第二章__電子合同法

1、1引入案例：引入案例： 衡陽木制品加工廠訴景榮實業(yè)有限公司衡陽木制品加工廠訴景榮實業(yè)有限公司 原告：衡陽木制品加工廠原告：衡陽木制品加工廠 被告：景榮實業(yè)有限公司被告：景榮實業(yè)有限公司 景榮實業(yè)有限公司利用已經(jīng)注冊的電子郵箱（景榮實業(yè)有限公司利用已經(jīng)注冊的電子郵箱（E-mail：）給衡陽木制品加工廠（也注冊了電子）給衡陽木制品加工廠（也注冊了電子郵箱郵箱E-mail：h-）發(fā)出要求購買其廠）發(fā)出要求購買其廠生產(chǎn)的辦公家具的電子郵件一份，電子郵件中明確了如下生產(chǎn)的辦公家具的電子郵件一份，電子郵件中明確了如下內(nèi)容：內(nèi)容： (1)需要辦公桌需要辦公桌8張，椅子張，椅子16張；張； (2)要求在要求在

2、3月月12日之前，將貨送至景榮實業(yè)有限公司；日之前，將貨送至景榮實業(yè)有限公司； (3)總價格，不高于總價格，不高于15 000元。元。 電子郵件還對辦公桌椅的尺寸、式樣、顏色作了說明，電子郵件還對辦公桌椅的尺寸、式樣、顏色作了說明，并附了樣圖。并附了樣圖。2 當(dāng)天下午當(dāng)天下午3時時35分分18秒，衡陽木制品加工廠也秒，衡陽木制品加工廠也以電子郵件回復(fù)景榮實業(yè)有限公司，對景榮實業(yè)以電子郵件回復(fù)景榮實業(yè)有限公司，對景榮實業(yè)有限公司的全部要求認(rèn)可。有限公司的全部要求認(rèn)可。 為對景榮實業(yè)有限公司負(fù)責(zé)起見，為對景榮實業(yè)有限公司負(fù)責(zé)起見，3月月6日衡陽日衡陽木制品加工廠還專門派人到景榮實業(yè)有限公司作木制品

3、加工廠還專門派人到景榮實業(yè)有限公司作了確認(rèn)，但雙方都沒有簽署任何書面文件。了確認(rèn)，但雙方都沒有簽署任何書面文件。 3 3月月11日，衡陽木制品加工廠將上述桌椅送至景榮實日，衡陽木制品加工廠將上述桌椅送至景榮實業(yè)有限公司。由于景榮實業(yè)有限公司已于業(yè)有限公司。由于景榮實業(yè)有限公司已于10日以日以11000元元的價格購買了一家工廠生產(chǎn)的辦公桌椅，就以雙方?jīng)]有簽的價格購買了一家工廠生產(chǎn)的辦公桌椅，就以雙方?jīng)]有簽署書面合同為由拒收。署書面合同為由拒收。 雙方協(xié)商不成，雙方協(xié)商不成，3月月16日衡陽木制品加工廠起訴至法院，日衡陽木制品加工廠起訴至法院，要求法院受理并給予妥善處理。在庭審中，雙方對用電子要求

4、法院受理并給予妥善處理。在庭審中，雙方對用電子郵件方式買賣辦公桌椅及衡陽木制品加工廠去人確認(rèn)、郵件方式買賣辦公桌椅及衡陽木制品加工廠去人確認(rèn)、3月月11日送貨上門等均無異議。日送貨上門等均無異議。v爭議的焦點：爭議的焦點：電子合同的效力問題。電子合同的效力問題。 4 根據(jù)我國根據(jù)我國合同法合同法第十三條規(guī)定：第十三條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合當(dāng)事人訂立合同，采取同，采取要約、承諾要約、承諾方式。方式。” 是指當(dāng)事人希望和他人訂立合同的意思表示。是指當(dāng)事人希望和他人訂立合同的意思表示。 是指受要約人同意要約人要約的意思表示。是指受要約人同意要約人要約的意思表示。 當(dāng)要約人發(fā)出要約，受要約人對要約作出承

5、諾，說明當(dāng)要約人發(fā)出要約，受要約人對要約作出承諾，說明當(dāng)事人意思表示一致，合同即正式成立。當(dāng)事人意思表示一致，合同即正式成立。 5第二章第二章 電子合同法電子合同法v第一節(jié)第一節(jié) 電子合同概述電子合同概述v第二節(jié)第二節(jié) 電子合同的成立電子合同的成立v第三節(jié)第三節(jié) 電子合同的生效電子合同的生效v第四節(jié)第四節(jié) 電子合同的履行與違約電子合同的履行與違約v第五節(jié)第五節(jié) 網(wǎng)絡(luò)貸款網(wǎng)絡(luò)貸款6第一節(jié)第一節(jié) 電子合同概述電子合同概述v一、電子合同的概念一、電子合同的概念v二、合同成立的要素二、合同成立的要素v三、電子合同的不足三、電子合同的不足v四、電子合同的分類四、電子合同的分類v五、等同原則五、等同原則7

6、一、電子合同的概念一、電子合同的概念v1、是平等主體的自是平等主體的自然人、法人、其他組織之然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 當(dāng)事人訂立合同，有當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其書面形式、口頭形式和其他形式。他形式。 8v2、是平等主體之間以數(shù)據(jù)電文是平等主體之間以數(shù)據(jù)電文的形式達(dá)成的，設(shè)立、變更、終止民事的形式達(dá)成的，設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 數(shù)據(jù)電文，是指以電子手段、光學(xué)手?jǐn)?shù)據(jù)電文，是指以電子手段、光學(xué)手段或類似手段生成、發(fā)送、接收或儲存段或類似手段生成、發(fā)送、接收或儲存的信

