公司股東向公司借款行為如何定性

1、公司股東向公司借款行為如何定性？來源：江蘇法院網(wǎng) 吳靜 更新時間： 2022-06-17 16:18:31當前， 我國的民營企業(yè)正處于迅猛開展的過程中， 但由于受到金融機構貸款門檻過高、 手續(xù) 繁瑣等條件所限， 很多民營企業(yè)直接向投資者借款以解決資金缺乏的問題。 因此近年來出現(xiàn) 了大量股東投入少量注冊資本， 其他投資所需全部由借款形式給付， 造成變相抽逃資金， 大 大威脅了社會經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定和社會公共利益的維護。 最高人民法院 ?關于如何確認公民與 企業(yè)之間借貸行為效力問題的批復? 明確規(guī)定， 公民與非金融企業(yè)之間的借貸屬于民間借貸， 只要雙方當事人意思表示真實即可認定有效，但是，具有以下情形

2、之一的，應當認定無效： 一企業(yè)以借貸名義向職工非法集資； 二企業(yè)以借貸名義非法向社會集資； 三企 業(yè)以借貸名義向社會公眾發(fā)放貸款；四其他違反法律、行政法規(guī)的行為。一、關于公司股東向公司借款的相關規(guī)定1、對于股東出資在前，借款在后的行為，早在國家工商管理總局給黑龍江省工商管理局的 ?關于公司股東以借款為名抽回注冊資本是否屬于抽逃出資行為的請示的答復? 企指函字 【1999】第 6 號中就明確規(guī)定： "公司股東為躲避法律法規(guī)的規(guī)定，以借款方式全額抽回 其出資的，應按抽逃出資行為處理。2、對于股東借款在前，投資入股在后的行為，2002 年 4 月 29 日國家工商管理總局?關于虛假出資認定

3、問題的答復?工商企字【2002】第 97 號解釋如下：公司利用本公司的其他銀行賬戶將資金以借款名義借給股東， 然后以股東名義作為投資追加注冊資本， 但實際上， 公司未將資金交付給借款的股東， 借款的股東也未辦理資金轉移手續(xù)， 而是公司將股東所借 資金在該公司銀行賬戶之間內部轉賬， 股東本身并未增加任何實際投資。 此種行為可以認定 為虛假出資行為。3、國家工商行政管理總局在 2002 年 7 月 25 日?關于股東借款是否屬于抽逃出資行為問題 的答復? 函告江蘇省行政管理局 工商企字 【 2002】第 180 號，內容如下：依照?公司法? 的有關規(guī)定， 公司享有股東投資形式的全部法人財產(chǎn)權。 股

4、東以出資方式將有關財產(chǎn)投入到 公司后，該財產(chǎn)的所有權發(fā)生轉移，成為公司的財產(chǎn)，公司依法對其財產(chǎn)享有占有、使用、 收益和處分的權利。 公司借款給股東， 是公司依法享有其財產(chǎn)所有權的表達， 股東與公司之 間的這種關系屬于借貸關系， 合法的借貸關系受法律保護， 公司對合法借出的資金依法享有 相應的債權，借款的股東依法承當相應的債務。因此，在沒有充分證據(jù)的情況下， 僅憑股東 向公司借款就認定為股東抽逃出資缺乏法律依據(jù)。如果在借款活動中違反了有關金融管理、 財務管理制度，應由有關部門予以查處。4、?國家工商行政管理總局關于山東省大同宏業(yè)投資是否構成抽逃出資行為問題的答復? 工商企字【 2003 】第 6

5、3 號對何為合法的公司和股東的借貸關系進行了說明：借、貸業(yè) 務是金融行為， 依法只有金融機構可以經(jīng)營。 工商企字【 2002】第 180 號文所指股東與公司 之間合法借貸關系， 是以出借方必須是銀行或非銀行金融機構 如信托投資公司或財務公司 為前提的。 非金融機構的一般企業(yè)借貸自有資金只能委托金融機構進行， 否那么就是違法借貸 行為。非金融機構的股東與公司之間如以借貸為名，抽逃出資，可依法查處。5、?公司法?第 116 條明確規(guī)定， "公司不得直接或通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人 員提供借款 " 。如果公司直接或通過子公司向其董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款，公司 股東

6、或者債權人可以主張該借款行為無效，公司因此遭受損失的，獲得借款的董事、監(jiān)事、 高級管理人員以及對向董事、 監(jiān)事、 高級管理人員提供借款負有責任的董事、 高級管理人員 應當依法承當賠償責任。6、2022年 12月 6日最高人民法院審判委員會第 1504次會議通過的?最高人民法院關于適 用?公司法?假設干問題的規(guī)定三?法釋【2022】3 號其第十二條結合當前的司法判例明確規(guī)定如下， 公司成立后， 公司、 股東或者公司債權人以相關股東的行為符合以下情 形之一且損害公司權益為由，請求認定該股東抽逃出資的，法院應予支持：1將出資款項轉入公司賬戶驗資后又轉出； 2通過虛構債權債務關系將其出資轉出； 3制作

