建設工程合同管理

1、第二章 建設工程合同管理一、 建設工程合同的概念建設工程合同是承包人進行工程建設，發(fā)包人支付工程款的合同包括工程勘察、設計、施工合同等。建設工程實施監(jiān)理的委托人應當與監(jiān)理人采用書面形式訂立委托合同。一、 建設工程合同管理是工程項目管理的核心合同管理制的基本內容是：建設工程的勘察、設計、施工、材料設備采購和建設工程監(jiān)理都要依法訂立合同。各類合同都要有明確的質量要求、履約擔保和違約處罰條款.違約方要承擔相應的法律責任。二、 建設工程合同管理的方法（一） 嚴格執(zhí)行建設工程合同管理法律、法規(guī)（二） 普及相關法律知識,培訓合同管理人才（三） 建立合同管理機構，配備合同管理人員（四） 建立合同管理目標制度

2、（五） 推行合同示范文本制度推行合同示范文本制度,一方面有助于當事人了解、掌握有關法律、法規(guī),使具體實施項目的建設工程合同符合法律法規(guī)的要求,有利于行政管理機關對合同的監(jiān)督，有助于仲裁機構或者人民法院及時裁判糾紛,維護當事人的利益。使用標準化的范本簽訂合同,對完善建設工程合同管理制度起到了極大的推動作用。第二節(jié) 建設工程合同管理法律基礎一、 合同法律關系（一） 合同法律關系的構成1。 合同法律關系的概念合同法律關系包括合同法律關系主體、合同法律關系客體、合同法律關系內容，改變其中的任何一個要素就改變了原來設定的法律關系。2。 合同法律關系主體(1)自然人（2)法人法人應當具備以下條件：A依法成

3、立；B有必要的財產或者經費;C有自己的名稱、組織機構和場所;D能夠獨立承擔民事責任.法人可以分為企業(yè)法人和非企業(yè)法人兩大類。非企業(yè)法人包括行政法人、事業(yè)法人、社團法人.（1） 其他組織法人以外的其他組織也可以稱為合同法律關系主體，主要包括:法人的分支機構,不具備法人資格的聯(lián)營體,合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)等。1. 合同法律關系的客體 （1）物 (2)行為 （3）智力成果4、合同法律關系內容合同法律關系的內容是指合同約定和法律規(guī)定的權利和義務.合同法律關系的內容是合同的具體要求,決定了合同法律關系的性質，它是連接主體的紐帶。（二） 代理關系1. 代理的概念和特征代理是代理人在代理權限內，以被代理人的

4、名義實施的、其民事責任由被代理人承擔的法律行為。代理有以下特征：（1） 代理人必須在代理權限范圍內實施代理行為（2） 代理人以被代理人的名義實施代理行為（3） 代理人在被代理人的授權范圍內獨立地表現(xiàn)自己的意志（4） 被代理人對代理行為承擔民事責任.2、代理的種類以代理權產生的依據不同，可將代理分為委托代理、法定代理和指定代理.委托代理,是基于被代理人對代理人的委托授權行為而產生的代理。超出授權范圍的行為則應當由行為人自己承擔責任。第三節(jié) 合同法律制度1. 合同形式的概念和分類合同的形式可分為數(shù)碼形式、口頭形式和其他形式.其他形式則包括公證、審批、登記等形式。3、 合同的內容合同法規(guī)定了合同一般

5、應當包括的條款：（1） 當事人的名稱或者姓名和住所（2） 標的（3） 數(shù)量（4） 質量（5） 價款或者報酬（6） 履行的期限、地點和方式（7） 違約責任（8） 解決爭議的方法三、 格式條款格式條款是指當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)調即采用的條款。格式條款又稱為標準條款。在格式條款與非格式條款不一致時，應當采用非格式條款。四、 合同的效力（一） 合同生效應當具備的條件1. 當事人具有相應的民事權利能力和民事行為能力在建設工程合同中，合同當事人一般都應當具有法人資格,并且承包人還應當具有相應的資質等級,否則,當事人就不具有相應的民事權利能力和民事行為能力，訂立的建設工程合同

6、無效.2. 意思表示真實意思表示真實是合同的生效條件而非合同的成立條件.3不違反法律或者社會公共利益七、無效合同（一）無效合同的概念無效合同是指當事人違反了法律規(guī)定的條件而訂立的，國家不承認其效力，不給予法律保護的合同。無效合同從訂立之時起就沒有法律效力，不論合同履行到什么階段，合同被確認無效后,這種無效的確認要溯及到合同訂立時。1. 無效合同（1） 一方以欺詐、脅迫的手段訂立,損耗國家利益的合同（2） 惡意串通、損害國家、集體或第三人利益的合同（3） 以合法形式掩蓋非法目的的合同（4） 損壞社會公共利益；（5） 違反法律行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同（二） 無效合同的確認 無效合同的確認權歸人民