7、息。的信息。9二、合同成立的四個基本要素二、合同成立的四個基本要素v1、合同內(nèi)容、合同內(nèi)容v2、合同的載體、合同的載體v3、合同簽名或者蓋章、合同簽名或者蓋章v4、合同文本的交換方法、合同文本的交換方法10三、電子合同的不足三、電子合同的不足v1、電子數(shù)據(jù)的、電子數(shù)據(jù)的易消失性易消失性v2、電子數(shù)據(jù)、電子數(shù)據(jù)證據(jù)保存的局限性證據(jù)保存的局限性v3、電子數(shù)據(jù)的、電子數(shù)據(jù)的易改動性易改動性11四、電子合同的分類四、電子合同的分類v1、信息產(chǎn)品合同和非信息產(chǎn)品合同、信息產(chǎn)品合同和非信息產(chǎn)品合同 根據(jù)電子合同的標(biāo)的不同根據(jù)電子合同的標(biāo)的不同v2、點擊合同、以電子數(shù)據(jù)交換（、點擊合同、以電子數(shù)據(jù)交換（ED

8、I）方）方式訂立的合同和以電子郵件（式訂立的合同和以電子郵件（E-mail）訂）訂立的合同立的合同 根據(jù)電子合同訂立的方式不同根據(jù)電子合同訂立的方式不同12v等同原則由三項原則構(gòu)成：等同原則由三項原則構(gòu)成：（1）數(shù)據(jù)電文等同于書面；）數(shù)據(jù)電文等同于書面；（2）數(shù)據(jù)電文的簽字要件：只要使用一種方）數(shù)據(jù)電文的簽字要件：只要使用一種方法來鑒別數(shù)據(jù)電文的發(fā)端人并證實該發(fā)端人法來鑒別數(shù)據(jù)電文的發(fā)端人并證實該發(fā)端人認(rèn)可了該數(shù)據(jù)電文的內(nèi)容，即可達(dá)到簽字的認(rèn)可了該數(shù)據(jù)電文的內(nèi)容，即可達(dá)到簽字的基本法律功能（第七條），可以說，電子簽基本法律功能（第七條），可以說，電子簽字等同于傳統(tǒng)簽字；字等同于傳統(tǒng)簽字； （3

9、）數(shù)據(jù)電文原件標(biāo)準(zhǔn)：達(dá)到第）數(shù)據(jù)電文原件標(biāo)準(zhǔn)：達(dá)到第8條規(guī)定的條規(guī)定的要件的一項數(shù)據(jù)電文功能上等同于原件。兩要件的一項數(shù)據(jù)電文功能上等同于原件。兩項：初次形成后保持完整性；可視讀。項：初次形成后保持完整性；可視讀。13第二節(jié)第二節(jié) 電子合同的成立電子合同的成立v一、電子合同中的要約一、電子合同中的要約v二、電子合同中的承諾二、電子合同中的承諾v三、電子合同成立的時間和地點三、電子合同成立的時間和地點v四、確認(rèn)收訖規(guī)則四、確認(rèn)收訖規(guī)則14電子合同中的要約電子合同中的要約 根據(jù)我國根據(jù)我國合同法合同法第十三條規(guī)定：第十三條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。同，采取要約、承諾方

10、式?！?所謂所謂是指當(dāng)事人希望和他人訂立合同的意是指當(dāng)事人希望和他人訂立合同的意思表示。思表示。 所謂所謂是指受要約人同意要約人要約的意思是指受要約人同意要約人要約的意思表示。表示。 當(dāng)要約人發(fā)出要約，受要約人對要約作出承諾，說明當(dāng)要約人發(fā)出要約，受要約人對要約作出承諾，說明當(dāng)事人意思表示一致，合同即正式成立。當(dāng)事人意思表示一致，合同即正式成立。 15v在線交易中的商品展示在線交易中的商品展示 （1）通過訪問網(wǎng)頁進(jìn)行實物交易）通過訪問網(wǎng)頁進(jìn)行實物交易 網(wǎng)頁展示商品的行為是網(wǎng)頁展示商品的行為是要約邀請要約邀請 （2）通過訪問網(wǎng)頁進(jìn)行計算機信息交易）通過訪問網(wǎng)頁進(jìn)行計算機信息交易 在網(wǎng)頁上展示計算

11、機信息并表明數(shù)量和價格在網(wǎng)頁上展示計算機信息并表明數(shù)量和價格的行為，可以認(rèn)定為的行為，可以認(rèn)定為要約要約。 （3）通過第三方交易平臺交易）通過第三方交易平臺交易 在第三方交易平臺上展示商品進(jìn)行銷售的行在第三方交易平臺上展示商品進(jìn)行銷售的行為（不論商品是實物還是計算機信息），可以為（不論商品是實物還是計算機信息），可以認(rèn)定為認(rèn)定為要約要約。16v要約的撤回和撤銷要約的撤回和撤銷v 1、要約的撤回、要約的撤回（1）由于信息傳輸?shù)母咚傩?，要約一旦發(fā)出，）由于信息傳輸?shù)母咚傩?，要約一旦發(fā)出，受要約人即刻可收到，要約很難撤回受要約人即刻可收到，要約很難撤回 。（2）但是，從尊重契約自由原則和維護(hù)法律）但

12、是，從尊重契約自由原則和維護(hù)法律的一致性出發(fā)，法律應(yīng)承認(rèn)要約人撤回要的一致性出發(fā)，法律應(yīng)承認(rèn)要約人撤回要約的權(quán)利。約的權(quán)利。17v要約的撤銷要約的撤銷 要約能否撤銷取決于交易的具體方式，考慮期的要約能否撤銷取決于交易的具體方式，考慮期的長短和受要約人的回應(yīng)速度是關(guān)鍵。長短和受要約人的回應(yīng)速度是關(guān)鍵。（1）如果要約以電子郵件方式的方式發(fā)出，在受要）如果要約以電子郵件方式的方式發(fā)出，在受要約人回復(fù)之前是可以撤銷的。約人回復(fù)之前是可以撤銷的。（2）如果當(dāng)事人通過即時通訊工具在網(wǎng)上協(xié)商，這）如果當(dāng)事人通過即時通訊工具在網(wǎng)上協(xié)商，這與口頭方式無異，要約人在受要約人作出承諾前是與口頭方式無異，要約人在受要

