲可請求人民法院予以撤銷D該合同為效力待定合同，經(jīng)甲追認后有效【答案】A2法定限制（P36）（法律對受托人職權(quán)的限制）（1）不得擅自以企業(yè)財產(chǎn)提供擔保；（2）未經(jīng)投資人同意，不得從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務；（3）未經(jīng)投資人同意，不得同本企業(yè)訂立合同或者進行交易；（4）未經(jīng)投資人同意，不得擅自將企業(yè)商標或者其他知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人使用。 【例題1·單選題】甲投資設立乙個人獨資企業(yè)，委托丙管理企業(yè)事務，授權(quán)丙可以決定10萬元以下的交

11、易。丙以乙個人獨資企業(yè)的名義與丁公司訂立合同，將乙個人獨資企業(yè)的商標以15萬元的價格轉(zhuǎn)讓給丁公司。甲得知后表示反對，由此發(fā)生爭議。根據(jù)個人獨資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（ ）。A該合同有效，丁公司有權(quán)使用該商標B丙僅有權(quán)決定10萬元以下的合同，該合同無效C如果甲不能向丁公司出示給丙的授權(quán)委托書，則甲應當履行該合同D該合同未經(jīng)投資人甲同意，屬于無效合同【答案】D【解析】未經(jīng)投資人同意，個人獨資企業(yè)的事務管理人不得擅自將企業(yè)商標或者其他知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人使用；這是對個人獨資企業(yè)事務管理人的法定限制，與授權(quán)從事交易的額度無關(guān)?！纠}2·多選題】萬某因出國留學將自己的個人獨資企

12、業(yè)委托陳某管理，并授權(quán)陳某在5萬元以內(nèi)的開支和50萬元以內(nèi)的交易可自行決定。假設第三人對此授權(quán)不知情，則陳某在受托期間實施的下列行為中，屬于法律禁止或無效的有（ ）。A未經(jīng)萬某同意與某公司簽訂交易額為100萬元的合同B未經(jīng)萬某同意將自己的房屋以1萬元出售給本企業(yè)C未經(jīng)萬某同意向某電視臺支付廣告費8萬元D未經(jīng)萬某同意將企業(yè)的商標有償轉(zhuǎn)讓【答案】BD【解析】（1）選項AC涉及的行為有效：投資人對受托人職權(quán)的內(nèi)部限制，不得對抗善意第三人；（2）選項BD：未經(jīng)投資人同意，受托人不得同本企業(yè)進行交易或者將企業(yè)商標轉(zhuǎn)讓。四、個人獨資企業(yè)的解散和清算（P37P38）1清算人投資人可以自行清算或者由債權(quán)人申請

13、人民法院指定清算人進行清算?！窘忉?】“投資人”可以自行清算，不包括受托人、投資人的繼承人?！窘忉?】債權(quán)人不能直接清算，只能申請人民法院指定清算人。 【例題·單選題】林某以個人財產(chǎn)出資設立一個人獨資企業(yè)，聘請陳某管理該企業(yè)事務。林某病故后，因企業(yè)負債較多，林某的妻子作為唯一繼承人明確表示不愿繼承該企業(yè)，該企業(yè)只得解散。根據(jù)個人獨資企業(yè)法律制度的規(guī)定，關(guān)于該企業(yè)清算人的下列表述中，正確的是（ ）。A由陳某進行清算B由林某的妻子進行清算C由債權(quán)人進行清算D由債權(quán)人申請法院指定清算人進行清算【答案】D2債權(quán)申報期限債權(quán)人應當在接到通知之日起30日內(nèi)，未接到通知的債權(quán)人應當在公告之日起“6

14、0日”內(nèi)，向投資人申報債權(quán)。3財產(chǎn)的清償順序（1）所欠職工工資和社會保險費用；（2）所欠稅款；（3）其他債務。個人獨資企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務的，投資人應當以其個人的其他財產(chǎn)予以清償?！窘忉尅糠梢?guī)定沒有涉及“清算費用”，職工工資應作為第一順位清償。4個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務仍應承擔償還責任，但債權(quán)人在“5年”內(nèi)未向債務人提出償債要求的，該責任消滅?！纠}1·單選題】張某于2003年3月設立乙個人獨資企業(yè)。2003年5月，乙企業(yè)與甲公司簽訂一份買賣合同，根據(jù)合同約定，乙企業(yè)應于2003年8月15日前支付給甲公司貨款15萬元，但乙企業(yè)一直未支付該款項。20