7、法院或者仲裁機構，合同當事人或其他任何機構均無權認定合同無效。九、 合同的履行（一)合同履行的概念合同履行，是指合同各方當事人按照合同的規(guī)定,全面履行各自的義務，實現(xiàn)各自的權利，使各方的目的得以實現(xiàn)的行為。1. 全面履行的原則當事人應當按照約定全面履行自己的義務。即合同約定的標的、價款、數(shù)量、質量、地點期限、方式等全面履行各自的義務。按照約定履行自己的義務，既包括全面履行義務，也包括正確適當履行合同義務。（1） 質量要求不明的,按照國家標準、行業(yè)標準履行，沒有國家、行業(yè)標準的,按通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。作為建設工程合同中的質量標準,大多是強制性的國家標準，因此，當事人的約定不能

8、低于國家標準.（6） 履行費用的負擔不明確的,由履行義務一方承擔。如果執(zhí)行政府定價或政府指導價的，在合同約定的交付期限內政府價格調整時，按照交付時的價格計價.逾期交付標的物的,遇價格上漲時按原價格執(zhí)行;遇價格下降時按新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期交付款的,遇價格上漲時按新價格執(zhí)行;遇價格下降時按原價格執(zhí)行.2. 誠實信用原則第四節(jié) 建設工程委托監(jiān)理合同（一） 建設工程委托監(jiān)理合同的概念建設工程委托監(jiān)理合同簡稱監(jiān)理合同,是委托人與監(jiān)理人就委托的工程項目管理內容簽訂的明確雙方權利、義務的協(xié)議。監(jiān)理合同是委托合同的一種。委托監(jiān)理合同的標的是服務。二、 監(jiān)理合同的履行（一） 監(jiān)理人應完成的監(jiān)理工作

9、雖然監(jiān)理合同的專用條款內注明了委托的監(jiān)理工作的范圍和內容，但從工作性質而言屬于正常的監(jiān)理工作。作為監(jiān)理人必須履行的合同義務，除了正常工作之外，還應包括附加監(jiān)理工作和額外監(jiān)理工作。第五節(jié) 建設工程施工合同管理（一） 建設工程施工合同的概念建設工程施工合同是發(fā)包人與承包人就完成具體工程項目的建筑施工、設備安裝、設備調試、工程保修等工作內容,確定雙方權利和義務的協(xié)議。建設工程施工合同的標的是建筑產品。（一） 建設工程施工合同范本施工合同范本由協(xié)議書、通用條款、專用條款三部分組成并附有三個附件.3. 附件。范本中為使用者提供了“承包人承攬工程項目一覽表”、“發(fā)包人供應材料、設備一覽表和“房屋建筑工程質

10、量保修書三個標準化附件,如果具體項目的實施為包工包料承包，則可以不使用發(fā)包人供應材料設備表。（二） 對雙方有約束力的合同文件1. 合同文件的組成（1） 訂立合同時 已形成的文件A施工合同協(xié)議書B中標通知書C投標書及附件D施工合同專用條款E施工合同通用條款F標準、規(guī)范及有關技術文件G圖紙H工程量清單I工程報價單或預算書（2） 合同履行過程中，雙方有關工程洽談、變更等書面協(xié)議或文件也構成對雙方有約束力的合同文件，將其視為協(xié)議書的組成部分。2. 對合同文件的優(yōu)先解釋次序通用條款規(guī)定，上述合同文件原則上應能夠互相解釋、互相說明.但當合同文件中出現(xiàn)含糊不清或不一致時，上面各個文件的序號就是合同的優(yōu)先解釋

11、順序.（三） 對施工質量的監(jiān)督管理（3） 不符合質量要求的處理不論何時，工程師一經發(fā)現(xiàn)質量達不到約定標準的工程部分，均可要求承包人返工.承包人應當按照工程師的要求進行返工，直到符合約定標準,因承包人的原因達不到約定標準，由承包人承擔返工費用,工期不予順延。因發(fā)包人的原因達不到約定標準,由發(fā)包人承擔返工的追加合同價款,工期相應順延。（四） 隱蔽工程與重新檢驗3. 重新檢驗無論工程師是否參加了驗收，當其對某部分的工程質量有懷疑,均可要求承包人對已經隱蔽的工程進行重新檢驗.重新檢驗表明質量合格，發(fā)包人承擔由此發(fā)生的全部追加合同價款，賠償承包人損失，并相應順延工期;檢驗不合格，承包人承擔發(fā)生的全部費用，工期不予順延.第六節(jié) 建設工程施工索賠一、 建設工程施工索賠概述（一） 施工索賠的概念索賠是當事人在合同實施工程中根據法律、合同規(guī)定及慣例對不應由自己承擔責任的任何情況造成的損失向合同另一方當事人提出給予賠償或補償要求的行為。在施工階段索賠發(fā)生較多。不僅承包人可以向發(fā)包人索賠，發(fā)包人同樣也可以向承包人索賠.只有實際發(fā)生經濟損失或者權利損害，一方才能向對方索賠.索賠是一種未經對方確認的單方行為,索賠