13、約人作出承諾前是可以撤銷的?？梢猿蜂N的。（3）如果當(dāng)事人采用自動交易系統(tǒng)從事電子商務(wù)，）如果當(dāng)事人采用自動交易系統(tǒng)從事電子商務(wù)，承諾由交易系統(tǒng)自動回復(fù)，要約人很難有機會撤銷承諾由交易系統(tǒng)自動回復(fù)，要約人很難有機會撤銷要約要約18二、電子合同中的承諾二、電子合同中的承諾 我國的合同法第21條規(guī)定：“承諾是受要約人同意要約的意思表示”。意思表示是否構(gòu)成承諾需具備以下幾個要件：v承諾必須由受要約人向要約人做出。v承諾必須是對要約明確表示同意的意思表示。v承諾的內(nèi)容不能對要約的內(nèi)容做出實質(zhì)性的變更。v承諾應(yīng)在要約有效期間內(nèi)做出。要約沒有規(guī)定承諾期限的，若要約以對話方式做出的，承諾應(yīng)當(dāng)即時做出，要約以非

14、對話方式做出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期間內(nèi)承諾，雙方當(dāng)事人另有約定的從其約定。19二、電子合同中的承諾二、電子合同中的承諾，是指受要約人在發(fā)出承諾通知以后，在承諾正式生效之前撤回承諾。v根據(jù)合同法第27條的規(guī)定：“承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知達(dá)到要約人之前或者是承諾通知同時達(dá)到要約人?！眝因此，承諾的撤回通知必須在承諾生效之前達(dá)到要約人，或者是與承諾通知同時到達(dá)要約人，撤回才能生效。如果承諾通知已經(jīng)生效，合同已經(jīng)成立，受要約人當(dāng)然不能在撤回承諾。20三、電子合同成立的時間和地點三、電子合同成立的時間和地點v1、電子合同成立的時間、電子合同成立的時間 我國對要約生效和承諾生效均采用我國對

15、要約生效和承諾生效均采用到達(dá)主義到達(dá)主義。v2、電子合同成立的地點、電子合同成立的地點 電子簽名法電子簽名法 發(fā)件人的主營業(yè)地為數(shù)據(jù)電文的發(fā)送地點，收件發(fā)件人的主營業(yè)地為數(shù)據(jù)電文的發(fā)送地點，收件人的主營業(yè)地為數(shù)據(jù)電文的接收地點。沒有主營業(yè)人的主營業(yè)地為數(shù)據(jù)電文的接收地點。沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為發(fā)送或者接收地點。地的，其經(jīng)常居住地為發(fā)送或者接收地點。 當(dāng)事人對數(shù)據(jù)電文的發(fā)送地點、接收地點另有當(dāng)事人對數(shù)據(jù)電文的發(fā)送地點、接收地點另有約定的，從其約定。約定的，從其約定。 21四、確認(rèn)收訖規(guī)則四、確認(rèn)收訖規(guī)則v1、確認(rèn)收訖是、確認(rèn)收訖是指在接收人收到發(fā)送的信息時，由其本人或指定的代理人或通過自

16、動交易系統(tǒng)向發(fā)送人發(fā)出表明其以收到的通知。v2、電子簽名法電子簽名法 法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定數(shù)據(jù)電文法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定數(shù)據(jù)電文需要確認(rèn)收訖的，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)收訖。發(fā)件人收到收需要確認(rèn)收訖的，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)收訖。發(fā)件人收到收件人的收訖確認(rèn)時，數(shù)據(jù)電文視為已經(jīng)收到。件人的收訖確認(rèn)時，數(shù)據(jù)電文視為已經(jīng)收到。v3、聯(lián)合國、聯(lián)合國電子商務(wù)示范法電子商務(wù)示范法對確認(rèn)收訖規(guī)則對確認(rèn)收訖規(guī)則的應(yīng)用規(guī)定了五項主要規(guī)則的應(yīng)用規(guī)定了五項主要規(guī)則22四、確認(rèn)收訖規(guī)則四、確認(rèn)收訖規(guī)則v3、聯(lián)合國、聯(lián)合國電子商務(wù)示范法電子商務(wù)示范法對確認(rèn)收訖規(guī)則的對確認(rèn)收訖規(guī)則的應(yīng)用規(guī)定了五項主要規(guī)則應(yīng)用規(guī)定了五項主要規(guī)則

17、1）確認(rèn)收訖可以用任何方式或行為進(jìn)行； 2）發(fā)送人要求以確認(rèn)收訖為條件的，在收到確認(rèn)之前，視信息為未發(fā)送； 3）發(fā)送人未要求以確認(rèn)收訖為條件，并在合理期限內(nèi)未收到確認(rèn)的，可通知接收人并指定期限，在上述期限內(nèi)仍未收到的，視信息為未發(fā)送； 4）發(fā)送人收到確認(rèn)的，表明信息已由收件人收到，但不表明收到的內(nèi)容與發(fā)出的內(nèi)容一致； 5）確認(rèn)收訖的法律后果由當(dāng)事人或各國自己決定。23v4、確認(rèn)收訖的法律效力、確認(rèn)收訖的法律效力（1）對于發(fā)件人而言，收到確認(rèn)僅可推定有關(guān)數(shù)）對于發(fā)件人而言，收到確認(rèn)僅可推定有關(guān)數(shù)據(jù)電文已由收件人收到，但并不表明受到的內(nèi)容據(jù)電文已由收件人收到，但并不表明受到的內(nèi)容與發(fā)出的內(nèi)容一致。