7、虛假 財務會計報表虛增利潤進行分配； 4利用關聯(lián)交易將出資轉出； 5其他未經(jīng)法定程序 將出資抽回的行為。7、?法釋【 2022】3 號?第十五條還明確指出： "第三人代墊資金協(xié)助發(fā)起人設立公司，雙 方明確約定在公司驗資后或者在公司成立后將該發(fā)起人的出資抽回以歸還該第三人后又不 能補足出資， 相關權利人請求第三人連帶承當發(fā)起人因抽回出資而產(chǎn)生的相應責任的， 法院 應予支持。8、按照?公司法?的規(guī)定，股東不按照有關規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外， 還應當向已按期足額繳納出資的股東承當違約責任。出資者或公司違反 ?公司法? 規(guī)定，虛 報注冊資本、 提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱

8、瞞重要事實取得公司登記的， 由公司登 記機關責令改正，對虛報注冊資本的公司，處以虛報注冊資本金額 5%-15% 的罰款；對提交 虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實的公司， 處以 5 萬元以上 50 萬元以下的罰款； 情節(jié)嚴重的，撤銷公司登記或者撤消營業(yè)執(zhí)照。公司的發(fā)起人、股東虛假出資，未交付或者 未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財產(chǎn)的， 由公司登記機關責令改正， 處以虛假出資金 額 5%-15% 的罰款。公司成立后，股東不得抽逃出資。公司的發(fā)起人、股東在公司成立后， 抽逃其出資的，由公司登記機關責令改正，處以所抽逃出資金額5%-15% 的罰款。9、刑法第一百五十九條【虛假出資、抽逃出資

9、罪】公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未 交付貨幣、 實物或者未轉移財產(chǎn)權， 虛假出資， 或者在公司成立后又抽逃其出資， 數(shù)額巨大、 后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的， 處五年以下有期徒刑或者拘役， 并處或者單處虛假出資金 額或者抽逃出資金額百分之二以上百分之十以下罰金。單位犯前款罪的，對單位判處分金， 并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。二、公司股東的出資義務眾所周知， 公司資本是由股東出資構成的， 是公司對外承當債務的信用保障， 股東應按其所 認購的股份足額繳納出資。根據(jù)我國?公司法?規(guī)定，出資是股東對公司的根本義務，也是 形成公司財產(chǎn)的根底。股東的出資義務有

10、雙重性質，一方面，出資是股東之間的合同義務。 在有限責任公司，數(shù)人自然人或法人 相約共同出資成立公司， 作為合同一方當事人自當 履行對其他當事人的承諾， 按約向公司繳納出資， 沒有按約履行義務的， 應當承當違約責任。 另一方面， 出資是公司法上的法定義務。 公司依法登記成為社會經(jīng)濟活動的一個主體， 公司 股東即應根據(jù)登記的內容履行出資義務， 以保障公司資本之真實和充實， 沒有適當履行法定 的出資義務的， 有關主管部門可以責令他改正， 公司的債權人亦可主張其在出資缺乏的范圍 內，承當公司債務。三、何為合法的公司和股東的借貸關系1、認定構成抽逃出資的依據(jù)或者其根底，并非該借款通過了銀行等金融機構這

11、一表象，而 是一旦這種借款通過了銀行等金融機構，那么可以認定該借款可能是真實存在的；2、股東向公司的借款或拆借資金是否構成抽逃出資的認定，宜結合股東的主管方面加以綜 合權衡。 假設公司股東在設立公司之時， 就準備在公司成立之后將公司的注冊資本借回， 而 在公司成立之后，果然實施了將注冊資本借回的行為，或者股東以借款或委托投資等名義， 將注冊資本抽回， 并長期在公司往來帳上掛賬而不將抽逃的資金返還公司， 就可能涉嫌構成 抽逃出資。3、"合法 "應當是指借款程序、借款內容、借款用途、債權債務關系合法等。如：股東借款 在不違反公司章程的情況下應當經(jīng)過全體股東同意， 并履行法定程序

12、， 股東借款應當與公司 簽訂借款協(xié)議， 并依法履行借款人的權利、義務， 按期還本付息， 股東借款數(shù)額不應超過其 股份數(shù)額， 借款時間不宜超過 1 年，對于借款進行了必要的財務賬務處理， 股東的借款不應 當出現(xiàn)有損于其他股東利益、公司利益和債權人利益的行為等。四、股東向公司借款與抽逃出資股東的出資， 是公司設立并從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的物質根底， 股東出資形成公司的全部法人財 產(chǎn)，是公司對外承當責任的保證。 所謂股東抽逃出資是指股東將已交納的出資又通過某種形 式轉歸其所有的行為。其具體表現(xiàn)為，在公司財務賬冊上，關于實收資本的記載是真實的， 并且在公司成立當日足額存入公司賬戶， 后又以違反公司章程或財務