15、04年1月乙企業(yè)解散。2006年5月1日，甲公司要求張某償還上述15萬元債務，遭到張某的拒絕。根據(jù)個人獨資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（ ）。A因乙企業(yè)已經(jīng)解散，甲公司的債權(quán)已經(jīng)消滅B甲公司可以要求張某以其個人財產(chǎn)承擔15萬元的債務C甲公司請求張某償還債務已超過訴訟時效，其請求不能得到支持D甲公司請求張某償還債務的期限應于2006年1月屆滿【答案】B【解析】（1）債權(quán)人甲公司對債務人乙企業(yè)的訴訟時效期間為2003年8月15日2005年8月15日，由于乙企業(yè)于2004年1月解散，債權(quán)人甲公司只能找投資人張某；（2）債權(quán)人甲公司應當自乙企業(yè)解散之日起5年內(nèi)找張某，否則其債權(quán)消滅；（3）

16、只要債權(quán)人甲公司在2009年1月前找張某，張某就應當承擔清償責任。在本題中，甲公司在2006年5月1日要求張某承擔清償責任，張某拒絕，則甲公司可以對張某提起訴訟，訴訟時效期間為2006年5月1日2008年5月1日。 【例題2·多選題】張先生在談論個人獨資企業(yè)法的有關(guān)規(guī)定時講到以下內(nèi)容，其中正確的有（ ）。（2003年）A設立個人獨資企業(yè)時，投資人可以個人財產(chǎn)出資，也可以家庭其他成員的財產(chǎn)作為個人出資B個人獨資企業(yè)可以設立分支機構(gòu)C個人獨資企業(yè)解散時，可由投資人自行清算，也可由債權(quán)人申請人民法院指定清算人進行清算D個人獨資企業(yè)解散清償債務時，所欠職工工資和社會保險費用應作為第一順序清償

17、【答案】BCD【解析】（1）選項A：個人獨資企業(yè)的投資人可以個人財產(chǎn)出資，也可以“家庭共有財產(chǎn)”出資，但不能以家庭其他成員的個人財產(chǎn)出資；（2）選項D：個人獨資企業(yè)在解散清算時，沒有清算費用的規(guī)定。【例題3·單選題】甲以個人財產(chǎn)出資設立個人獨資企業(yè)。該企業(yè)因經(jīng)營不善被解散，其財產(chǎn)不足以清償所負債務。對于尚未清償?shù)膫鶆?，下列表述中，符合個人獨資企業(yè)法律制度規(guī)定的是（ ）。（2010年）A甲不再清償B甲應以個人的其他財產(chǎn)予以清償，仍不足清償?shù)?，則不再清償C甲應以家庭共有財產(chǎn)予以清償，仍不足清償?shù)模瑒t不再清償D甲應以個人的其他財產(chǎn)予以清償，但債權(quán)人在該企業(yè)解散后5年內(nèi)未提出償債請求的，則不

18、再清償【答案】D【解析】（1）個人獨資企業(yè)的投資人應承擔無限責任，選項AB錯誤；（2）個人財產(chǎn)出資設立的個人獨資企業(yè)，與家庭共有財產(chǎn)無關(guān)，選項C錯誤。五、民事賠償責任的優(yōu)先執(zhí)行（P38）違反個人獨資企業(yè)法的規(guī)定，應當承擔民事賠償責任和繳納罰金、罰款，其財產(chǎn)不足以同時支付的，或者被判處沒收財產(chǎn)的，應當首先承擔民事賠償責任。【相關(guān)鏈接1】合伙企業(yè)違反合伙企業(yè)法的規(guī)定，應當承擔民事賠償責任和繳納罰款、罰金的，其財產(chǎn)不足以支付時，先承擔民事賠償責任?！鞠嚓P(guān)鏈接2】公司違反公司法的規(guī)定，應當承擔民事賠償責任和繳納罰款、罰金的，其財產(chǎn)不足以支付時，先承擔民事賠償責任?！鞠嚓P(guān)鏈接3】上市公司違反證券法的規(guī)定