18、與發(fā)出的內(nèi)容一致。（2）對收件人而言，除非當(dāng)事人有特別約定或法）對收件人而言，除非當(dāng)事人有特別約定或法律明確規(guī)定，確認(rèn)收訖僅僅表明收到電子信息，律明確規(guī)定，確認(rèn)收訖僅僅表明收到電子信息，而非承諾。而非承諾。（3）確認(rèn)收訖不是合同訂立的必）確認(rèn)收訖不是合同訂立的必 經(jīng)程序。經(jīng)程序。24第三節(jié)第三節(jié) 電子合同的生效電子合同的生效v一、電子合同的當(dāng)事人一、電子合同的當(dāng)事人v二、電子自動交易二、電子自動交易v三、點擊合同三、點擊合同25一、電子合同的當(dāng)事人一、電子合同的當(dāng)事人v1、當(dāng)事人身份的確認(rèn)、當(dāng)事人身份的確認(rèn)（1）確認(rèn)身份的方法：設(shè)定密碼、電子簽名、）確認(rèn)身份的方法：設(shè)定密碼、電子簽名、文件加密

19、、回電確認(rèn)等文件加密、回電確認(rèn)等（2）可靠的電子簽名與手寫簽名或蓋章具有同）可靠的電子簽名與手寫簽名或蓋章具有同等的法律效力等的法律效力v2、當(dāng)事人訂約能力的認(rèn)定、當(dāng)事人訂約能力的認(rèn)定（1）自然人訂約能力的認(rèn)定）自然人訂約能力的認(rèn)定（2）企業(yè)或非企業(yè)組織訂約能力的認(rèn)定）企業(yè)或非企業(yè)組織訂約能力的認(rèn)定26二、電子自動交易二、電子自動交易v（一）電子自動交易概述（一）電子自動交易概述v 1、電子自動交易的概念、電子自動交易的概念v 2、電子商務(wù)活動中主要存在三種電子自動、電子商務(wù)活動中主要存在三種電子自動交易情形：交易情形：（1）企業(yè)間使用固定的信息系統(tǒng)，即）企業(yè)間使用固定的信息系統(tǒng)，即EDI（2

20、）一方當(dāng)事人使用自動交易系統(tǒng)銷售其產(chǎn)品）一方當(dāng)事人使用自動交易系統(tǒng)銷售其產(chǎn)品（3）自動競價交易平臺）自動競價交易平臺27v（二）電子（二）電子“代理人代理人”的法律性質(zhì)的法律性質(zhì)v 1、電子、電子“代理人代理人”：智能化交易系統(tǒng)，代智能化交易系統(tǒng)，代替人判斷、發(fā)送、接受、審核信息。替人判斷、發(fā)送、接受、審核信息。v 2、電子、電子“代理人代理人”的法律性質(zhì)的法律性質(zhì) 電子電子“代理人代理人”不具有獨立的法律人格，不不具有獨立的法律人格，不具有獨立的訂約能力，它僅僅是當(dāng)事人設(shè)立的一具有獨立的訂約能力，它僅僅是當(dāng)事人設(shè)立的一種智能化工具，其行為即是當(dāng)事人的行為。種智能化工具，其行為即是當(dāng)事人的行為

21、。 28v3、電子、電子“代理人代理人”的要約和承諾的要約和承諾（1）在）在B2B、B2C交易中，電子交易中，電子“代理人代理人”的的自動應(yīng)答功能類似于自動售賣機自動應(yīng)答功能類似于自動售賣機（2）在自動競價系統(tǒng)中，是一種交叉要約，電）在自動競價系統(tǒng)中，是一種交叉要約，電子子“代理人代理人”充當(dāng)交易的平臺或媒介充當(dāng)交易的平臺或媒介29v4、電子自動交易信息的效力歸屬、電子自動交易信息的效力歸屬（1）電子代理人所發(fā)出的數(shù)據(jù)電文的法律效力歸屬）電子代理人所發(fā)出的數(shù)據(jù)電文的法律效力歸屬于電子代理人的設(shè)立人，電子代理人出現(xiàn)錯誤后于電子代理人的設(shè)立人，電子代理人出現(xiàn)錯誤后的責(zé)任亦應(yīng)由其設(shè)立人來承擔(dān)，設(shè)立人

22、不得以所的責(zé)任亦應(yīng)由其設(shè)立人來承擔(dān)，設(shè)立人不得以所發(fā)送的信息未經(jīng)自己審查為由而否認(rèn)。發(fā)送的信息未經(jīng)自己審查為由而否認(rèn)。（2）當(dāng)事人可以在基礎(chǔ)合同中約定信息發(fā)送的格式、）當(dāng)事人可以在基礎(chǔ)合同中約定信息發(fā)送的格式、鑒定辦法和歸屬等問題。如果當(dāng)事人未按照合同鑒定辦法和歸屬等問題。如果當(dāng)事人未按照合同約定的方式對電子代理人進(jìn)行設(shè)置，所發(fā)送的信約定的方式對電子代理人進(jìn)行設(shè)置，所發(fā)送的信息不符合合同要求，原則上接收人有選擇接受或息不符合合同要求，原則上接收人有選擇接受或拒絕的權(quán)利。拒絕的權(quán)利。30三、點擊合同三、點擊合同v（一）點擊合同概述（一）點擊合同概述v 1、點擊合同（、點擊合同（click-wra

23、p contract）是指由商品或服務(wù)的提供人通過計算機程是指由商品或服務(wù)的提供人通過計算機程序預(yù)先設(shè)定合同條款的一部分或全部，以序預(yù)先設(shè)定合同條款的一部分或全部，以規(guī)定其與相對人之間法律關(guān)系，相對人必規(guī)定其與相對人之間法律關(guān)系，相對人必須點擊須點擊“同意同意”后才能訂立的合同。后才能訂立的合同。31v2、點擊合同的由來、點擊合同的由來（1）格式合同：）格式合同：也叫標(biāo)準(zhǔn)合同，是指由一方當(dāng)事人事先制定的，并適用于不特定第三人，第三人不得加以改變的合同。格式合同較多體現(xiàn)了提供方的意志，合同使用人的意志被提供人的意志吸收，在這個意義上，格式合同也被稱為附合合同。格式合同的條款也叫做一般交易條款、格