13、會計準那么的各種手段從 公司轉移為股東所有的行為。因此， 構成股東抽逃出資有以下四個前提條件：第一，公司已 有效成立。此際，股東出資已構成公司資本，股東抽逃出資是對公司資本維持原那么的破壞 ; 第二，抽逃出資的直接責任主體一般為公司發(fā)起人，包括單位股東與個人股東;第三，股東實際已經(jīng)履行了出資義務 ;第四，股東已經(jīng)取得了資格的形式要件，即以股東名冊、出資證 明書、公司章程以及工商登記的文件等所說明的股東資格。抽逃出資的表現(xiàn)形式多種多樣。 實踐中， 有股東通過向公司長期大額借款的形式變相抽逃出 資，但也有股東確實是向公司合法借款， 而不是惡意抽逃出資。 如何將股東向公司借款定性 為抽逃出資， 法律

14、沒有規(guī)定具體的判斷標準。 國家工商行政管理局 1999 年 4 月 27 日給黑龍 江省工商行政管理局的 ?關于公司股東以借款為名抽回注冊資本是否屬于抽逃出資行為的請 示的答復? 企指函字 1999第 6號中明確規(guī)定： "公司股東為躲避法律、法規(guī)的規(guī)定，以借 款方式全額抽回其出資的，應按抽逃出資行為處理。"。1981 年 6月 10 日第五屆全國人民代表大會常務委員會第十九次會議通過的 ?全國人民代表大會常務委員會關于加強法律解釋 工作的決議?第三條規(guī)定： " 不屬于審判和檢察工作中的其他法律、法令如何具體應用的問 題，由國務院及主管部門進行解釋。"。國

15、家工商行政管理局作為國務院主管公司登記注冊管理部門，有權對?公司法?的法律條文進行解釋。國家工商行政管理局于2002 年 7 月 25日給江蘇省工商行政管理局的?關于股東借款是否屬于抽逃出資行為問題的答復?工商企字2002第 180 號中又明確規(guī)定： "依照?公司法?的有關規(guī)定，公司享有由股東投資形成的全部法人財產(chǎn)權。股東以出資方式將有關財產(chǎn)投入到公司后，該財產(chǎn)的所有權發(fā)生轉移， 成為公司的財產(chǎn)， 公司依法對其財產(chǎn)享有占有、 使用、 收益和處分的權利。 公司借款給股東， 是公司依法享有其財產(chǎn)所有權的表達， 股東與公司之間的這種關系屬于借貸關系， 合法的借 貸關系受法律保護， 公司對合

16、法借出的資金依法享有相應的債權， 借款的股東依法承當相應 的債務。 因此， 在沒有充分證據(jù)的情況下， 僅憑股東向公司借款就認定為股東抽逃出資缺乏 法律依據(jù)。 如果在借款活動中違反了有關金融管理， 財務制度等規(guī)定， 應由有關部門予以查 處。此前有關答復意見與本意見不一致的，按本意見執(zhí)行。 "。國家工商行政管理局于 2003 年 5 月 21 日給山東省工商行政管理局的?關于山東省大同宏業(yè)投資是否構成抽逃出資行為 問題的答復? 工商企字 2003第 63 號規(guī)定： "借、貸業(yè)務是金融行為，依法只有金融機構 可以經(jīng)營。工商企字 2002第 180 號文所指股東與公司之間合法借貸關

17、系，是以出借方必須 是銀行或非銀行金融機構 如信托投資公司或財務公司 為前提的。非金融機構的一般企業(yè)借 貸自有資金只能委托金融機構進行， 否那么， 就是違法借貸行為。 非金融機構的股東與公司之 間如以借貸為名，抽逃出資，可依法查處。" 以上的行政解釋對于司法實踐中的抽逃出資的認定具有參考作用。五、公司股東向公司借款的風險防范" 資本三原那么 "是公司資本制度的三項重要原那么， 其中資本確定原那么是指公司在設立時， 必須 在章程中對公司資本額作出明確規(guī)定， 并由全部股東認可， 否那么公司不能登記成立。 資本不 變原那么是指公司資本一經(jīng)確定， 不得隨意改變， 如需增加

18、或減少必須嚴格依照法定條件和程 序進行。根據(jù)公司法的規(guī)定，公司資本應是確定的，不得隨意改變的， 資本的改變應履行嚴 格的手續(xù)。因此，關于公司股東向公司借款的風險防范，應注意以下兩點：1、完善上市公司接受股東借貸資本的信息披露制度 上市公司信息披露是指股票發(fā)行公司按照國家和證券交易所規(guī)定， 公開企業(yè)重要信息， 以有 利于投資者進行判斷的一種行為。 凡影響股東、 債權人或潛在投資者對公司的目前和將來作 出理性判斷并進而影響其決策行為的信息， 都應按標準的標準公布于眾。 上市公司信息的恰 當披露是資本市場有效運行的根底， 如果披露信息虛假或不全面， 就會扭曲股票的價值， 擾 亂資本市場的秩序，資本市場就很難健康開展。目前，我國上市公司在信息披露中不愿披露企業(yè)詳細、真實的信息，低估損失、高估收益， 影響了上市公司財務信息的真實性。 投資活動的參與人與投資市場提供的信息不對等， 引發(fā) 了" 逆向選擇 "和"道德風險 "，對資金投向、企業(yè)償債能力、公司董事、監(jiān)事及高級管理人持 股變動情況等信息披露不充分。因而， 完善對上市公司的信