19、，應當承擔民事賠償責任和繳納罰金、罰款，其財產(chǎn)不足以同時支付的，應當首先承擔民事賠償責任。第二節(jié) 合伙企業(yè)法律制度【解釋1】合伙企業(yè)分為普通合伙企業(yè)（其中包括特殊的普通合伙企業(yè)）和有限合伙企業(yè)?！窘忉?】普通合伙企業(yè)的特征是“所有”：“所有的合伙人”（不論出資形式、不論自己是否執(zhí)行企業(yè)事務）對“所有的企業(yè)債務”均承擔無限連帶責任。 【解釋3】特殊的普通合伙企業(yè)的特征是“先看債務再找人”：（1）一般的企業(yè)債務，“所有的合伙人”承擔無限連帶責任；（2）某一個合伙人因故意或者重大過失引起的企業(yè)債務，由該合伙人承擔無限責任，其他合伙人只承擔有限責任。 【解釋4】有限合伙企業(yè)的特征是“先找人再確定責任”

20、：（1）普通合伙人應當對所有的企業(yè)債務承擔無限連帶責任；（2）有限合伙人對企業(yè)債務只承擔有限責任。 一、普通合伙企業(yè)1合伙企業(yè)的設立（P40P41）（1）合伙人【解釋1】合伙人為自然人的，應當具有完全民事行為能力?！窘忉?】合伙人可以是自然人，也可以是法人或者其他組織；但個人獨資企業(yè)的投資人只能是自然人?！窘忉?】國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人，但可以成為有限合伙人。 （2）出資合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，普通合伙人也可以用勞務出資?！窘忉尅恐挥衅胀ê匣锶丝梢詣趧粘鲑Y，有限合伙人不得以勞務出資。合伙人以勞務

21、出資的，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明?！窘忉尅亢匣锲髽I(yè)沒有注冊資本的法定要求，合伙人可以分期繳付出資。2合伙企業(yè)財產(chǎn)（P44）（1）對內(nèi)轉(zhuǎn)讓普通合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應當通知其他合伙人。（2）對外轉(zhuǎn)讓除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)?！窘忉尅繉ν廪D(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額時，先看合伙協(xié)議是否另有約定（愛怎么約定就怎么約定）；合伙協(xié)議未約定的，法律才規(guī)定必須經(jīng)其他合伙人一致同意。（3）出質(zhì)普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他

22、合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任?！窘忉尅科胀ê匣锶艘云湄敭a(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意，這是法律的強制性規(guī)定，合伙協(xié)議不得作出與此相矛盾的約定?！景咐考?、乙、丙投資設立一個普通合伙企業(yè)。甲個人向丁借款10萬元，未經(jīng)其他合伙人乙、丙同意，甲以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額質(zhì)押給債權(quán)人丁。在本題中，由于普通合伙人甲的出質(zhì)行為未經(jīng)其他合伙人一致同意，即使丁屬于善意第三人，該出質(zhì)行為照樣無效，由此給善意第三人丁造成損失的，由甲向丁承擔賠償責任。3合伙企業(yè)的事務執(zhí)行（P46P47）（1）普通合伙人的權(quán)利各合伙人無論其出資多少，都

23、有權(quán)平等享有執(zhí)行合伙事務的權(quán)利。不執(zhí)行合伙事務的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務合伙人執(zhí)行合伙事務的情況。合伙人有權(quán)查閱合伙企業(yè)會計賬簿等財務資料。受委托執(zhí)行合伙事務的合伙人不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定執(zhí)行事務的，其他合伙人可以決定撤銷該委托。 （2）普通合伙人的義務普通合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務?！窘忉尅窟@是法律的強制性規(guī)定，合伙協(xié)議不得作出與此相矛盾的約定除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易?！窘忉尅科胀ê匣锶艘话闱闆r下“不能”同本合伙企業(yè)進行交易，除非合伙協(xié)議事先“明確可以”或者經(jīng)全體合伙人一致同意?！鞠嚓P(guān)鏈接】合伙人違反合