24、式條款或定型化條款。32（2）拆封合同：）拆封合同：指合同提供人將其與不特定第三人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的相關(guān)條款，印在標(biāo)的物的包裝上面，并在合同中聲明只要消費者在購買后拆開包裝，即視為接受的格式合同。（3）點擊合同：）點擊合同：點擊合同是有一方當(dāng)事人預(yù)先擬定，其條款是定型化的，相對人的意思具有附和性。點擊合同可以廣泛、重復(fù)使用，其相對人是不確定的。點擊合同具有互動性。33v3、點擊合同的特點、點擊合同的特點 本質(zhì)上仍屬于格式合同本質(zhì)上仍屬于格式合同（1）具有附和性）具有附和性（2）標(biāo)準(zhǔn)化，可以重復(fù)使用）標(biāo)準(zhǔn)化，可以重復(fù)使用（3）具有互動性）具有互動性34v（二）影響點擊合同效力的因素（二）影響點擊

25、合同效力的因素v點擊合同有效的原則點擊合同有效的原則 （1）根據(jù)公平原則擬訂條款）根據(jù)公平原則擬訂條款 （2）合理提醒消費者注意免責(zé)或限制責(zé)任的條款）合理提醒消費者注意免責(zé)或限制責(zé)任的條款 （3）按照對方要求對格式條款進(jìn)行說明解釋）按照對方要求對格式條款進(jìn)行說明解釋v對當(dāng)事人意思表示真實的考察，只能落腳對當(dāng)事人意思表示真實的考察，只能落腳在合同條款之上，看格式條款是否具備了在合同條款之上，看格式條款是否具備了讓相對人知曉的條件讓相對人知曉的條件35案例：網(wǎng)易短信陷阱收費事件案例：網(wǎng)易短信陷阱收費事件 2002年年11月月10號，成都網(wǎng)民楊宇登錄網(wǎng)易想發(fā)短信，號，成都網(wǎng)民楊宇登錄網(wǎng)易想發(fā)短信，并

26、注冊了手機號碼，不料網(wǎng)易在注冊的第三步中出現(xiàn)多個并注冊了手機號碼，不料網(wǎng)易在注冊的第三步中出現(xiàn)多個短信服務(wù)的復(fù)選項和確認(rèn)按鈕。在不明所以的情況下，其短信服務(wù)的復(fù)選項和確認(rèn)按鈕。在不明所以的情況下，其誤解為在要求確認(rèn)時必須選中上面的短信服務(wù)誤解為在要求確認(rèn)時必須選中上面的短信服務(wù)(這本應(yīng)屬這本應(yīng)屬于網(wǎng)絡(luò)使用習(xí)慣于網(wǎng)絡(luò)使用習(xí)慣)，所以隨意選了兩種后就確認(rèn)了。，所以隨意選了兩種后就確認(rèn)了。 在注冊后，突然發(fā)現(xiàn)手機已經(jīng)欠費停機了。驚訝之余，在注冊后，突然發(fā)現(xiàn)手機已經(jīng)欠費停機了。驚訝之余，他迅速和移動他迅速和移動1860客服聯(lián)系，才發(fā)現(xiàn)網(wǎng)易在其不知情的客服聯(lián)系，才發(fā)現(xiàn)網(wǎng)易在其不知情的情況下扣取了信息費。

27、這時候他馬上登錄網(wǎng)站退訂情況下扣取了信息費。這時候他馬上登錄網(wǎng)站退訂(手續(xù)手續(xù)相當(dāng)復(fù)雜相當(dāng)復(fù)雜)，但還沒收到被扣的話費。，但還沒收到被扣的話費。 36 楊宇給網(wǎng)易發(fā)了信，并在焦急不安中等待著，而網(wǎng)易楊宇給網(wǎng)易發(fā)了信，并在焦急不安中等待著，而網(wǎng)易的回復(fù)在一天后到達(dá)：的回復(fù)在一天后到達(dá)：“我們查詢了您手機的訂閱和取消我們查詢了您手機的訂閱和取消情況，包月服務(wù)不滿一個月按一個月來扣費，所以您的手情況，包月服務(wù)不滿一個月按一個月來扣費，所以您的手機有扣費產(chǎn)生。如有問題，請在工作時間撥打本網(wǎng)站短信機有扣費產(chǎn)生。如有問題，請在工作時間撥打本網(wǎng)站短信中心客服電話。中心客服電話。” 這下真相終于大白：楊宇本來

28、是嘗試性的一次消費，這下真相終于大白：楊宇本來是嘗試性的一次消費，卻被該網(wǎng)站默認(rèn)為包月制消費。卻被該網(wǎng)站默認(rèn)為包月制消費。v 本案焦點：本案焦點： 1、點擊合同的效力問題、點擊合同的效力問題37網(wǎng)上拍賣的法律問題網(wǎng)上拍賣的法律問題v1、概念：拍賣是指以公開競價的形式，將特定物品或者財產(chǎn)、概念：拍賣是指以公開競價的形式，將特定物品或者財產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)讓給最高應(yīng)價者的買賣方式。權(quán)利轉(zhuǎn)讓給最高應(yīng)價者的買賣方式。v2、特點：它是一種法定的商事活動，具有委托合同、居間合、特點：它是一種法定的商事活動，具有委托合同、居間合同及經(jīng)紀(jì)合同的部分特點。同及經(jīng)紀(jì)合同的部分特點。v3、拍賣的實質(zhì)條件、拍賣的實質(zhì)條件（1）

29、拍賣人是營利性法人，可以向委托人、買受人收取傭金）拍賣人是營利性法人，可以向委托人、買受人收取傭金（2）拍賣人組織整個拍賣活動。這里的組織不單純是主持物品）拍賣人組織整個拍賣活動。這里的組織不單純是主持物品的拍賣，還包括拍賣前的準(zhǔn)備活動如與委托人訂立合同，進(jìn)行的拍賣，還包括拍賣前的準(zhǔn)備活動如與委托人訂立合同，進(jìn)行拍賣公告，拍賣結(jié)束后保存相關(guān)資料等工作。拍賣公告，拍賣結(jié)束后保存相關(guān)資料等工作。（3）拍賣人直接介入拍賣活動，拍賣標(biāo)的的成交由拍賣人決定。）拍賣人直接介入拍賣活動，拍賣標(biāo)的的成交由拍賣人決定。38v法律意義上拍賣的問題（與傳統(tǒng)拍賣相比）法律意義上拍賣的問題（與傳統(tǒng)拍賣相比）（1）拍賣形

30、式不同）拍賣形式不同（2）成交方式不同）成交方式不同（3）確認(rèn)方式不同）確認(rèn)方式不同 39網(wǎng)上拍賣第一案網(wǎng)上拍賣第一案v20歲的張巖是中國商品交易拍賣市場網(wǎng)站的注冊用歲的張巖是中國商品交易拍賣市場網(wǎng)站的注冊用戶。戶。1999年年10月月1日晚上，當(dāng)他瀏覽網(wǎng)上信息時，日晚上，當(dāng)他瀏覽網(wǎng)上信息時，發(fā)現(xiàn)這個網(wǎng)站正在舉辦發(fā)現(xiàn)這個網(wǎng)站正在舉辦“海星電腦專場拍賣會海星電腦專場拍賣會”，他閱讀了拍賣公告后就參加了競拍，經(jīng)過連續(xù)競價，他閱讀了拍賣公告后就參加了競拍，經(jīng)過連續(xù)競價，張巖以張巖以1000元、元、3000元和元和5750元的價格分別購得元的價格分別購得3臺電腦，并在網(wǎng)站公布的拍賣結(jié)果中確認(rèn)拍賣成交。

31、臺電腦，并在網(wǎng)站公布的拍賣結(jié)果中確認(rèn)拍賣成交。過了國慶假期張巖匯款過了國慶假期張巖匯款9570元打算取得拍來的元打算取得拍來的3臺臺電腦。電腦。40v張巖說他當(dāng)時在這個網(wǎng)站的張巖說他當(dāng)時在這個網(wǎng)站的“買家須知買家須知”中看到拍賣周期是中看到拍賣周期是10月月1日至日至10月月5日，但是在日，但是在10月月8日他再次上網(wǎng)瀏覽時，發(fā)日他再次上網(wǎng)瀏覽時，發(fā)現(xiàn)這個網(wǎng)站仍在進(jìn)行海星電腦專場拍賣會，而且截止日期改現(xiàn)這個網(wǎng)站仍在進(jìn)行海星電腦專場拍賣會，而且截止日期改為為10月月10日，他已經(jīng)拍賣成交的日，他已經(jīng)拍賣成交的3臺電腦正在以他的拍價為臺電腦正在以他的拍價為底價繼續(xù)拍賣，底價繼續(xù)拍賣，10月月9日公

32、布了第二次拍賣結(jié)果。對中國商日公布了第二次拍賣結(jié)果。對中國商品交易拍賣市場網(wǎng)站出爾反爾的做法，張巖當(dāng)即提出抗議，品交易拍賣市場網(wǎng)站出爾反爾的做法，張巖當(dāng)即提出抗議，認(rèn)為網(wǎng)站違約，必須承擔(dān)責(zé)任。于是張巖把這家網(wǎng)站的主辦認(rèn)為網(wǎng)站違約，必須承擔(dān)責(zé)任。于是張巖把這家網(wǎng)站的主辦者北京金貿(mào)網(wǎng)拍電子技術(shù)有限公司和國安五龍國際拍賣公司者北京金貿(mào)網(wǎng)拍電子技術(shù)有限公司和國安五龍國際拍賣公司等多家單位告上法庭，要求給付他拍得的等多家單位告上法庭，要求給付他拍得的3臺電腦，賠償電臺電腦，賠償電腦貶值損失腦貶值損失1萬余元，并承擔(dān)訴訟費用萬余元，并承擔(dān)訴訟費用。41v在法庭上，金貿(mào)網(wǎng)拍公司對此事做出答辯，他們不在法庭上

33、，金貿(mào)網(wǎng)拍公司對此事做出答辯，他們不承認(rèn)自己違約，海星電腦專場拍賣會原定時間為承認(rèn)自己違約，海星電腦專場拍賣會原定時間為10月月6日日9時到時到 10月月10日日9時，但是由于網(wǎng)站出現(xiàn)故障，時，但是由于網(wǎng)站出現(xiàn)故障，導(dǎo)致拍賣系統(tǒng)自動啟動，但是拍賣截止日期并未改導(dǎo)致拍賣系統(tǒng)自動啟動，但是拍賣截止日期并未改變，網(wǎng)站以變，網(wǎng)站以10月月10日日9時前出價最高者為最終買受時前出價最高者為最終買受人，而且公司未與張巖簽訂成交確定書，因而對他人，而且公司未與張巖簽訂成交確定書，因而對他的應(yīng)價不予認(rèn)可的應(yīng)價不予認(rèn)可 。張巖認(rèn)為這是網(wǎng)站違約，必須承。張巖認(rèn)為這是網(wǎng)站違約，必須承擔(dān)責(zé)任，一怒之下將該網(wǎng)站告上法庭

34、，引發(fā)了我國擔(dān)責(zé)任，一怒之下將該網(wǎng)站告上法庭，引發(fā)了我國網(wǎng)上拍賣第一案。網(wǎng)上拍賣第一案。42v北京市海淀區(qū)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為張巖在拍賣過程北京市海淀區(qū)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為張巖在拍賣過程中的最終應(yīng)價低于最終成交保留價，因此他的拍賣中的最終應(yīng)價低于最終成交保留價，因此他的拍賣不成功，未被確認(rèn)，法院依法駁回其要求紿付不成功，未被確認(rèn)，法院依法駁回其要求紿付 3臺臺計算機和賠償?shù)脑V訟請求。同時，金貿(mào)網(wǎng)拍公司的計算機和賠償?shù)脑V訟請求。同時，金貿(mào)網(wǎng)拍公司的拍賣系統(tǒng)出現(xiàn)故障，導(dǎo)致張巖產(chǎn)生誤解，依法應(yīng)承拍賣系統(tǒng)出現(xiàn)故障，導(dǎo)致張巖產(chǎn)生誤解，依法應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，國安公司作為拍賣活動的主辦單位，擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，國安公司作

35、為拍賣活動的主辦單位，也應(yīng)承擔(dān)連帶貢任，也應(yīng)承擔(dān)連帶貢任， 判決兩公司退還張某的匯款，判決兩公司退還張某的匯款，賠償利息，并承擔(dān)本案的全部訴訟費。我國首例網(wǎng)賠償利息，并承擔(dān)本案的全部訴訟費。我國首例網(wǎng)上拍賣案宣布了結(jié)。上拍賣案宣布了結(jié)。43中文網(wǎng)址競拍爭議案中文網(wǎng)址競拍爭議案 v2000年年3721網(wǎng)站（國風(fēng)因特軟件公司）在雅寶競價網(wǎng)站（國風(fēng)因特軟件公司）在雅寶競價交易網(wǎng)上拍賣中文網(wǎng)址交易網(wǎng)上拍賣中文網(wǎng)址,競拍的是競拍的是“免費郵件免費郵件”、“軟件下載軟件下載”、“招聘招聘”三個中文網(wǎng)址一年的使用權(quán)，三個中文網(wǎng)址一年的使用權(quán)，時間自時間自2000年年1月月15日起至日起至2001年年1月月1

36、4日止。競標(biāo)日止。競標(biāo)截止時間是競標(biāo)當(dāng)天的下午截止時間是競標(biāo)當(dāng)天的下午14：00。1月月6日下午日下午14時，雅寶時，雅寶“黃金網(wǎng)址競拍場黃金網(wǎng)址競拍場”準(zhǔn)時停錘，準(zhǔn)時停錘， “免費郵免費郵件件”使用權(quán)被使用權(quán)被chinaren以以24000元的價格捧走。元的價格捧走。1月月7日，離拍賣結(jié)束還有日，離拍賣結(jié)束還有2分分19秒的時候，北京實達(dá)所有秒的時候，北京實達(dá)所有網(wǎng)絡(luò)公司喊出同樣的網(wǎng)絡(luò)公司喊出同樣的24000元的價格將元的價格將“軟件下載軟件下載”收歸門下。收歸門下。44v1月月10日日13時時59分，賽諾愛公司成功輸入應(yīng)價分，賽諾愛公司成功輸入應(yīng)價41000元，應(yīng)價鍵隨即變灰失效，應(yīng)價活動

37、終止元，應(yīng)價鍵隨即變灰失效，應(yīng)價活動終止,該拍賣網(wǎng)該拍賣網(wǎng)頁隨即顯示出賽諾愛公司是最后投標(biāo)人。隨后，國頁隨即顯示出賽諾愛公司是最后投標(biāo)人。隨后，國風(fēng)因特軟件（北京）有限公司通過打電話和電子郵風(fēng)因特軟件（北京）有限公司通過打電話和電子郵件，祝賀賽諾愛競拍成功，并邀請其參加新聞發(fā)布件，祝賀賽諾愛競拍成功，并邀請其參加新聞發(fā)布會。不料，當(dāng)日下午會。不料，當(dāng)日下午6點多鐘，雅寶網(wǎng)突然通知賽諾點多鐘，雅寶網(wǎng)突然通知賽諾愛公司，稱由于其超時愛公司，稱由于其超時17秒應(yīng)價，導(dǎo)致應(yīng)價無效。秒應(yīng)價，導(dǎo)致應(yīng)價無效。賽諾愛當(dāng)即與雅寶發(fā)生爭執(zhí)。賽諾愛當(dāng)即與雅寶發(fā)生爭執(zhí)。45第四節(jié)第四節(jié) 電子合同的履行與違約救濟(jì)電子合

38、同的履行與違約救濟(jì)v一、電子合同的履行概述一、電子合同的履行概述v二、信息產(chǎn)品合同的履行二、信息產(chǎn)品合同的履行v三、電子合同的違約救濟(jì)三、電子合同的違約救濟(jì)46一、電子合同的履行概述一、電子合同的履行概述v1、電子合同履行的規(guī)則、電子合同履行的規(guī)則（1）適當(dāng)履行原則）適當(dāng)履行原則 對于電子合同而言，如果是對于電子合同而言，如果是離線支付離線支付，債務(wù)人必須依約發(fā)，債務(wù)人必須依約發(fā)貨或者由債權(quán)人自提；如果是貨或者由債權(quán)人自提；如果是在線交付在線交付，交付方應(yīng)給予對方，交付方應(yīng)給予對方合理檢驗的機會，應(yīng)保證交付的質(zhì)量。合理檢驗的機會，應(yīng)保證交付的質(zhì)量。（2）協(xié)作履行原則）協(xié)作履行原則 電子合同履行

39、中，為便于債務(wù)人發(fā)貨，要求債權(quán)人告知其電子合同履行中，為便于債務(wù)人發(fā)貨，要求債權(quán)人告知其地址和身份信息，債權(quán)人不得拒絕；在線交付信息產(chǎn)品的，地址和身份信息，債權(quán)人不得拒絕；在線交付信息產(chǎn)品的，債權(quán)人應(yīng)使其信息系統(tǒng)處于開放適于接受的狀態(tài)。債權(quán)人應(yīng)使其信息系統(tǒng)處于開放適于接受的狀態(tài)。47v2、電子合同履行的方式、電子合同履行的方式（1）在線付款，在線交貨）在線付款，在線交貨（2）在線付款，離線交貨）在線付款，離線交貨（3）離線付款，離線交貨）離線付款，離線交貨48二、信息產(chǎn)品合同的履行二、信息產(chǎn)品合同的履行v（一）信息產(chǎn)品的交付（一）信息產(chǎn)品的交付v 1、信息產(chǎn)品交付的地點、信息產(chǎn)品交付的地點（1

40、）有形載體的信息產(chǎn)品，它與傳統(tǒng)的動產(chǎn)買）有形載體的信息產(chǎn)品，它與傳統(tǒng)的動產(chǎn)買賣的交付地點與方式基本相同賣的交付地點與方式基本相同（2）以數(shù)據(jù)信息的方式在線交付信息產(chǎn)品，理）以數(shù)據(jù)信息的方式在線交付信息產(chǎn)品，理論界和立法實踐傾向于以信息系統(tǒng)作為參照論界和立法實踐傾向于以信息系統(tǒng)作為參照標(biāo)準(zhǔn)，來確定合同的履行地。標(biāo)準(zhǔn)，來確定合同的履行地。49v2、信息產(chǎn)品交付的附隨義務(wù)、信息產(chǎn)品交付的附隨義務(wù) 信息產(chǎn)品的交付應(yīng)將如何控制、訪問信息產(chǎn)信息產(chǎn)品的交付應(yīng)將如何控制、訪問信息產(chǎn)品的資料交給買方，使之能夠有效地支配所品的資料交給買方，使之能夠有效地支配所接受的信息。接受的信息。v3、許可方的電子控制權(quán)、許可

41、方的電子控制權(quán)（1）電子控制權(quán)來源于合同條款的約定）電子控制權(quán)來源于合同條款的約定（2）信息許可方行使電子控制權(quán)應(yīng)滿足的條件）信息許可方行使電子控制權(quán)應(yīng)滿足的條件50v（二）信息產(chǎn)品的驗收（二）信息產(chǎn)品的驗收v 1、信息產(chǎn)品的檢驗、信息產(chǎn)品的檢驗（1）面向大眾市場的信息產(chǎn)品交易）面向大眾市場的信息產(chǎn)品交易（2）非面向大眾市場的信息產(chǎn)品（一般是）非面向大眾市場的信息產(chǎn)品（一般是度身定制的軟件）度身定制的軟件） 51v2、信息產(chǎn)品的接收、信息產(chǎn)品的接收（1）接收實際上是當(dāng)事人對電子合同標(biāo)的質(zhì)量、）接收實際上是當(dāng)事人對電子合同標(biāo)的質(zhì)量、數(shù)量的一種同意的表示，它既可以由當(dāng)事人以數(shù)量的一種同意的表示，它

42、既可以由當(dāng)事人以明示方式作出，也可以從其行為推定。明示方式作出，也可以從其行為推定。（2）信息產(chǎn)品的接受分為整體接收和部分接收）信息產(chǎn)品的接受分為整體接收和部分接收52v（三）信息產(chǎn)品合同履行的風(fēng)險承擔(dān)（三）信息產(chǎn)品合同履行的風(fēng)險承擔(dān)v1、風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時間、風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時間（1）有形載體的信息產(chǎn)品交付時間易于確定）有形載體的信息產(chǎn)品交付時間易于確定（2）在線交付信息產(chǎn)品的時間）在線交付信息產(chǎn)品的時間v2、風(fēng)險責(zé)任的承擔(dān)原則、風(fēng)險責(zé)任的承擔(dān)原則（1）當(dāng)滅失或破壞的時間確定時，根據(jù)信息產(chǎn)品）當(dāng)滅失或破壞的時間確定時，根據(jù)信息產(chǎn)品的交付時間確定的交付時間確定（2）如果滅失或破壞發(fā)生的時間難以確定，則滿）

43、如果滅失或破壞發(fā)生的時間難以確定，則滿足一定條件下，推定滅失或破壞發(fā)生在交付之前足一定條件下，推定滅失或破壞發(fā)生在交付之前53三、電子合同的違約救濟(jì)三、電子合同的違約救濟(jì)v（一）違約責(zé)任的歸責(zé)原則（一）違約責(zé)任的歸責(zé)原則v 1、過錯責(zé)任原則、過錯責(zé)任原則v 2、嚴(yán)格責(zé)任原則：仍是我國電子合同違約、嚴(yán)格責(zé)任原則：仍是我國電子合同違約責(zé)任的一般歸責(zé)原則責(zé)任的一般歸責(zé)原則 54v（二）免責(zé)事由（二）免責(zé)事由v 1、約定的免責(zé)事由（免責(zé)條款）、約定的免責(zé)事由（免責(zé)條款）v 2、法定的免責(zé)事由（不可抗力）、法定的免責(zé)事由（不可抗力） 在電子合同環(huán)境中，下列情形可以認(rèn)定為不可抗在電子合同環(huán)境中，下列情形可以認(rèn)定為不可抗力：力： （1）文件感染病毒）文件感染病毒 （2）非因自己原因的網(wǎng)絡(luò)中斷）非因自己原因的網(wǎng)絡(luò)中斷 （3）非因自己原因引起的電子錯誤）非因自己原因引起的電子錯誤55思考案例：思考案例：116元的帕薩特元的帕薩特v原告韓斌原告韓斌5月月